!!Экзамен зачет 2023 год / ЗЕККЕЛЬ - СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

Двойнойсоставможетполнобъемеправовойвлечьэффект,если

имеютобеегосоставляющие.Изправипо отоможенияьного,чтоискомые

последствиянаступаютнесразу

ослеовершениячастногоактаили

соответственнопредъявиска,толькомоментаениемвступсилуения

судебногорешения<160>,нельзяпомоемумнению,сразужесделатьвывод,

чточастноправоваясделкане"имеетещеникм коготериальногозначения"

<161>Сделка.

- этосделкапосуществле,ихотяонавлечетнеию

окончательныйрезультатосуществления,нокое

-чтодлярезультата

осущ: екундарноествленияправоосуществляеещнеполнос,и тсяью

результатin Приpendentiподобнойнеопределенности<162>.

является

осуществленияматепрнаиальногопрваизменвовое.Кишние

преувеличивасоставдаже,чтопроц,накоторыйессуальный

опирается

внепроцесса,происходвпроцессе.Еслвиске,напримерт,отказано,

ответчикомзачтено,оспо.д.то,результатносделкипоосуществлению

зависотпроведенияопределенноготлипроведения

цесса,таккак

частноправовойрезультатвтягиваетсянеопределеннуюпроцессуальную

ситуацию.

<164>Этонеотноситсякдругимгосударственнымакт,например,к

признаниюбрачногопроисхожден.Слишкомдалекозаходвсвоиятх

высказыванияхO. Mayer,ПубличноеVerwaltungsrechtвысказываниепо

2, 222: "

поводутого,что

-тодолжнобыть,иневажно,судребншениеэтоили

административныйакт,подтверждаетименнотот

факт,чтоимелись

преддействительностиляпосылкиэтогодействия"Ср..далеене(касающееся

нашейтемы)ус :решениеновлениепоутверждениюусыновлениянеимеет

силы,еслиотсутподанноевсоотвуетстребоватстзакоииниямиа

заявление,о име"о

тсвоейцельюисцелитьвозможныенедостатки

(лежащихвоснове)сделок"Раузнитц()Решение. ,котовыароеажаетст

мнимтребова, бычногосамосебяограничиваетия.

<165>Тоестьпоявляетсяинеисч.Темсамымзаетиспрфавляетсякт

невозникновениянапри(

мер,отсутстоснорасторженияванияиебрака)до

<166>Темсамымисправляетсяничтожноеилиоспоренное

не(оспоримое,

см.ниже)осуществление,наприм,отсутствиесп рциальногополномочиясо

сторонысупруга

-истца.

Темсамымимеетсядостаточпростордлявынизначальноыйесения( )

безрезультатныхпреобразоваконсти( )судртеутивныхбныхльных.шений

Преобразовательноеконститут( )решениебьетмимоц, сливное,во

-

первых, подлежащеепреобраз(a) правилиоальфаот(ва)никогдаошениеию

несуществовало<167>,илибета()кмоментувступлсудебногор шенияв

законсилуболеенеующествуетсм(.вышеIV,

4)во<168>; -вторых, если(b)

междупослефактическимдействиемнимвступлезакосилуниемную

решениялибо<169>альфа)уст( лишьновленнеокончательноое

осущекундарствленправопрекратилось(aa)ноевследствиеотказавыше(

IV, 1)вс <170>,

(bb) ледствостцеливышежения( IV, 3)

<171>, (cc)

посредствомпрощенпричрасторжибраканыя,черпоследующеенияз

освозатрудбождеввидераспанбракаиеенийт.д.либо,ения(),еслита

(заключеннаявформуи)сделкапоосущекундарногствлению

оправа

существовсекундправанепричиняетниярноговреда.

<168>Расторжениебракапосредстввступившегозаксилуннуюм

судебногопризнаниябраканичтожнымилипрекращенным;ликвидация

оспоримоготор

говогообщества;отменпосредотказаилиствомпаривания

ужеретроспективогопризнанничтожнымпринятиянаследства;

прекращениеиливосстановлениережимаимущественнойобщностипосле

смертиодногоизсупругов.

<169>Следовательно,такжеревизионной

инстанции.

<170>Оспариваниесделкипоосущ кунствлениюправазднеарногоесь

рассматривается.

<171>Следующийпр:измер

-засмеотцаврассматриваемомтипериоде

времениоспоримоеничтож( )брачпроисхождениеноепревращаетсябенка

вовнебрачноепро

исхождение.

