- •Теория государства и права Предмет тГиП
- •Предмет тГиП
- •Особенности тГиП
- •Место тГиП в сис-ме наук
- •Функции тГиП
- •Методология тГиП
- •Власть в первобытном об-ве
- •Признаки соц.Вл. В догос.Период:
- •Признаки норм в догос.Период:
- •Причины, закономерности и формы возникновения государства
- •Многообразие теорий происх-я гос-ва Теологическая т-я
- •Патриархальная т-я
- •Договорная т-я
- •Теория насилия
- •Органическая т-я
- •Психологич.Т-я
- •Материалистич.Т-я
- •Ирригационная (гидравлич.) т-я
- •Волюнтаристская т-я
- •Расовая т-я
- •Спорт.Т-я
- •Диффузионная т-я (лат. Diffusion – распространение, растекание, рассеяние)
- •Патримониальная т-я
- •Теория специализации
- •Соотн-е об-ва и гос-ва
- •Три модели взаимоотн-я об-ва и гос-ва (зависит от полит.Режима)
- •Государственная власть как особая разновидность соц.Власти
- •Признаки гос.Власти:
- •Элементы власти
- •Формы осущ-я вл.
- •Осн.Методы осущ-я вл.
- •Легитимность и легальность гос.Вл.
- •Три уровня легитимности (Шабров)
- •Три осн.Типа легитимности:
- •Совр. Разновидности (не)легитимности:
- •Понятие и сущность гос-ва Признаки, отличающие гос-во от др.Полит.Орг-й:
- •Признаки гос-ва:
- •2 Аспекта:
- •Подходы к сущности гос-ва:
- •Типология гос-ва и права: формац. И цивилизац.Подходы
- •Формац.Подход (Маркс, Энгельс, Ленин)
- •Согласно ф.П. Выделялось 4 основных типа гос-ва:
- •Достоинства форм.Типологии:
- •Недостатки форм.Типологии:
- •Теория Дьяконова (работа «Пути истории. От древнейшего ч-ка до наших дней»)
- •8 Фаз (формаций)
- •Расчленение происходит по уровню:
- •Цивилизац.Подход
- •На данный момент их осталось 5:
- •Технологическое направление
- •Теория эк.Роста (ам.Социолог Уолт Ростоу)
- •Достоинства цив.Типологии:
- •Недостатки цив.Типологии:
- •Понятие и элементы формы гос-ва
- •Элементы ф.Г.
- •Соотношение типа и формы гос-ва
- •Гос.Режимы (лат. «упр-е»)
- •Тоталитарные режимы:
- •Разновидности т.Р.
- •Классиф-я авт.Режимов
- •Механизм гос-ва: понятие и структура
- •Ранжирование чиновников (гос.Служба не сочетается с личностной свободой):
- •Структура:
- •Понятие и классиф-я гос.Органов
- •Признаки гос.Органа:
- •Виды гос.Органов
- •Принципы организации и деят-ти гос.Апп-та
- •Гражданское об-во: понятие и структура
- •Признаки г.О.:
- •Гр.О. Возникло:
- •Структура гр.Об-ва
- •Понятие и принципы прав.Гос-ва
- •Основы пр.Гос-ва
- •Признаки (принципы) прав.Гос-ва (Кулапов):
- •Признаки прав.Гос-ва (Кузнецов, Сальников)
- •Политическая сис-ма об-ва
- •Признаки полит.Сис-мы
- •Место и роль гос-ва в полит.Сис-ме
- •Функции:
- •Элементы полит.Сис-мы
- •Основные теории гос-ва
- •Теория «гос-ва всеобщего благоденствия»
- •Теория прав.Гос-ва
- •Право: понятие и признаки
- •Признаки права
- •Сущность права
- •Право выражает чью-то волю, инт-сы, потребности:
- •Принципы права (осн.Идеи, начала, положения)
- •Принципы
- •Принципы права:
- •Несколько аспектов законности:
- •Понятие и виды функций права
- •Признаки ф-ии права:
- •Виды функций права
- •Общеправ.Ф-ии
- •Формы реализации ф-й права
- •Соотн-е права и гос-ва
- •Типы правопонимания
- •Возрожденное естественное право
- •Четвернин: позитивистский подход – дескриптивный («описывающий» сод-е права) естественноправ.Подход – проспективный («предписывающий», каким д.Б. Сод-е пр.)
