Заинтересованность в совершении сделки
В Законе шире определен круг лиц, которые считаются заинтересованными в совершении АО сделки. Добавлены: управляющая организация; управляющий; лица, имеющие право давать обществу обязательные для него указания (п. 1 ст. 81); неполнородные братья и сестры физических лиц, перечисленных в абзаце п. 1 ст. 81; усыновители и усыновленные физических лиц, перечисленных в абзаце п. 1 ст. 81.
Добавлено новое основание заинтересованности: перечисленные в абз. 1 и 2 п. 1 ст. 81 Закона. Лица признаются заинтересованными не только в случаях, которые перечислялись и в старой редакции, но и тогда, когда они занимают должности в органах управления управляющей организации юридического лица - стороны, выгодоприобретателя, посредника или представителя в сделке. Кроме того, Уставом общества разрешено устанавливать и иные основания признания лица заинтересованным.
В п. 2 ст. 81 Закона перечислены случаи, в которых положения главы о сделках с заинтересованностью не применяются; ранее такого тоже не было, и всякий раз, даже тогда, когда применение данных норм противоречило даже элементарной логике, это обстоятельство приходилось доказывать.
Итак, положения о сделках с заинтересованностью "не работают": в обществах, состоящих из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа; применительно к сделкам, в совершении которых заинтересованы все акционеры общества; при осуществлении преимущественного права приобретения размещаемых обществом акций; при приобретении и выкупе обществом размещенных акций; при реорганизации общества в форме слияния (присоединения) обществ, если другому обществу, участвующему в слиянии (присоединении), принадлежит более чем три четверти всех голосующих акций реорганизуемого общества.
Сделки с заинтересованностью, так же как и крупные, и всякие вообще сделки, заключаются (совершаются) исполнительными органами АО. Собрание акционеров и Совет директоров эти сделки лишь одобряют. Однако если крупная сделка может быть предметом как предварительного, так и последующего одобрения, то сделка с заинтересованностью подлежит непременно предварительному одобрению (п. 1 ст. 83 Закона).
Распределение компетенции в вопросе об одобрении сделок с заинтересованностью выглядит теперь следующим образом: по общему правилу решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается Советом директоров большинством голосов директоров, не заинтересованных в ее совершении, а в обществе с числом акционеров - владельцев голосующих акций более 1000 - большинством голосов независимых директоров, не заинтересованных в ее совершении (п. п. 2 и 3 ст. 83 новой редакции); решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций, если:
- число независимых директоров или директоров, не заинтересованных в совершении сделки, составляет менее кворума заседаний Совета (обычно - менее половины числа членов Совета, исключая выбывших) (ранее, п. 6 ст. 83 старой редакции, требовалось, чтобы не оставалось ни одного незаинтересованного члена Совета директоров - только тогда вопрос мог попасть на собрание) (п. п. 2 и 3 ст. 83 Закона);
- если стоимость (цена) предмета сделки составляет 2 и более процентов балансовой стоимости активов общества по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату;
- если сделка является размещением посредством подписки или реализацией акций, составляющих более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (п. 4 ст. 83 Закона);
- если сделка является размещением посредством подписки эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые могут быть конвертированы в обыкновенные акции, составляющие более 2% обыкновенных акций, ранее размещенных обществом, и обыкновенных акций, в которые могут быть конвертированы ранее размещенные эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в акции (ранее не было) (п. 4 ст. 83 Закона).
Пунктом 5 ст. 83 Закона введена совершенно новая норма об исключении из общего правила, то есть о случае, когда одобрения сделки, несмотря на то что она совершается с заинтересованным в ней лицом, все-таки не требуется. Такая сделка должна отвечать следующим условиям: она должна подпадать под признаки сделки с заинтересованностью, подлежащей одобрению общим собранием акционеров; ее условия не должны существенно отличаться от условий аналогичных сделок, которые совершались между обществом и заинтересованным лицом в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности общества, имевшей место до момента, когда заинтересованное лицо признается таковым; сделка должна быть совершена в период с момента, когда заинтересованное лицо признается таковым, и до момента проведения следующего годового общего собрания акционеров; либо сделка должна подпадать под признаки сделок, о возможности совершения которых в будущем решение собрания уже имеется и срок его действия не истек (см. п. 6 ст. 83 Закона).
Существенно строже стали требования, предъявляемые законодательством к так называемым "независимым директорам". Теперь независимым директором признается член Совета директоров, который в течение одного года, предшествовавшего принятию решения (которое может приниматься на заседании Совета только независимыми директорами), не являлся и в момент его принятия не является: ни единоличным исполнительным органом АО, ни его управляющим, ни членом коллегиального исполнительного органа АО, ни лицом, занимающим иные должности в органах управления управляющей организации АО; лицом, аффилированным с обществом по основанию иному, чем членство в Совете директоров; лицом, супруг, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные которого занимают должности в указанных выше органах управления АО, управляющей организации общества либо являются управляющим АО.
В п. 6 ст. 83 определены требования, которым должно отвечать содержание решения об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. В нем должны быть указаны: лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями); цена сделки; предмет сделки; иные существенные условия сделки.
В соответствии с новой редакцией п. 6 общее собрание акционеров теперь правомочно принять к рассмотрению вопрос об одобрении сделок между обществом и заинтересованным лицом, которые могут быть совершены в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. В таком решении собрания должна быть также наряду с другими условиями указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки), и оно имеет силу до следующего годового общего собрания акционеров.
Принятием подобного решения собрание предоставляет своеобразный годовой карт-бланш исполнительному органу АО в вопросе о совершении сделок с заинтересованностью определенного типа обществом с тем или иным конкретным контрагентом, освобождая тем самым АО от необходимости одобрения каждой конкретной подобной сделки. Подобного института в старой редакции акционерного закона известно не было.