- •Согласно второму подходу следует выделять два вида отношений - фактическое общественное
- •Наиболее обоснованной, на наш взгляд, является так называемая поведенческая теория, согласно постулатам которой объектом правоотношения является поведение обязанного лица.
- •Эмиссионный состав как основание возникновения корпоративных правоотношений
- •Глава III. Субъекты корпоративных правоотношений § 1. Хозяйственные общества как субъекты корпоративных правоотношений
- •§ 2. Общая характеристика органов управления хозяйственных обществ
- •§ 3. Участники хозяйственных обществ как субъекты корпоративных правоотношений
- •3. Соотношение понятий "учредитель", "промоутер","инкорпоратор"
- •Виды участников хозяйственных обществ
- •Неимущественные права участников.
- •Преимущественное право
- •Корпоративные способы защиты прав
Глава III. Субъекты корпоративных правоотношений § 1. Хозяйственные общества как субъекты корпоративных правоотношений
С чем связано возникновение АО:
- концентрация капитала
- владельцы акций не могут вернуть свои вклады
- имущество при передаче акции – у АО
Первые АО – Ост-Индийская компания Англии и Ост-Индийская компания Голландии – примерно в начале 17 века – имели ещё публичные функции (издавать законы, объявлять войну и мир …).
Некоторые говорят, что римские общества откупщиков – первые АО (выделяют по признаку объединения имущества, а не объединения лиц).
Первая российская акционерная компания – «Российская в Константинополе торгующая компания», создана в 1757 году.
1927 – положение об акционерных объединениях – появилось, когда АО уже угасали и превращались в ГУП.
Конститутивный признак АО - наличие у него уставного капитала, разделенного на определенное число равных долей, выраженных оборотными ценными бумагами - акциями.
Определения хозобществ:
АО – коммерч. Орг-ции + обязательственные права акционеров
ООО – одинаковое определение и вГК, и в ФЗ = хорошо, нет разногласий.
ОДО – только в ГК, не спец. вид ООО, так как пункт 1 статьи 56 Закона об ООО – можно преобразовать из ООО в ОДО (а это является изменением формы).
Основное различие между ООО и ОДО – солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ЮЛ. НО при этом уставом ООО – м/б предусмотрена эта ответственность.
Признаки ХО:
Присущие как ЮЛ
- наличие обособленного имущества, принадлежащего ему на праве собственности (п. 1 ст. 66 ГК). Имущество (ст. 126 ГК) = вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное имущество, в том числе имущественные права + некоторые выделяют ещё обязанности имущественного характера (Суханов: иначе ЮЛ не самостоятельно). Имущество на самостоятельном балансе. Добавочный капитал или (в АО – эмиссионный доход) = вклад – номинальная стоимость доли.
- возможность иметь банковские счета (п. 6 ст. 2 Федерального закона "Об АО", п. 4 ст. 2 Федерального закона "Об ООО").
- системность и упорядоченность внутренней структуры ЮЛ – наличие определённой компетенции органов.
- материально-правовые признаки (способность общества выступать в отношениях с иными лицами от своего имени; способность иметь, приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, а также создавать, нести и исполнять обязанности; самостоятельная имущественная ответственность). Имя – фирменное наименование (на рус.яз. – в уставе, но м.б. на других языках п. 3 ст. 1473 ГК, исключительное право пользования п.1 ст. 1474 ГК). Правоспособность и дееспособность не различаются.
Самост. имущ. отв-ть предполагает ещё и отв-ть имуществом участников ХО:
В АО и ООО – если не оплатил долю – в пределах неоплаченной доли – п. 1 ст. 2 обоих законов.
П.3 ст.3 обоих законов – если могут влиять на решения или давать обязательные указания. Требование такое может предъявить конкурсный управляющий. НО в АО – ещё учитывается вина (лица должны были заведомо знать, что это повлечет за собой банкротство акционерного общества) – несоответствие ГК и ФЗ о банкротстве – и там и там не говорится об умысле, а говорится просто о вине. ИТОГ: это положение сводится к нулю.