- •Интегративное (термин придумали американцы) опр-е права:
- •Право – совокупность признаваемых в данном об-ве и обеспеченных офиц.Защитой нормативов равенства и справ-ти, регулирующих борьбу и согласование св.Воль в их взаимоотношении друг с другом
- •Признаки права:
- •3 Проявления права – триединая сущность права (Лившиц)
- •1. Правосознание, идеи, пред-я о праве;
- •2. Прав.Нормы;
- •3. Обществ.Отн-я, кот. Порождают нормы и испытывают воздействие этих норм:
- •Новая интерпретация понятий естеств.Права и позитив.Права, ликвидирующая т.Н. Дуализм права:
- •Понятие нормы права
- •Признаки нормы права (опр-ся 2мя началами 1. Как соц.Норм 2. Как юр.Норм):
- •Соотношение н.П. И статьи нормативного акта. Способы изложения нормы права
- •3 Вида соотношения
- •Логическая структура нормы права
- •Структура норм-правил поведения
- •Структура исходных юр.Норм (Бабаев)
- •Гипотеза
- •По степени опред-ти:
- •По наличию/отсутствию юр.Фактов:
- •Диспозиция По способу изложения:
- •По юр.Направленности:
- •По составу:
- •Классификация норм права По формам (ист-м) права
- •По степени общности сод-я:
- •По функциям:
- •По отраслям (предмету рег-я):
- •По методу прав.Регулир-я:
- •По способу прав.Регулирования:
- •Виды источников права:
- •Правовой обычай
- •Признаки прав.Обычая (по Шершеневичу)
- •Признаки прав.Обычая (по Салмонду, англ.Правовед):
- •«Быстрый» обычай:
- •Нормативный договор
- •Договор закл-ся на след.Принципах (Пучков)
- •Юр.Прецедент
- •Достоинства:
- •Недостатки:
- •Нормативный правовой акт: понятие и виды. Юридическая техника нпа. Действие нпа во времени, пространстве и по кругу лиц
- •Виды нпа: По юр.Силе:
- •По издающему органу:
- •По субъектам издания:
- •По отраслям (предмету прав.Регулирования): По сфере действия:
- •А) момент вступления в зак.Силу
- •Б) момент прекращения действия
- •В) применение устан.Юр.Норм к отн-м, возникшим до его вступления в зак.Силу («обратная сила з-на»)
- •Система права
- •Системность права предполагает:
- •3. Дозволение, связывание, запреты
- •8. Убеждение, принуждение
- •Признаки отрасли права:
- •Институты: По отраслям права:
- •По охвату отрасли:
- •По функциям:
- •Внутригос. И мп
- •Публичное и частное право
- •Материальное и процессуальное право
- •Система права
- •Признаки с.П.:
- •Соотн-е сис-мы права (внутр.Строение пр.) и сис-мы зак-ва (внеш.Форма пр.)
- •Понятие и признаки правоотн-я
- •Признаки правоотн-я:
- •Структура:
- •Состав (на примере правоотн-я купли-продажи)
- •Взаимосвязь норм права и правоотн-й
- •Виды правоотн-й
- •1. По предмету прав.Рег-я (по отрасл.Признаку)
- •3. По степени опр-ти сторон (конкретизации и субъект.Составу)
- •4. По форме индивидуализации суб-та
- •5. По функц.Роли (по цел.Назн-ю)
- •7. По продолжит-ти действия
- •Виды суб-в права:
- •Отличие правоспособности и субъект.Права:
- •Содержание правоотношения
- •Юридическое сод-е:
- •Структура субъект.Права (правомочия)
- •Содержание и форма
- •Объекты правоотн-й
- •Юр.Факты и фактический состав
- •Признаки юр.Фактов
- •2. По форме проявления
- •1. По функциям
- •2. По процессу накопления фактов
- •3. По способу накопления фактов
- •Правотворчество
- •Признаки правотв-ва:
- •Принципы правотворч.Деят-ти
- •Виды правотв-ва а. В зависимости от субъекта правотв-ва:
- •4) Правотв-во органов м.С.
- •С. По форме закрепления юр.Нормы – рез-та правотворч.Деят-ти:
- •II этап – официальный (процедура рассм-я проекта нпа в правотв.Органе регламентирована зак-вом и регламентом данного органа)
- •Систематизация
- •Виды систематизации норм.Актов:
- •Отличия инкорпорации и консолидации:
- •Признаки кодификации:
- •Реализация права
- •Виды реализации права
- •1. По субъекту реализации н.П.
