!!Экзамен зачет 2023 год / БЫДЛИНСКИ - ОСНОВНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ УЧЕНИЯ О ЮРИДИЧЕСКОМ МЕТОДЕ
.pdfвовсенемогутбытьприм,еслиненены,когдазвеилиследствиетночего |
|
соответствующееконкретноеволеизъявл |
ениепризнаетсядействительным. |
Такимобр,н ллицозгическиймпроб.Воспследуопутлнятьем |
|
проведенаналогииснормой§ 862aяЦельданормыABGBойаправлена. |
|
нараспределерисков,связанныхдоставлиепер() едачейнием |
|
волеизъявления,покр |
итернаивозможностилучшейюуправлять" |
создаваемымирисками.Так,отправительволеизъявленияопределяет |
|
способеготранспорти" ",потомуужепоссобственногоредвкивыборам |
|
можетпрямоиликосвеннооздавать,уменьшать,по ышатьозможность |
|
возникновениярисковпридоставленволеизъявленияпередаче( ) .Смомента |
|
перемещенияволеизъявлениясферувозмк нтролироватьжнрискти |
|
адресатомволеизъявленужеэтпоследнийт,согласнопрвещейя,родеимея |
|
возможностьпривсенеиматьобходимыеорг |
анизационныемеры,ответствен |
зато,чтов леизъявлениевскпонадступрели,ежащемут..ткнемуцу самому.Охарактеризованцельраспределерисковподходит" "равнойаяия мередлявсехволеизъявлен,требующпринятиядругойстороной. х
--------------------------------
<9> § 862a. Als rechtzeitig gilt die Annahme, wenn die Erklarung innerhalb der Annahmefrist dem Antragsteller zugekommen ist. Trotz ihrer Verspatung kommt jedoch der Vertrag zustande, wenn der Antragsteller erkennen mubte, dab die Annahmeerklarung rechtzeitig abgesendet wurde, und gleichwohl seinen Rucktritt dem andern nicht unverzuglich anzeigt (§ 862a. Акцептсчитасвоевременным,тся еслиоотволеизъявлетствующбылодостафервтлчениеентуо установленногодляакцептасрок. Несмнаопозданиевдоставлениитря акце,договорпризнаетсятазаключ,еслиофепризнанным,чтоентакцепт былотправленсвоев,и этомиемеезамнзаявноеакцептадлительнтуо освоемоткзаключениязедоговора).
Ещеодинприм.Предварител |
ьныйдоговорнедвусмысленнымобразом |
подкрепляусловиclausulaетсям rebus sic stantibus <10> (§ 936 ABGB <11>). |
|
Очевидно,этообъясняетсятем,чтоподобнподг" "осделкетовительной |
|
связьучаствуюнейсторонцеломщихслабееуща,нежеливосновтся |
ной |
сделке.Этосоображениеимеетзначениетакждляопционндоговораго |
|
(Optionsvertrag),которыйнеурегулировприменениизаконенуждается |
|
аналогии.Впротслучаездесьвномидитсяугрозавозникновения |
|
противоречийпринципамправа.Этосвою |
очередьподтверждает |
существтелеопрлванивозможнгбелаическогов сп; стьлнения
--------------------------------
<10> Clausulaлат.) |
rebus sic stantibus ( |
- оговто,чторкамдоговор |
сохраняетсилу,еслиобщаяобстановкаостанетсябези менений |
. (Примеч. |
|
пер.) |
|
|
<11> § 936. Die Verabredung, kunftig erst einen Vertrag schlieben zu wollen, ist nur dann verbindlich, wenn sowohl die Zeit der Abschliebung, als die wesentlichen Stucke des Vertrages bestimmt, und die Umstande inzwischen nicht dergestalt verandert worden sind, dab dadurch der ausdrucklich bestimmte, oder aus den
Umstanden hervorleuchtende Zweck vereitelt, oder das Zutrauen des einen oder andern Teiles verloren wird. Uberhaupt mub auf die Vollziehung solcher Zusagen langstens in einem Jahre nach dem bedungenen Zeitpunkte gedrungen werden; widrigenfalls ist das Recht erloschen (§ 936. Соглнамерениишениезаключить договорбудущявляобязатемтся,толькоесопределеньнымимомент (срок)за договоралючениякачествеегосущественного словиявместе темнепроизтакизмененияошлогообстоятельств,силукоторясн го выражилислеиздующаяннаяобстоятельсцельдоговоранеможетбы вь достигнуталибоутрачиваетсядовероднойилидругойстороны.Вцеломк
исполнениюподобногообещ аниязаключитьдоговорбудущемможно принудитьнеболеечемвтечеодгоданпиеогослебуслмоментавленного (срока);впротивномслучаеправотр прекращаетсябования).