П. 2 ст. 105 ГК – солидарная ответственность основного и дочернего обществ. НО в АО – важно ещё то, что должно быть в договоре между этими двумя ЮЛ такое положение. Даже если 100%ное участие ответственность основное АО не несёт.
- истец и ответчик в суде. Иски к обществу, вытекающие из деятельности его обособленного подразделения, могут предъявляться как по месту нахождения последнего, так и по месту нахождения самого общества (п. 5 ст. 36 АПК РФ). Место нахождения хозяйственного общества определяется местом его государственной регистрации (п. 2 ст. 54 ГК РФ).
Присущие как коммерческой организации.
Принцип общей правоспособности ЮЛ – п. 1 ст. 49 ГК – предполагает ответственность за действия, выходящие за рамки уставных целей. В СССР – у ХО была целевая правоспособность. п. 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ N 8 от 1 июля 1996 г. "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" лицензию могут выдать, даже если лицензируемой деятельности не предусмотрен в учредительных документах. Единств. исключение здесь – исключительная лицензия (никакой деятельностью нельзя заниматься, кроме лицензируемой, например, регистратор – ведение реестра ЮЛ – выдаётся исключительная лицензия).
Осуществление хозяйственным обществом деятельности, подлежащей лицензированию, при отсутствии надлежащим образом оформленной лицензии может служить основанием для его ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ). При этом даже если лицензия была, потом отозвали её, а ЮЛ продолжает заниматься этой деятельностью – тоже относится к 62 статье ГК.
Ограничение общей правоспособности:
- указание закона сделка ничтожна по 168 статье ГК
- решение участников ХО (закреплено в уставе) сделка ничтожна по 173 статье ГК.
Цель – извлечение выгоды, даже если на благотворительность.
Присущие как ХО. Спец. признак: объединение лиц, а не капиталов (не важны моральные качества, так как ограниченная ответственность и нет обязательного личного участия + участвуют в обороте не посредством своих участников, а посредством своих органов).
Отличия между ХО и ГУП_МУП: УП – не имеет членства + создаётся гос. и мун. Органами + несобственники + целевая правоспособность.
Отличия от артели: артель – распределение зависит от трудового участия (п. 4 ст. 109 ГК).
Отличающие определённую форму ЮЛ-ХО.
ООО – то же самое – основной тип ХО.
АО - разделение его уставного капитала на определенное число долей, каждая из которых выражена эмиссионной ценной бумагой - акцией. выход путём передачи акции + право эмитировать акции только у АО.
ОДО – субсидиарная отв-ть.
Типы АО
Где указывается?
- в уставе
- в фирменном наименовании
- на круглой печати
|
ОАО |
ЗАО |
Определяющие отличия |
Может предлагать приобрести акции неограниченному кругу лиц (открытая подписка). |
Может размещать эмитируемые акции только среди своих акционеров или иного заранее определенного круга лиц. |
Отчуждение акций – без согласия других акционеров. |
ПРИ ВОЗМЕЗДНОМ ОТЧУЖДЕНИИ. Акционеры – по закону имеет преимущественное право покупки. АО – тоже может купить, но если закреплено в уставе. |
|
Второстепенные |
1000-кратная сумма МРОТ1 |
100-кратная сумма МРОТ |
Кол-во учредителей неограниченно. |
Не больше 50 учредителей (но те, кто создались до 1 января 1996 года – могут иметь больше 50 членов, однако нельзя увеличивать тогда их кол-во + между 1.01.1996 – 1.07.1998 если товар-во с огр. отв-тью преобразовалось в зао). в ост. случаях или преобразование в ОАО в течение года / или ликвидация. |
|
Обязанность публичного ведения дел – опубликование бух. отчётности. Издание м/б определено уставом /// решением общего собрания |
Раскрывают информацию только лишь при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг, за исключением акций, ибо такие общества не могут размещать их по открытой подписке. |
Тип обычно решается учредителями, но
- только в качестве открытых могут создаваться общества, учреждение которых допускается на уровне закона Российской Федерацией, ее субъектами или муниципальными образованиями (кроме приватизации ГУПов и МУПов).