- •2. По уровню (глубине) н.П.
- •Формы реализации права (по степени активности суб-в по осущ-ю прав.Норм)
- •Использование, соблюдение и исполнение (непосредственные формы реализации права) разграничиваются по видам реализуемых норм и хар-ру правореализующих действий:
- •1. Использование (осуществление) субъект.Права
- •2. Исполнение
- •3. Соблюдение
- •Правоприменение
- •Признаки правоприменения
- •Принципы
- •Функции
- •Стадии правоприменительного процесса
- •Признаки (специфика) правоприменит.Актов
- •Виды правоприменит.Актов
- •7. По способу принятия
- •Причины толкования права
- •Виды толкования по суб-м
- •Виды толкования по объему
- •Акты толкования
- •Особенности
- •Классификация
- •Юр.Практика
- •Особенности
- •Структура
- •Функции юр.Практики
- •Формы восполнения пробелов
- •4. По времени появ-я
- •5. По степени неурегулированности
- •Причины юр.Коллизий:
- •Виды коллизий:
- •Виды коллизий:
- •6 Родовых групп
- •Способы разреш-я
- •Юридическая техника
- •Цели юр.Техники:
- •Виды юр.Техники:
- •Технические средства:
- •Правила использования терминов:
- •Требования к исп-ю юр.Символов:
- •Виды юр.Символов (Никитин)
- •Признаки юр.Символов:
- •Технические правила:
- •Технические приемы (правила оформления норм.Акта):
- •Презумпции в праве, юр.Аксиомы и фикции
- •Признаки прав.Презумпции:
- •1. По обхвату отраслей:
- •2. По факту прав.Закрепления:
- •Правовые системы
- •Элементы прав.Сис-мы
- •Правомерное поведение и правонарушение
- •Понятия и признаки правонаруш-я. Объективно-противоправное деяние
- •Признаки
- •Юр.Состав правонарушения. Форм. И мат.Составы
- •Виды правонарушений в зависимости от степени обществ.Опасности
- •Юр.Ответ-ть Юр.Ответ-ть: понятие, основания, принципы, цели, функции, стадии
- •Признаки:
- •Принципы:
- •Керимов выделяет еще 7 принципов юр,ответ-ти, закреп-х в зак-ве и мп:
- •Цели юр.Ответ-ти:
- •Функции:
- •Функции юр.Ответ-ти (опр-ся ее целями)
- •Основания возник-я юр.Ответ-ти
- •Стадии юр.Ответ-ти
- •Шиндяпина
- •Основания освобождения от уг.Ответ-ти
- •Обст-ва, исключающие юр.Ответ-ть
- •Позитивная и ретроспективная ответ-ть
- •Виды юр.Ответ-ти
- •По отраслям права:
- •Разновидности конст.Ответ-ти:
- •Виды мп ответ-ти:
- •1. Материальная
- •2. Нематериальная (политическая)
- •Понятие и виды гос.Принуждения
- •Правосознание и прав.Кул-ра
- •Понятие, структура, виды прав.Кул-ры
- •Элементы прав.Кул-ры
- •Типы прав.Кул-ры
- •Проф.Кул-ра юриста:
- •Этапы воспитания проф.Кул-ры юриста:
- •Прав.Воспитание: понятие, формы, методы
- •Формы прав.Воспитания
- •Методы прав.Воспитания
- •Законность и правопорядок Понятие и принципы зак-ти. Зак-ть и целесообразность
- •Субъекты зак-ти
- •1 Т.З. (Витрук)
- •2 Т.З. (Лазарев, Спиридонов, наиб.Распространена)
- •Формы реализации зак-ти
- •Принципы зак-ти:
- •К принципам законности отн-т:
- •Несколько аспектов законности:
- •Гарантии зак-ти
- •Правопорядок: понятие, структура, функции. Правопорядок и обществ.Порядок
- •Элементы:
- •Принципы правопорядка
- •Функции правопорядка
- •Соц.Знач-е зак-ти и правопорядка
- •Понятие и виды дисциплины
- •Признаки дисциплины
- •В завис-ти от природы предписаний, содержащих те или иные обязанности:
- •1. Гос. – связана с выполнением субъектами (один из кот. – орган гос-ва, должн.Лицо) юр.Обязанностей, со-хся в прав.Нормах, устан. Гос-м
- •3. Учеб.