Насущныйвопросбезрезультатностипреобразовательных

(конститутивных)судребныхшениймалорассмотлите.То,чторатуреен

причины,указанныеподлит. альфаab приводятbbкбезуспешности

судебногорешения,кажетсябесспорным.Споридет

вотношениипричин

безрезультат,привышеедеподальфаbноaaныхтказ)стиодной( з

Противопмнениеко<173>,лтожное

роепредп,чтолагает

преобразовательноеконститут( )решениепослепрекращениявное

секундарногоправамоментувступлезакосилуболееннеиянаходитую

преддостиженопираетсяляпоылоквоейцели<174>,внешненатотфакт,

чтоBGBподпризнанием

ичтожн,растбракаоиржести.д.понимаетем

имеющеезаконнуюсилупр образов;внутренопираетсянамысль,чтоние

повозможнособеспечитьследуетинтересксохранениюбрака.д.,

матепрнеможетиальноеавопосотпереоценкирадатьпризнающей

и

<174>Такжекакивслучаепричиныбезрезультатностирешениясм.выше

aбета(§ 628 ZPO).

<175>Утверждение,чтомерысудопроизводстваоправда

ныкак

официальныеакты,несмотрянавозможнуюнеполнилинед тустаточность

(Киш),неможетбытьпризнановернымэтомоб . бщении

Гельвиг<176>такжехотбыисправитьлситуацию,прикоторойнаво

изменениепрасторжениеав( брака)довступлениясуд

бногорешенияв

закосилу,напримерную,врев нстанциизион,прекращаетсявследствиеой

прощениявыше( альфаb cc)Оннеприни. вовниманиеысльоаетipso iure

заданнойтщетностисудебногорешения<177>Болеет,емугокажется.,что

едвалисуществует

другоеразрешениетруднойситуации,чемискпротив

принудительисполнения(аналогии<178>)§огоДаже767еслиZPO.

согласитьсявозможнтакогрешения<179>,оможностьюбылиспытать

лишьсмешанноечувстудов.Глепредльвигтворенияставляет

лько

средствокр(тог,недостаме ,см.ниже),чтовоспрбычноепятствовать

"болеенеправомерасторжб";нааканому,перотивмнениюго,брак

растхоинеправргаетсятя,но о,еслибмернореватизионнаямо

инстанция,какэтод бытьлжносогласно

практикеВерховногосудаИмперии

<180>ипоГельвигу,незамедлительоткавнеобоскжетревизии, нованной

несмотрянапримирение.ДалеепроблрешГельвигмасрискнованнойм

односторонностью,таккакискпротпринудительвисполнрешенияого

полагаетвжестолькоядолжникуникогследовательнокредит, , ру

последпривозможннепокийдолжника,считающегорностийдлясебя

выгоднымскрытьпр, щениесталсябыздесьбезсредствправовойзащиты,не

имеявозмоспрепятствоватьжностивынесениюпра

вомрерногошения

<181>Наконец,каквслучае. любымискомпротпринудительногов

исполнреш,существуетениябольшаяопасностьпресекательного

характера,поскискдолбытьпредъявлькуженещепередвынесением

преобразоваконсти( ) тельногоутивного

решетретьейинстанциииявсуде

первойинстанции,рассматривающемделопосуществу.

--------------------------------

<176> Hellwig,ивсочинениипоявившемсяZivilprozessrecht 1, 394, N 10,

послемоегодокладавDJZот.15июня1903. . N 12

<177>Несмотря

наэто,онблизкучениюодвойномксоставе,лежащему

восновенашихрассужденийПраво( требования.С. 2, 79, 467).

<178>ВDJZГельвигнепосредственнообращаетсяк § 767его ZPO,

точкизрения,совершенносправедливо.

<179>Применение§помнению767,

некоторыхтакже(ипомоему

мнен, славторитетномуюшком),предполагаетначалоисполнения,в

любомслучаеформальносущестпратребоватьпринудительногоующее

испогосуда(тлнения);решение,противкоторогостваправляетсяиск

протпринудительнов

гоисполне,должприобрестисвойствония

исполнимостиего"visКиш)Эinertiae".огоребованиянедостаетздесьдля(

всехлучаев;впрочем,являетсяспорнымто,чтопреобразовательная

(конститут)функциярешенияявлспвнаяфункциетсяциальной

исполнениясм(.выше).

<180> RGс. 354ипоследующие. Entscheidungen.

44,

<181>Еслиответчикпоискурасторжениибраканежелаетнаступления

практичпослпримипредъявленияяескихдствийпос дствскаомтив

принудительисполнреш,тополенияожего

нисетцаледующее:онне

можеттказатьсяоиска(§несможет271);вндобитьсявьотклонения

собсис,таквенногокафактическоеприведениедоводапримирении

ревинстанциизионнеуместнопрактика(ойВерховногосудаИмперии

Гельвиг;ср.ниже);

отправанарасторжениебракаонмотказатьсяжет(§

306),во

-первых,потомучтоонвс огдаупитвпротиворечиевследствиеотказа

сосвоимсобсутвеопрекннымрждениемранарасторжениещениива,

наступившегоужер зультатепрощения,во

-вторых,

потомучтоотказне

можетбытьзаявленревинстанцзион;отказревойконцеиконцовзии

привелбы,противоположномумнению,напрямуюкрасторжениюбрака.

