!!Экзамен зачет 2023 год / ЗЕККЕЛЬ - СЕКУНДАРНЫЕ ПРАВА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ

(отдеглвещиавнойение),пра

васобсрезатьтвенависшиеегоникаад

учасведереватк,принадлежом соседу,прававмешательства, щего

содержвпрнснятиеавеоборудованиящегося,чтоведеткприобретению

чужойсобственности<34>.

--------------------------------

<33>Темсамымэто

делениеприобпресистемноетаетделенное

преимуществопередпервоначальнопредк оженнойассификацией

правосоздит.. . ающие

<34>Сюдаотносится,пожалуй,такжеправокредиттношениира

заложенныхему,остающихсявсобственносзалогодателяи

вещей;кредитор

получвпрочем( ,киакетцептантприполучениикаждойтрадиционной

оферты)наличествующую" возможноственностьприобрести"Колер().

Нетнеобхдробитьмостипрзанхватадальнейшиеподвиды.

На,прнавмешательствоотивване

являютсяоднородными.Существуют:

1)предоисключтавляющиепреправательноемущесвмешательства, во

безболезненносуществлкоторыхнаправлтолькоеневыгодениечужой,но

новпользусобственнправовсферыобладпройнвмавате.шательстволя

Следовательно,самостоятельпредставителя,безсогласиязаконного,

осуществлтакихпрдограниченнож дееспособномуниелицудозволено

какволеизъявлен" ,посредствкотоон... огоиисключительномбретает

правовоепреимущество"Например. ,расторжениеб

еспрдоговорацентного

зай,уменьшеоспариваниеаиспол, нотчуждения,вещного

обременения,однобязательственногостороннегоправо,котношенияором

истецявляетсядолжником;

2)ухудшающиеправовоеположениеправавмешательства,осуществление

которыхпринвжертвуобъемситобствеуправомоченностинаправлено, ной

тольконевыгодес бственн,нопользучужправовойсферы.Например,

отказнеобременезавещанногоимущес, тказрелицаотправьегова

издоговорапользуэтоголица,осп

ариваниедаренияодаряемым,

одностопрекращвещныхобрннлицниеменений,покоторогользу

онибылиустановлены,отказправасобственностиназемельныйучасток;

3)предостаивлекумухудшениеяюществощиеправовом

положенииправавмеша

тельства,осущесткоторыхоказывавлениенаияниет

обеправовсфер,собстыичужуюе,впользуеникневыгодеую,приводит

дляобеихсторкакпоправатеренотносительнодругойправовойсферы,так

иквозникновенобязанносНапример. ,зачевстречню

однородных

требований,расторжениебракакоторо( лишаетистцаегопргосподства

отношениисупруга

-ответчика,освобождегоправагосподствасупругает

-

ответчика,на),оспариваниеборотдвустороннихобязательственных

правоотношений;

4)нейтраль ныеправавмешательства,осущекотоврыхершенноление

незатрагивсобствпрасферувовнт<35>инвлечетую,такимобразом,

нипреимущества,ухудшения.На, третьегоавоимерлицана

определение<36>,такжепожалуйпринадлежащееиномупризв

анномук

ниже.Сросуществлениядствомсекундарногоправаявляет

сяволеизъявление;

объекволеизъявлениятакженельзявестиречьтам,гдеволеизъявление

обязанномлицеприосуществлениипреимущественного, акакк

такомслучаеследбыповпризнатьалосеместносущес

твующейобязанность

потлагательнымдусловием,гдебудущееосущсекундарногоствлениеправа

<37>Ещеформирующеесяучениепро

тивопстпорлоинежной

правообразона,(равопреемствоимерстатусеаниитакой

противоположнсторонысм. § 406рассматBGB)далееойченькратко.ивается

Прзахватанеимеютпро стороныив;в положтношеправнойии

вмешательствопротивоположной

сторонойявляетносителья

(пре)образуемчужогправоотношения. го

Использовсекундправаключаетсяниернегосуществленииго

посредствомсовершениясделки.Исп льзованиесуществляемое

распоряжениездесьсовпадают.

Отрицалсятотфакт,чтосекунд

арныеправавообщеявляются

субъективнымичастнымиправами.Так,ещеПротоколынеусматривалиправо

впрнаоспариваве,несмнато,чтоонвтрязаконеиеназвпра<38>новм.