б)общан,аилианалогияогияправа,служитдлявыявленияиз |
|
|
содецелогоржания |
яданормзаконаихобщейосновноймыслиприменения |
|
этойидеиксходномуаналогичному( )сл,которыйчаюнепосредственно |
|
|
урегулиниоднойзакрованм.нодайВданнситниоельствауациийдна |
|
|
конкретнаяправоваянорманепо" "динтересующегоходитля |
лучая,зато |
|
общееоснорядавязанныхзакониеновесьмадательныхрмуспешно |
|
|
покрываеттакойслучай.Приодинважныйедемпример.Применительноко |
|
|
всемурегулированзаконеобязательствотндлящегосяошениямымнным |
|
|
характн,(ем,трндаудовыеотно |
|
шения,догсоворместной |
деятель)устаоднообщееправилостивлено.Всилуэтогоправилакажд я |
|
|
сторонадоговора,несмотрянасогласовадлительносотношений,можетную ь |
|
|
приналичиисуществепричиныодностороннемпорядкенойинемедленно прекратить правоотношение.Существеннпри, чинойастности,можетй
статьнарушениедоговорадругойстор, окженойбъективноеизменение |
|
обст.Напрактикеновкисилусвободыдоговоразачастуюпроисходит |
|
оформразличныхобязательствениеотношенийдлящ госнных |
яхарактера, |
содержаниекоторыхнепозкваляетэтиифициро ношенияпокак мувать |
- |
либопоимензактипудоговномванн.Однакоивэтихслучаяхровму |
|
правилосущестпричиненойявляетсяприменимымсилуобщейаналогии |
|
(аналогправа)В.этслучаиих |
яхвполноймересправтажцель, длива |
напрнедопустимостьавленнаянес разбременительнойсвязанностиерно |
|
створонтношенияхдлящегхарактера.Такимбрся,вданномслучаезом |
|
такженалицотелепрлвзаконгическийбел, обездательстветорый |
|
затрудненийможетбытьвосполнен. |
|
3Заключ. пообъкакемуния усилеразнаналогииовидностьая
Существуетдвефоприменениямызаключпообъ.П ниямурвой являетсязаключениеотменьшегобольшему(argumentum a minori ad maius). Оносостоитвперенесении правовыхпоследствийоднойнормына фактичессостав,ко орыйкнеийстуальноохватываетнормой, гласяно
еецелитемболеенуждаетсявсоответствующихпоследстследовательно( , ия |
|
случайоказываетсябольше,чем"простоюридическисходным |
|
(аналогичны м)")Нормы. § 1333fобеспечиваютинтересыABGB <12> |
|
кредит,напо, денежномуримерраобязатель,предоемуприставляяву |
|
объективнойзадержкеоплатыдолжникправотребпроцентызамвать |
|
про.Вслуросубъектичаеку,..вино,просрочкивнойдолжн ка |
тем |
болееявляетсясправедлицель,напрзаблаговременноевленнаяой |
|
обеспечениеминимальногоразмвозмещенияпонесенныхраприпросрочке |
|
убытков. |
|
-------------------------------- |
|
<12> § 1333f. (1) Der Schaden, den der Schuldner seinem Glaubiger durch die Verzogerung der Zahlung einer Geldforderung zugefugt hat, wird durch die gesetzlichen Zinsen (§ 1000, abs. 1) vergutet.
(2)Bei der Verzogerung der Zahlung von Geldforderungen zwischen Unternehmern aus unternehmerischen Geschaften betragt der gesetzliche Zinssatz acht Prozentpunkte uber dem Basiszinssatz. Dabei ist der Basiszinssatz, der am letzten Kalendertag eines Halbjahres gilt, fur das nachste Halbjahr mabgebend.