Такобразоми, стецбессилен.

Нужноотнестп кнашемуисьманипризнаниюнеминуемой

ipso iure

безрезультатпреобразоваконсти( ости)судрешенияутивбногльногого

приуказанныхпредп.Этонеотноситсясылкахэффектупризнания,таккак

онсоотноситсявосновномпрошедшиммоментомвремеоко чания

силу,остаетсявкаждомконкреслучаепотканомкрыты

м.Тогсудаья

вынсвоепреобразоваситконсти( )решсрискомтутетогольноение,чтовное

<182>Мнимая

евозможнаявитьпомимопрфактестьчего

прекращениясекундарногоправарев нстазионздесьнамцойии

рассма,таккакстороныриваетсянепроявляинтеррешаюкэтомущегоса

заявлению.

<183>Вслучаяхподb,неподaсм.выше().

<184>Иначедел

ообстоитпрешениипризнании,таккаконо

устанавливаетнеболеетого,чтонеоднупонамимянутыйкратномомент

временисущестправо.Такжеотнвалопошение

-другомуобстоделоприт

решенииоприсуждении,таккаконохформальнотясоздпр етв

а

принудительрешенияисполнесудебвинтересноиегонассит, ующейации

нодопускаетвозможностьего посредсраненияискапротвомив

принудительисполнения. ого

Преобпрсудебназоватиродарештакженеольнаяниягопровергает

нашепредположение,а

тре.гоПреобразовательноебуконститутивное( )

<186>вмоментпре)образо( пра.Закон,которыйва, есмотия

ряна

отсутствиеratioтребуемойпредпосылки,позволянаступитьпреобразованию

<185>Опротиврешенияоприположностисм.преужденииыдущую

сноску(

устраняемоепрнапринудительноевоисполнение).

<186>То,чтокэтимпредпосылкамотнетолькооситсясуществование

подлежащегопреобразправ,нтакжеошенияосуществованиеию(

действитосущ) екульствлправан,неодатнриногоцает

противоположноемнение,защищаемоеГельвигсмог;иначеоннебы

обозначитьпреобразовасомненияпослепрощкак"зния,более

неправомерное".

<187>Напротив,этоимеетсмыслдлядостиженияпрнава

принудительнисполненияисполнение(самого)посредств

омрешенияо

присужде;опаснтог,чтопрнстьисполнениеавосоответствует

истиннправположениювому,незначительна,,чтоздесьбр щает

себявним,опустраняетсяниеностьвсилуналичияприскпротивва

принудительисполнения. ого

<188> новыйZPO,направленныйпротив§неудачных628решений(

ВерховногосудаИмперии);ср.выше.

<189>См.выше.

<190>Прирегулировании,котообпроизводствоелооеподелам

расторжебракавофраправен,цузскомиигерманскомправебылиизначально

преодоленывытекающиетрудно,чтоздеподрснеьтимобытьбнеежет

рассмотрено.

Таккакприотсутстводнойизсвопредпосылокихипреобразовательное

(конститут)решениеipsoбездействевн,iureстороныпооко чаниино

последнегофактическогодействиям

утоставитьположениеделбез

изменения,т..спокойнонаблюдать,какрешениебудетвынлюбойсено

инстанциейвступзаконнуюсилу.Носторона<191>можетпос упить

такжеиначе<192>,именноеслипреобразоваконсти( ) тутивноеельное

решевынесеноие

впервойинстанцииещеможетбытьобжаловано

апелляционнойинст,податьнциипелляционнуюжалобу,чтобывовторой

инстанции,наприм,добитьсяесекундарногокращенправаилия

ничтожноегоосуществления.Еслпреобразоватиконсти( ) тутивноеельное

решевывонвторойесеноиеинстанцииможетбытьрассмотреновпорядке

ревизии,сторснсвободнао том,чтобыподатьревизионнуюжалобу

<193>ивкассационномпроцесдобитьсяпризнасекуправаниядарного

прекращсмомесовершнпослетанымния

днегофактическогодействия.В

этомзаключается,вовсякомслуч,новаяфактическаяпроцедура,нотакого

рода,чтоссудаснимаетсянеблагодбессмысленнаяз подачарная

вынес<194>ениюисполнимогопреобразоваконститутивного( ) ельного

решения.Подобн

огорпроцедурада,котораянепозволяетгосударственному

органустатьобъектомнасмешек,должнабытьдопустима<195>ещев

ревинсзионнетолькоанциипо§ой628дляупомянутогоZPOтам <196>

случая,ноитакжепоаналогиис§для628всехподходящихсл

учаев.

(конститут)решениепродповноеижение

утиправовогосредства

оставляетвозможностьбудущегоискапризнании.