Подобноеотрицаниевозможнолибослучаеустановленияисчерпывающей

полноты бщепринятыхклассифчастныхправ,либослучаекацийпоявления

такогоопределениячастнправа,к останетсяромгоместотолькодляправ

господства.Традиционжеопределчастногопранеяоевниеляетсястоль

узким,егосужнерениекомендуется,нес

мотрянако енныеазличияправ

господстваисекундправ. рных

отменыи.д.

Вотношениинекоторыхправспорнымявляетсявопртом, зможнос

лиихподвести

подтукатегправ, омыторыериюназываемсекундарными.

1Цительман. впрнаправоидитправоюридическойвозможности.

Вышеужебылвыдвинуттезисопринадлежностиправа<39>кправам

госп(равамодствадозволенностиилиправамдолженствования

)Подпонятие.

<39>Покраймерпнаевй

правагос;праваодстванасекундарные

праваоднороднысекундарнымправам(Mitgestaltungsrechte).

2Гельвиг. причисляетксекундарправамокончательныевозраженияым

значенииграждпр,предполагаяванск,чтприостановленноегопрежде

правотребования

прекращаетсяпосресудилиствомебнесудебного

осущеспрнаотваисполненияказвленияобяза,которое,однакоельств,

имеетприэтомвкачеспредпосылкитвеупрбова.вомоченногоние

Возрсталобы,такимжениеобразом,поаналогиисправомосп

аривание

правомнапректребованияращениепритязаний( )Хот. BGBнесколько

развформулирошибочносклвпользуняетсявкахтеорекращенияии,из

остальногосодержаниязаконавытек,чтореализованетгражданскоому

-

правовомувозражениюнепридается

илапрекс.(вособенностиращения

такиеположеза,какона§ ияСудевнесудебное1169ли BGB).

удовлетпредставленорениезражеоставлявсебинзияогоменений, т

посколькуущеиоствовществимоспртребованияниеваостаюсиле; ться

реализациявозражпрекращаетд нияйствтолькоединичногоакта

претензии.

3Виндшайд. объединяпраспоряжениявокоторымисекундарными

правамиодноипдмео.нятиемвымДлятогонымчтпоказатьбы,что

необхразделять,содстимон,секундарнойроны

еправо,сдругойстороны,

праспорявоисменимжправа,ныедостаенияраскрытьоодинлькочно

аспект.Праспово,т.е. ряженияаспорвоотсобственногоименижаться

своимиличужправом,и представительст,..правопосредствома

совершениясделкиотчужогоименивызватьвыгоднилиневыгодные

изменениявчужойправовойсфере,осущнествляютсяобязательно

посредстводностволеизъяв.мроннегоЕсупруглисисвлправаенияего

распоряженбляемыенапотрв всоставещприданогоот

воегоимени

отчуждаетэтивещитретьемулицу,тодляэтойцелинеобходимвещный

догитоонворлько,акомбедоговораиодностороннейнациясделки.

Кдругимсущестпрасубъектавпринадлежащиеующимамему

секундарправаотчастинеимеютныеикакотношего

ния,отчизачастуюсти

находятсявбоблизкееотн,аиомшотношениивеннозависимости.

Секундарныеправаявляютсяибосамостоятельными,либо

несамостоятельными.

Самостоятесекундарныеправаявляютсяибопервичнымиьн

образованиями<40>,либоос

татком<41>материаларанеесуществовавших

Несамостоятельныесекундарныеправасвязаныдругправамили

пассивнымстатусобязанностью( , бременени)Связь. можетбытьболеме

илименеетесной.С кундарноеправом

ожетбысоставнойчастьюили

простымприсоединением,прина<43>лежнругогоправ. стьюотношения

Самаятеснаясвязьсущетам,гдесетвкправоунетдарноееотделимо

основногоправа,неможетбытьсамостоятельноуступленоисамостоятельно

прекращено осреодноглишьствотказанегом<44>Прииныхтипах.

связи<45>хотсекундаряправаможтказатьсянезависимого

основправано<46>,приэтомгосекундарноепрзавотисимо

существоилипокрайнмеротванияозникновей <47>основногия

о

Кучениюовознисекновенииундарныхправданнрабмбытьйгутте

представленылишьнекотор

ыесоображения.

Поотношениюксамостоятельсекундарправам,какмнеажетсяным

верным,следуетисключихвозниквследствтьнедозволенногоовение

дейстипозавещательномуияотказувтехническомсмысле§ 1939, 2174 BGB

<48>Обафактическихсостава.