(3)Der Glaubiger kann auber den gesetzlichen Zinsen auch den Ersatz anderer, vom Schuldner verschuldeter und ihm erwachsener Schaden geltend machen, insbesondere die notwendigen Kosten zweckentsprechender aubergerichtlicher Betreibungsoder Einbringungsmabnahmen, soweit diese in einem angemessenen Verhaltnis zur betriebenen Forderung stehen (§ 1333f. (1)Вред,причиненный должникомкредиторузадержкойопладенежнтребы,возмещаетсяванияго засчетвзиманиятакдолжниказаконныхгопроцентов(§абз.1000,1).
(2)Припросрочкепладенежнты избпредпринимательскихованияго сделокразм ерзаконнойпроцентнойставкисоставляет8 пунктовтных сверхбазовойпроценставки.Приэ базоваяомнойпроцентнаяставка, действующаяпослекаледеньполугодияийдарный,определяетразмер взимаемыхпроцентовнаследующееполугодие.
(3)Кредито рвправепотребоватькромезаконныхпроцентовтакже возмещениногопричиненнемуповинеядолжникавреда, госбенности необходимыерасходынаразумныевнесудебныемерыповзысканиюили
предъявлентребований,насколькоэтра юх тносятсязаявлды |
енным |
требованием). |
|
Заключениеотбольшегоменьшему(argumentum a maiore ad minus) |
|
направленонекоторомроденегативномурезультату.Есогласнолицели |
|
законадажеширокийфактическийсоставневлечетопределенных |
|
юридичпосл,тотемменскихдствий |
еетакиепоследспособповлтвияенчь |
болееузкийфактическсостав.Приведемодинпример.Дажейподлежащий |
|
защитедобросовестныйвладелецнеможетвозражатьнавиндикационныйиск |
|
собственуказанаобстоятельствони,емчтокаприпокупкевещиданный |
|
добросовестныйвладелецуплатилпокупнуюценутретьемулицу(§ 333 ABGB <13>)Цельюэтойнормыявляется. поя,чтосонебственникунетникакогоие деладоотношенийвладетретьемутакиек л,посколькуц отношения
носятлишьотносхарактериимеюттельный силутолькодлясторон,внем участвующих.Темболееданнаяцспраль,есвледливааделецокажется недобросов,т..ещеменезаслуживающимезащитыстным.
--------------------------------
<13> § 333. Selbst der redliche Besitzer kann den Preis, welchen er seinem Vormanne fur die ihm uberlassene Sache gegeben hat, nicht fordern. Wer aber eine fremde Sache, die der Eigentumer sonst schwerlich wieder erlangt haben wurde, redlicher Weise an sich gelost, und dadurch dem Eigentumer einen erweislichen Nutzen verschafft hat, kann eine angemessene Vergutung fordern (§ 333. Сам
добросовестныйвладелневпратр возцбопокупнойатьратацены, |
|
|
которуюонуплатилзавещьотчужд.Однакотот, чужуютелювещь, |
|
|
которуюсамомусобственникуиномслучаезатруднительно |
быловернуть, |
|
добросоприобрелтнонасвоеимятемамымоблегчив( возвратвещи) |
|
|
принессобственникуощутимуюпользу,вправетребоватьоттакого |
|
|
собсоразмерноетвенникавозмещение). |
|
|
Чтокасаетсяобъемаправовыхпосле, дперенесениюствийлжащих |
,то |
|
последнийописанныйаргументпоказывает,чтоеслифактическийсостав |
|
|
согласнонекоейопределеннойнормевлечетширокиеправовыепоследствия,то |
|
|
аналогичныйфактическийсоставтемболеедолженвызыватьмен(ьшие |
|
|
простодругие)правовыепоследствия. |
Еслифактическсостав,напр, имерй |
|
трудопраопределенввомкачествеоснованиядляемедленного |
|
|