<193>Следующееотнотакжеслучаюится,когдаправспужеовойр

находитсярассмотренииврев нстанцзион.Несуществуетлиойрииска

пресекахарактерадляретьейельногоинстан

ции?

всилурешения, страняющегонедееспособность),из

-зачеговостальном

следовалобыопубликоватьрешениепос

уществуотклонение( иска)По.моему

мнению,следуприниматьрешениевпосмыслеледнем.

<196>Являющийсянетолькоlexпоspecialesтношениюк§ 561.

Безрезультатностьпреобразоваконсти( )решенияприельногоутивного

наличииинтересакпр можетзнанию

бытьисправленапомощью

содержащейсявнемдоказательственнойсилыобращенопротив

право,котороеещевношения

действительностинепреобразовалось,топри

егомнимомустранениипос ешенияможетдствомпотребовпризнаниеться

существова,примнимомобос ияовании

- признаниенесущ, ствования

мниизмоменении

- установлениенеизменногосуществования

правоотношения.

Учениеодвойномсос(делкатавепоосущекундарногоствлениюправа

+преобразовательныйгосударственныйакт)независитотутвердилительного

отрицательногонавопрос,омпринадлежитлиобладателю

секундаправаправопритязание(ного)по

отношениюкгосударству

потрнеобхбоватьдляполневолеизъявлениядимогоегочастного

требующимсягосударстактом.Чтобызавеконструкциюршитьнным

правоположения,вк гонахтробладательдитсямсекундарногоправа,

когдадляосуществленияего

праванедостатчастнакта,очноправового

<197>ТакназывпробравоемоезправовойщениезащитойпоВаху

своейпреэкзистенциипередпроцессомегопровявляетсядениемправом

требпоотношениюваниякгосудблагорствуисходаприятногооцесса

правовойзащиты,прежде

всегопубличсекупрн,дарнымименновом

правомпоотношениюкгосудапосвыполненияредствомствуряда

процессуальныхдействий,включаяпритязаниепоотношкгосударствунию

обосноватьобязанностьгосудкбл рствагоисходупроцессаиятному

защитыпр

ава.

Есливнашихзаконахречьидетпрнарасторжениевебрака,пр ве

участникатребовликвидацииоткрытть(торг)товариществагого

(посресудрешенияебнств),есливтеомговориипрнаправовоеитсяве

измен,тоздесьп ниереплетенымногие

нераздпреленныедставления.

Сложнопредставитьчастноенаправовоеизменразвод( т..е)ние.

Частноправовымявляишьетсякундарноерасторжение( брака),

неоконченноепандентное( )осущечасекундарноговлениеправа,

нужвдающегося

полнительномгосударакте.Нарядупоследнимтвенном

частнымправомсуществуетпублично

-правовоетакназываемоеправо

обрзправовойтитьсязащитойцельювынесенияпреобразовательного

(консти)решения,тназываемакутивногоправоискатьпреоебразовани

е

<198>Прнпреобаво. преобр( азоврешениеаорасторжезовательноеии

брака)относитсяисключительнопроцессуальномуправу; наво

осуществлениепрнапреобразовваотноситсяпреждевсегокчаниестному

праву,на, рнаимероспариваниево<199>.

То,чтоэтойдифференциации

<202>Соотношение,качество,положениесубъекта.

Эффектнаступает

тоex nuncтоex tuncОн<203>,топрямой<205>,204>.

такназываемыйвещный,тоопосредованобязательс<206>Отвена т.вом

вопр,явлояетиспределеннекундарноеся с вещнымвоправом,

даетисключительноположительноеправо. знаетBGBтолькод

но

единственноевещноесекундправо<207>,имрноевещноенноправо

преимуществепокупкиназемельучастокилинааследственноеыйной

прзавостройки.Вещнотношендейсп виектретьлицавыражаетсямю

вграницпрвнесна предварительнойх ние

завписиоземельнуюкнигу

<208>Предварительнаязапись. создаетпользукредиторапредв рительной

записиограничениенарасподляяжениеотивополстороны.Правиз жной

6Прекращение. эффектаосуществления. пре(образованияащение)

возможнолибоex либоnuncexс братнсилойtunc<209>,такчтой

преобправазо<210>отвновьпоказываетсяноеошениевсво

прежнем

проявленииобсужтак,будтобыонаетсяикнеподвергалосьгда

преобразованию,так,чтовозможноститакжевосстанавливается

<209>Посколькупреобправазподлежитватношениеное

частноправовойдиспозиции.Так,разведенныемогутсновапожениться,на

основанисполдоговорауменьшеможувеличитьсянноеование,

определеисполможбытьнопрноениеиначе,исключенныйделено

участнсноваприт.д.нятымк

<210>Мыабстрагируемсяот

случая,коногдасамопрекратитсяснова.