- •4. Парт.
- •Законность, правопорядок, дисциплина, демократия: проблемы их соотношения
- •Дисциплина и зак-ть
- •Механизм прав.Рег-я Прав.Воздействие и прав.Рег-е
- •Различия прав.Воздействия и прав.Рег-я:
- •Виды прав.Рег-я:
- •Понятие, элементы, стадии прав.Рег-я
- •Стадии и элементы процесса прав.Рег-я:
- •Способы, методы, типы прав.Рег-я
- •Прав.Режимы: понятие и виды
- •Прав.Стимулы и ограничения
- •Признаки реализации прав.Стимулов:
- •Виды прав.Стимулов:
- •В зависимости от элемента струк-ры нормы права
- •В зависимости от отрасл.Принадлежности:
- •В завис-ти от объема:
- •В завис-ти от времени действия:
- •В завис-ти от сод-я:
- •Виды прав.Огран-й
- •В завис-ти от элемента структуры нормы права
- •В зависимости от отрасл.Принадлежности
- •Различия между нак-м и поощрением
- •Льготы и поощрения в праве
- •Признаки:
- •Функции прав.Льгот:
- •Признаки:
- •Функции прав.Поощрений
- •Прав.Статус
- •Виды прав.Статуса:
- •По сфере действия:
- •Преемственность и обновление в праве
Институты: По отраслям права:
- гражд.
- уг.
- адм.
- мат.
- процесс.
По охвату отрасли:
- отраслевые – группа прав.норм внутри одной отрасли (институт соб-ти в ГП)
- межотраслевые (смешанные) – объединяют в себе прав.нормы, относящиеся к нескольким отраслям права (институт изб.пр. – КП, АП, УП)
По функциям:
- регулятив. – рег-е соотв.отн-й
- охранит. – охрана, защита отн-й (особенно в УП)
- учредит. (закрепит.) – закреп-т, учр-т опр.положение (статус) тех или иных органов, орг-й, должн.лиц, гр-н (КП, АП)
- простые – небольшой, не сод-т подразделений, вкл-т в себя нормы одной отрасли (институт прекращения брака в СП; институт залога в ГП)
- сложные (комплексные) – относительно крупные, имеют в составе более мелкие самост.обр-я - субинституты (в ГП – институт поставки=институт штрафа, неустойки, ответ-ти; институт ренты=субинститут пост.ренты, пожизненной ренты; институт собств-ти =КП+ГП+СП+АП + др.отрасли)
Внутригос. И мп
Теория инкорпорации (от лат. «включение»): 18 в. (брит.юристы Мэнсфилд, Блэкстон), примен-ся сегодня в отн-ии международ.об.права в гос-х Брит.Содружества и США
Суть: мп составляет часть права страны и непосредственно примен-ся субъектами нац.права, обеспечивается нац.средствами прав.защиты и принуждением
Теория трансформации: 1я пол. 19 в. в Великобритании
Суть: в Великобритании, как и в др.странах Брит.Содружества, закл-е и ратификация мд составляет прерогативу монарха. Т.о., монарх может созд-ть обяз-ва для гос-ва без ведома Парламента. Реш-е проблемы – появление теории трансформации: международ.соглаш-я не могут дейст-ть непосредственно на терр-ии гос-ва; для того, чтобы положения междунарожд.актов были выполнены, необходим спец.акт имплементации Парламента, трансформирующий содержание межд.акта во внутр.право
Теория дуализма: 1899 г. нем.ученый Трипель «Международ. и внутригос.право»
Суть: «М. и внутригос. право суть не только различ.отрасли права, но и различные правопорядки. Это 2 круга, кот. тесно соприкасаются, но никогда не пересек-ся». 2 осн.отличия между этими правопорядками:
|
Субъект |
Источник |
Внутригос.П. |
индивиды |
сама воля гос-ва |
МП |
гос-ва |
общая воля гос-ва |
По мн. Трипеля, мп «постоянно должно обращаться за помощью к внутр.праву» для выполнения своих задач, без него оно «бессильно»
МП выражает общую волю гос-в. Каждое гос-во обязано выполнять м.обяз-ва, но способ реализации вольно определять самост-но. Вся ответ-ть носит искл-но междунарожно-прав.хар-р и не имеет никакого юр.знач-я для внутр.прав.сис-мы
Совр.сторонники д. – за разделение мп и внутригос.права с целью укрепления гос.суверенитета
Теория монизма: 1899 г. нем.уч. Кауфман «Юр.сила мп и взаимосвязь законодат.вл. и гос.органов», позднее развита австр.юристом Кельзеном в его нормативистском учении о праве