создаюттолькоправатребования,

следовательно,правагосподства.Таккаксекупранядарноевляется

правомгосподства,тонможетвозникнутьсамостоятельнорезультате

недозводействияногоилинаосзавещатеновеотказа.Одлнакяьного

называемогообязательственногопреимущественногоправапокупки

неоднократноутверждаетобратн,явномпр стиворечиипринципомя

дамнационноголегата,еслиоценипрапреимущественнойатьпокупкис

позицийтеориисекундарногоправаилите фертырии<49>

.Рядтаких

несамостоятельныхсекундапр, првнарасторжениевобрака

вследствинодругвсупруганиевонарушениистигосупружеских

обяза,прнаисключеобществанвоучастстей,прнинаоспкаво ривание

вследствждениязаблилугр,хотязы

ивозникаетпопричине

противоправногодействия, нерезультатенедозволенногодействия

техническомсмысле.

--------------------------------

<48>Определениеоразделеимуществаконкурсномпроизводстве§

1515,котAbsпоро. 1,ждает3 BGB,

-в прочем,несамостоятельное

-право

принятия,неявляетсязавещательнымотказом.

<49>Иначе,еслибытеориякупли

-продажитлагательнымусловием

былаверной.

Такжеследуетисключивкачесоснвтозникновенияьванияистечение

срокапокрмерйндляей

секундарныхправBGBиHGB)Возражение(об.

истечениисрокаискод вностинеявляетсяойисключением,поскольку

создпрвмешательстваетва.

Поэтогослерчастноправовыхдиоснвозникновенияванийостаются

главнымобразомюри<50>сдическаяелка<5

1>изакон.Некоторые

секунправаподействующемуарныеправумогутвозникатьтолькона

основансделк<52>,некивозникаютторыетолькоex другиеlege <53>,

-как

наосновсделк,тиавсилунзакона<54>.

--------------------------------

<50>Наосн

ованиинедозволенндействиясм(.выше),атакже,пмогому

мнению,всилусудебногорешевозникаюттольконесамостоятельные

секундарныеправа,напрпринятияимераво,согласно§ 142, Abs. 1, HGB.

Янепринимаюздесьвовниманиеконститутивноепреобр(

азовательное)

судре,бноешениезамволеизъявлениеняющее.

<55>Последнееотноситсякобязательственномуправупреимущественной

покупки.Еслиэтокасаетсяземельногоучастка,тосделкапопредостав

лению

секундарногоправатребуетсоблюдениятребованийформесогласно§ 313

BGB.

Навопртом, зможнослисозданиепосредствомсдиных,лки

отличныхпредусмотрезаконом<56>секуправ,ндругимидарных

сл,овамитсутствузакрытыйли перечень

секундарныхправ,подобный

закрысисвещныхтправемеой,по

-видим,скорееследмутветить

утвердительно,нежелиотрицательно.Гораздопр щепуститьоявление

новыхвидовчасекундарныхтныхправобластиобязательственногоправа;

допустимымимоглиб

ыстатьправопреимущественногонайма,право

обратныйипреимущественныйобмен.

Вцеломправо

вобразование,определсходноесеку дарнымо

правом,можетбытьсозданов случаяхех,к сделкигдасо ержатополненияв

видеусловий.Посредствомвключенияпроспо естативногоуслм вияжет

бытьприобретено,на, равоприобретенияимервозвр

ата.Сприобретением

прнаприсвоениевасхотчуждениедноимуществаподтемотлаг тельным

услов,чтоприпоследующемвобретательзаявжитланиим

приобрестиправособствен.Сход,ноникобразомнонестидентично

<57>Ибовыпо<58>.услнение

овия,дажееслионозаключаетсяв

волеизъявлен,здесьтакженезначитель,какприобычнойсде икем

конститутивнсоставе,ноиграетоноздесьлишьпусковогольммеханизма.

Собстве,еслиостанвышепривноа витьсястьпримере,пер денномходит

не

всилуустановленкачестусловияодноезаявлестгоорониянего

приоб,авсилуранзаключенногоет ениидогоботчуждениивора

имущества.Такимобразом,правоожидания(das приAnwartschaftsrecht)

отлагательномусловиисделкинеявляетсяосуществ(

имымпутемсовершения

односторосделки)секуправомн;такжеданейправоожиданиянымне

<57>Вэтоммеждутемпроявляетсяотличиесекунда

рногоправаот

правомнаприпоЭннекцерусучиябретение.Подпоследнеепонятие

подпадаеттакжеправоприобренаступлениидругоетиловияправоipso

iure.