(бессрочн)осв обязант ждего,то,пожалуй,нтжеиясоставстей |
|
|
справедлиможетповлечьпростоеуво,дажльнеслипоследнеение |
|
|
соствболеится |
екоротсро,чемобычноки. е |
|
|
IIIТелеол. редукцияограничение( ическая) |
|
Вслучанатлогиейкстуальноеописанфактсоставаического |
|
|
являетсянепсравнениюолнымцельюилиинымоснованиемзакона.Но |
|
|
можнопредстобрслучай,когдатныйвитьправо |
ваянормапоеесловесному |
|
смыслушире,нежелицельданормы.нойПриэтомпредп,чтолагается |
|
|
понятия,содержащиевнорме,превосхопи яатоцнделиятьныея |
|
|
нормыименнообластьюихядрапоско( вобластипериферькупонятиия |
|
|
проблемарешаетсяпом |
ощьюпрограничительнойстойтелеологической |
|
интерпретации)Таким. образом,привоспорлневозмаваострниикаетя |
|
|
проблема,когдадаженаиболееузкаясловтрактовканормыснаявыходитза |
|
|
предлежащейвосновлыцели.Вданслучаеииномрекомендуе |
тся |
|
прибегквоспнопутьлнениюпосредствмавателеолредукции,огическойм |
|
|
котоограничиваетрегламенаязакономслучаипримененияированые |
|
|
правовыхпоследрамкамицелействийоответствнорм.Следещеразующихет |
|
|
заметить,чтопредпосылкиприменения |
дукциипротивоположны |
|
предпосылкамобраналогиищения. |
|
|
Таккакимеющийсяизбыточный" "словесныйсмыслзаконавызывает |
|
|
большиеожидания,чемустановприанаотсутствиеленноеогииприменимого |
|
|
легальноготекста,то,разумеется,рекомендуетсябытьвбольшей |
степени |
|
осторо.Прежслеособеннонымдвнимательобосноватьуетпр верить |
|
|
цель,котдовыступитьлжнараякритериемограничениянор.Задачаы |
|
|
обосннеобходимостиванияредукцииможетбытьупр щенаказательством |
|
|
тоготезиса,чтоеслинередуцироватьс |
ловесныйсмыслнормы,релевантной |
|
проб,тодлядругих,емесистематичсвязаправовыхнормнески |
|
|
оставовсеникакойетсяобластиихцелесообразногоприменения.Далее |
|
|
необходиобратитьвниманиенато,чтобыподпредтелогомеологической |
|
|
редукциивдей |
ствительннепросквсеобстоятельства"стильзнули |
|
конкретногослучая",которыеобычноучитываютсяпростойюриспруденцией |
|
|
спра,новнашемедслмогуивосуничтожитьучаенемедленнот все |
|
|
содержаниесоответствующейнормы.Кр,необходимогомедоказать,ч |
тов |
|
результатередукциипр зъятьдетсяиз |
|
-поддействияурегулированных |
правовыхпослцегруппулдствийабстрактноюописываемыхлишних"" |
|
|
случаев. |
|
|
Ценныйпримервэтомсмыслепредставляетсобойцель§ 918 ABGB <14>, |
|
|
оправдывающаянеобхопре имостьоставле |
нияконтрагентуотсрочкиперед |
|
отказомдоговора.Неисправномуконтрагентунеобходимопредоставить |
|
|
последнийшансопозданием,новсежекакможноскорееисполнить |
|
|
обязанноссохранитьи договсиле.Вжеслучаемеслипросрочившая |
|
|
исполнениестор |
онасерьеззаяв,чтоинваотнесобираетсявсеисполн ть |
|
договоротказ( исполне),тоустаотсрочкнияовленбылопростоие |
|
|
бессмысленнойинеимеющейразумнойцелиформал.Ведьвданнойностью |
|
|
ситуацииизпрямогоисточника, менносамдолжго |
ника,ст новится |
|
известно,чтоонстанетиспользоватьдополнительныйшансдляисправления |
|
|
положения.Следуетзаключить,чтовданнслучаеотказдоговорамбудет |
|
|
действителенбезустановдополнительсрокаениядляисполненияого договора.