Суть: сущ-т единая универсальная сис-ма права, кот. охватывает правопорядки различных уровней; все право, по Кельзену, разв-ся в рамках т.н. «основной нормы», кот. «опр-т осн.фактор правотв-ва так, что ее можно назвать конституцией в смысле прав.логики, в отличие от конституции в смысле позитив.права». Примат МП, МП имеет приоритетное знач-е, занимая верхушку иерархич.норматив. пирамиды, опр-т юр.действительность ост.правопорядков, тем самым Кельзен отрицает гос.суверенитет. Гос.правопорядок м.б. основан только на мп, кот.составляет основу всех послед.актов гос-ва. Кельзен рассм-т гос-во, как юр.лицо, корпорацию, «группу индивидов, к кот. право отн-ся как к единому объекту, кот.имеет права и обязти, отличные от прав и об-й индивидов, составляющих корпорацию». Соотн-е мп и внутр.права аналогично соотн-ю нац.правопорядка и внутр.норм корпорации. Также Кельзен отмечал, что не все нормы мп явл. «полными – больш-во норм требуют имплементации при помощи норм нац.права (схожесть с дуалистами)
Монистический подход имеет большое практ.знач-е – влияние на формирование прав.сис-мы Евр.сооб-в
Совр.сторонники м. – применение мп в целях эффект.реализации международ.обяз-в, ограничения гос.волюнтаризма и эгоизма, защиты прав ч-ка, наказания международ.прест-й, разв-я эк. и культ.процессов интеграции и глобализации
Спор между монизмом и дуализмом происходит, на самом деле, не столько из-за доказательства реальности «непосредственного действия» международного права, сколько из-за интерпретации фундаментальных принципов международного права.
Многие совр.ученые считают теории дуализма и монизма устаревшими, но они до сих пор остаются двумя осн.ист-ми, формирующими позицию гос-в в отн-ии применения мп в их нац. прав.сис-мах (монизм – теория о том, почему МП необх-мо применять во внутрегос.праве, а дуализм – теория о том, почему такое применение невозможно).
Например, в Великобритании, известной своим традиционно дуалистическим подходом к международным договорам, которые не имеют в английском праве прямого действия, нормы общего международного права рассматриваются в монистическом ключе как часть common law, т.е. часть права страны, и применяются судами непосредственно. В Германии, где Конституцией признается приоритет и непосредственное действие норм международного обычного права, международные договоры, как общее правило, не могут применяться автоматически без специальной внутригосударственной санкции. В Чехии признается приоритет и непосредственное действие лишь международных договоров, касающихся защиты прав человека.
Более практич.теории (Фицморис, Руссо, брит.уч. Броунли, Хиггинс, ит.уч. Феррари-Браво, голландец Баархорн):
Теория гармонизации («компромисс Фицмориса»): 1957 г. англ.проф. Фицморис
Суть: попытка разрешить спор между д. и м., указывая на отсутствие предмета спора, искусственность спора, оторванность от реальности, т.к. и д., и м. построены практически на недоказуемых закл-х-аксиомах. Спор идет не о фактах, а о теоретич.предпосылках. Сравнивает применение мп в нац.прав.сис-ме с применением иностр.зак-ва в соотвествии с коллиионным правом, когда иностр.зак-во примен-ся в степени, не противоречащей нац.зак-ву. Из теории Фицмориса следует, что нац.судьи не могут применять мп без санкции, уст. внутригос.правом; так и международ.судьи применяют нормы внутригос.права лишь в той степени, в какой они не противоречат МП. Сущ-т тенденция к гармонизации нац.прав.сис-м и мп – нац.юристы при составлении нпа принимают во внимание международ.обяз-ва своего гос-ва, а юристы-междунарожники разрабатывают международно-прав.акты, принимая во внимание особенности нац.зак-в
Теория координации: фр.юрист Руссо
Суть: МП как координирующее право, кот. автоматически не отменяет положение внутр.права в случае конфликта обяз-в в международ.