<58>Вопросаобратнойсилеянекасаюсь.

Созданиесекундарныхправпутемсовершениясделки

можетбыть

устанаосновавлидоговорамеждунемогоаследникии

омиполучателем

отказа;другойпримерв§ 1612, Abs. 1, S. 2, BGB.

Некоторыенесамостоятельныесекундарныеправавозникают

одноврестемжесафактическимыменносоставомсилутогожесамого

фактическогосостава,которыйприввозндпраиткновению

ва,составной

частьюкоторогоэтисекундарныеправаявляются<60>;другиевозникают

одноврестемжесасоставомыме,нонаноеоснтожесвгоамогонии

состава<61>;наконец,остальные

- ниодновременностемжесамым,ни

посредтогожесамоготвомос

тава.

III

Длятогочтпредложитьбыобщепринятые

тезисывотношении

передаваемостикундарныхходапр,придещеполгтсяоловумать

надтеорией;вчастности,немалыетруднвозникаюттношениистипрнава

оспаривание.

Относительнопросторешаетсявопросвозможностипередачиправ

порядкен

аследования.Невозможностьнасл кундарныхдовпр ния

- это

исключение,ночаеньвстроисключчающ<63>;возможностьеесяние

наследования -этоправило<64>.

--------------------------------

<63>Немогутбытьпереданыпонаследст, , раимерву

она

оспабоспар, акаивбнпроиачногование,подсхожденияомнением

обязательственнпреимущестправопокупки,пранавсстановлениеенное

сингулярногоправопреемства.

Правда, BGBсодержитследующполож:Прав" ение

илаопередачеправ

требовансоответствприкямп иныхредаченяютсяправнно,еслизаконом

непредусмотреиное"А.закондлясекупрнктаковыхдарныхквне

предписываничегоиного.Такимобразом, етсекундарныхдачапр,в в

особенностиустпупкате

мзаключениядоговорасвобформе, дной

принципивозможна,именнод техльножеслуч,когда,каквслучаеях

правомобратноговыкупа,осуществлениеправавмешательствасоздает

обязанностьпопередачеправасобственностиназемельныйучасток.

Однако длярсекундарныхправвозможностьпередачиисключена

силуоднозначныхпредписанийзакона<65>,применительнокдругойгруппе

правне озможностьпередачивытекаетизихприр.Сводыйства

самостоятельпередавалишевссекундарныемостиойправа,

которые

связаныдругимиправоотношенкачесочастейвеавныхилиями

принадлежностей.Так,правовыбправо, определения, во

растдо,ржентретьегоговораправолинаотказцаправидоговора

пользуэтоголица,прнауменьшениевочрезм

ерногоисп,прналненияво

отмену,кпримеру, обещаниивознагражденияпредварительномдоговоре

займа,могутпереходитьтолькооднсправомвременнотребованияилидолгом

(обязательственкоторымправоотн) <66>,онисвязанышением.Сдругой

стороны,несамостоятесекуправанеобходимодарныельныезаедуют

основнымправоотнслучае,еслиошениемследнееполностьюпереходитк

сингулярномуправопр.Абсолютноеемнпередаваемымикух

высшейстепеличхарактенмоглиогобытьпрадаво

рителянаотмену

дарения<67>,п азведвосупруга,невиновногонногозрушениибрака,

наотменударения<68>,проспариваниена личногосемейногоправа,

<66>Путемзаключениядоговораобуступкеили,на, римеро

§ 571 BGB

ex lege.

<67>Законумалчивает.

<68>Законумалчивает.

Непередаваемымилисамостоятельнонепередаваемымсекундарным

правампротивопоставляютсясамостоятельнопередаваемые<69>Примерами.

последнихявляютсявознсилудоговоракающеепреимущес

твенноеправо

покупки,вещноесп( ) рнобязательст,передаваемсилуособогоенн е

определенныхобстоятельств

ахсм(.нидалееже: A, 1b, 2d).

--------------------------------

<69>Гельвигу,чправаиттоюридическойвозможностисекундарные(=

права)ни"коемслучаенемогутпередавасамоссами( птсебеьсяо)"ятельно.