Изменение типа, хоть и называется преобразованием, но является по существу квазиреорганизацией:
- путём изменения в устав
- нет передаточного акта
- нет уведомления кредиторов о реорганизации.
- акционеры не могут требовать выкупа акций.
НО это несправедливо: Если из ОАО в ЗАО, то нарушается право акционеров свободно отчуждать акции, кредиторы не могут следить, т.к. у ЗАО нет публичной отчётности. Ломакин за то, чтобы тут применялись нормы о преобразовании ЮЛ.
Плюсы и минусы ОАО и ЗАО
ОАО |
ЗАО |
+ Можно свободно отчуждать акции |
- |
- Риск утраты контрольного пакета акций |
+ |
- |
+ устойчивый контроль над деятельностью общества |
+ Привлечение инвестиций путём опубликования своей деятельности. |
- |
ООО и ЗАО
ООО – впервые появились в Германии - закон 1892 г.
Плюсы: ограниченная ответственность, как у АО, но стабильный состав участников.
В США и Великобритании пошли по другому пути: там разделили АО на открытые и закрытые корпорации. В России в начале 20 века пошли по пути США – нужно было концентрировать капитал, но управление хотели сосредоточить учредители в своих руках путём ограничения их оборотоспособности (акции стали передавать узкому кругу родственников) тогда появились паевые товарищества (вроде ЗАО).
Акции в ЗАО – уже не совсем акции – ограничена оборотоспособность.
НО ЗАО распространены в РФ – почему? – ст. 94 ГК РФ – участники ООО могут выйти из общества, потребовав свою долю.
АО народных предприятий (работников)
Впервые, возможно, - фирма "Г. Бриге, сын и К" в Западном Йоркшире – прибыль предприятия распределялась пропорционально з/п.
Франция 1917 – допуск рабочих к управлению предприятием.
США - программа ESOP – создаётся доверительный фонд работников – приобретает акции на банковские деньги, по мере того, как отдаёт заём, эти акции распределяются между работниками.
Германия – беспрецедентно – работники могут влиять на решения наблюдательного совета.
Хотя и субсидиарно применяются нормы о ЗАО – но это особый вид ЮЛ
Отличие от классических акций – ограничение свободного распоряжения акций работниками предприятия:
- может продать только после окончания финансового года + не более 20% своих акций.
- перестал быть работником – перестал быть и акционером.
- всем работникам не менее 75 % д. принадлежать, но одному работнику – не более 5 %.
- 10 вопросов из 15 – решаются так «1 акционер – 1 голос», а не «1 акция – 1 голос».
- исполнительный орган только единоличный – избирается только общим собранием.
- расширение полномочий контрольной комиссии
ДА И ВООБЩЕ ПО ПУНКТУ 3 СТАТЬИ 96 ГК – АО РЕГУЛИРУЮТСЯ ТОЛЬКО ГК И ЗАКОНОМ ОБ АО. Так что правомерность закона об АО народных предприятий вызывает сомнение. + нарушается положение об исчерпывающем перечне организационно-правовых форм коммерческих организаций (п. 2 ст. 50 ГК РФ).
На практике – это вид ЗАО обычно (нек-ые суды: это ещё один тип АО, наряду с ОАО и ЗАО).
Есть спец. виды: банковская, страховая и инвестиционная деятельность.- особые требования к правоспособности
По порядку создания – АО в результате приватизации ГУПов и МУПов (нет у гос-ва/МСУ «золотой акции» - то есть меньше 25 %).
Особо – АО в сфере с/х и ООО, занимающихся производством с/х продукции – непонятно как определить, что занимается с/х.
ИТОГ Ломакин против выделения АО народных предприятий и ОДО в отдельные организационно-правовые формы ЮЛ.