Примекодспециальномуитеомуслучаьно

ю,вызывающемуинтерес,

возможпередачиследуетностьепосредиззакона.Вызываствеомнениенот

преобразовзавещаотктнаельногозаопрошиевещинииделенной

завещательотказпрнаотдева,еслиныйаследодательениеутратилправо

собственностивс

ледствсоедсм(ие)ншениявсдругойщиврезультате

действийтретьеголица,носохпранаотделениенилвоприсоедвещ; иненной

такимобр,н следникзомобязануступитьiusполучателюtollendi

завещотказа,темтельногосамымипрприсвоениена

<70>и,судяпо

всему,должениметьвозможносегоуступи.Осамостоятельнойть

передаваемостисекунправаз речьарногоесьнеидет;прприсвоениена

переходиткаксоставнаячассовоьправакоторое, упногоохватываетпрна

отделениенаприсвоен

ие<71>.

--------------------------------

<70>Точ,првосстановленаее утраченноговещноие

-правового

положения.

<71>Аналогичноедолжнобытьсправ,кпримеру,длядливогорн го

права.

Предбоподроблагаемееисследпрнотказаводоговоравать

и

особеннопрнаоспариваниево.Ограниченныйобъемнастоящейработы

вынуждаотлбоподржилеобетьопредставленныхбнованиениже

избранныхвыводовдрудгслучаябного.

AПрименительно. кпрнараствуд гожениеазличиевораыводов

зависит оттого,явлдоговяетсяиодноилидвусторонним

считаетсялиуправомоченныйнарастд ржениедгворалжник<72>уже

испобязательстволниещелившимнет.

--------------------------------

<72>Янерассматриваюздесьдетальнопрнаотказво

отдоговора,

принадлтолькокредитору. жащее

1aЕслидолж. водностикдоговобещание( рдаренияннем)оговорил

своепрнаотказводоговораипоканеисполнилобязательство,топрна

отказдоговявляесосрачастьюавнойпередаетсяинеса

мостоятельно,а

лишьпосререводаолга,ствомтаккакпрнаотказводоговора

выполняетздетолькосвоюлибе,анерекуператорнуюфункцию.

1bЕслидол. втомжсамомникеслучаеисполнилобязательство,то

обязательственноеправоотношение

екращается.Осуществлениепрнава

отказдоговорадействуетздесьнелибераторно,основываясьлишьнаправе

требо,аименновпользуанияотказывающдоговора.Остаетсягося

непонятнымвопростом,чтод бытьлжноздесьпротивопоставлено

самостоятельной<73>уступкепрнаотказвадоговора<74>.

--------------------------------

<73>Представлениецессиибудущегоправатребна ваниязврат

полученногонепотпривлеченебуетмобытьщижетиспользованоя

неоднократно.

<74>Другогомнения,по

-видимому,Шольм,которыйцеломучитйер:

"Прнрастводоржениесвязаноговораобязательственным

правоотн,скоторымонос шениемотносится.Тот,ктовступаетнаесто

управомоченногонаотказлицаэтомобязательственномправоотношении,

имеетправо

наотк"В.наслучаезшемобязательственное1b отношение

прекращено.

2aДвусторонний. договоркупля(

-продажа)исполненсторо,имеющейой

прнаотказводоговородавцомнап(, имер),исполнение

противоположнойстороныпокупн( цена) тсутствуета.я

Таккак

противопсторонапокупатель( осв) ложнаяотсвоейбждаетсябязанности

силуос щеспрнаоотвадоговораказвления(пользууправомоченногона

отказдоговора)вместотребизованияговоранапокупную( цену),

подлежащегопрекращению,до

лжнобытьсозданотребнав ваниезврат

полученнпротивопсторонойго( вещилождаваем),прнойвой

отказдоговоранеможетбытьсамост,но,по,можетжалуйятельным

уступатьсявместетребованиемиздоговорана(покупнуюцену) <75>.

--------------------------------

<75>ТакжеШольмейерсм.(предыдущуюсноску)Другого. мнения(?)

Гельвиг:цессионарийтребованияуплатупокупнойценынеможет

отказатьсядоговоракупли

-продажи,т.е.отвсегоправопокуплетношения

-

продаже.

2bДвусторонний.

договоркупля(

-продажа)стороной,управомоченнойна

откна(п,з родавцимер),ещенеисп,другоймлненстороной

(покупател)исполнен.Таккаквэтойситуациимотказвновьср(. приводит1a)

косвобождеуправомочнаотказ,тониеюсмыслаепеетнного

редавать

решениеолиберацииилилиберацтретьемулицуsuoисноваиnomine,

получаетсоставная,чтопрнаотказвокак( часть)неможетпередаваться