--------------------------------
<14> § 918. (1) Wenn ein entgeltlicher Vertrag von einem Teil entweder nicht zur gehorigen Zeit, am gehorigen Ort oder auf die bedungene Weise erfullt wird, kann der andere entweder Erfullung und Schadenersatz wegen der Verspatung begehren oder unter Festsetzung einer angemessenen Frist zur Nachholung den Rucktritt vom Vertrag erklaren. (2) Ist die Erfullung fur beide Seiten teilbar, so kann wegen Verzogerung einer Teilleistung der Rucktritt nur hinsichtlich der einzelnen oder auch aller noch ausstehenden Teilleistungen erklart werden (§ 918. (1)Если возмездныйдоговорисполненоднст внадлежащийронойсрок,в надлмеилижащемусловленнымстеспособом,другаясторонаможет
потребиспдоговоралненияватьвозмещенияубытковлиб ообъявить отказедогпоистворалеустачесрокания,овленногодостаточногодля устраненияпосл надлежащегодствийисполнения. Если(2)исполнение осуществляетсяпочастям,топроисполненияроднойчкаастиможетстать основаниемдляотказа исполнениятольковотнотдшилитакжельнойнии всехещеисполненныхчастей).
Привещодинприедем.Согласнопрежнемуерправудлявершения |
|
сделмежродкииунесовершеннолетнимихтелямидетьмиабсолютно |
|
необходимым,т..исклювозмочающимбые |
жностиограничительной |
интерпретации,признавназнопекуна/попечителячениелос(ь.тарред. § 271 |
|
ABGB)Применительнокрождественским. ,приуркоднюрожденияченным многимдругимподаркамсостороныицельямуказаннойелейнормы, направленная избежанвозможнойколлизнтедетиродителейесовй,
абснеолютноправдывается.Необходимостьсудебназногоачения |
|
опекуна/попечителявопросамобычныхсовершаемыхпокакому |
-либо |
случаюподарквыгляделабыовабсурдно.Следовательно,чистое"" |
,т.е.не |
связывающееодаряемыхкакими |
-лиобоременениями,дарение,которое |
совершаетсяродителямиквыгдетейсвоих,следовалоизъять |
-под |
дейсцитивияпрованногоедпис.Новаяред§ниякция271в ABGB <15> |
|
самомзакв сприняланеэтотрезультат,по |
лучралишьемыйнеепосредством |
телеологическойредукц,теперьор ентированаслучаифактической угрозыинтребенкасам.
--------------------------------
<15> § 271. (1) Widerstreiten einander in einer bestimmten Angelegenheit die Interessen einer minderjahrigen oder sonst nicht voll handlungsfahigen Person und jene ihres gesetzlichen Vertreters, so hat das Gericht der Person zur Besorgung dieser Angelegenheiten einen besonderen Kurator zu bestellen. (2) Der Bestellung eines Kurators bedarf es nicht, wenn eine Gefahrdung der Interessen des minderjahrigen Kindes oder der sonst nicht voll handlungsfahigen Person nicht zu besorgen ist und die Interessen des minderjahrigen Kindes oder der sonst nicht voll handlungsfahigen Person vom Gericht ausreichend wahrgenommen werden konnen. Dies gilt im Allgemeinen in Verfahren zur Durchsetzung der Rechte des Kindes nach § 140 und § 148, auch wenn es durch den betreuenden Elternteil vertreten wird, sowie in Verfahren uber Anspruche nach § 266, abs. 1 und 2, oder § 267 (§ 271. (1)Вслучае противоречияопределделеинтнесовершеннолетнегонномресовилипо инымоснованиямограниченнодееспособногол интересовцаегозаконного представисуддолженназначитьэ лицуомуелядропекунагогоили попечителядлярассмотр енияэтогодела. Назначения(2)опекунаили попечителянетребуется,еслиневознугрозыинткаересамт несовершеребенкаилипоосноваымнолетограниченноиямего дееспособнлиинтца ресыовершегоребенкаилипо ымнолетнего
основаниямограниче ннодееспособноголицамогутбытьвполноймереучтены судом.Этоимеетсилувобщемвидепроцесреализацииосуществления( ) пребенкаавнаосновании§ §140даже148,еслионпредставленоднимиз
забонемтящрод,атакживтелхсяпроцессепотрй ебованаосниямовании
§ абз266,.и12,или§ 267).
Прителеологичредукциивкачестветр скойвосполнениябующего пробелавзаконеследуетпонимаскры" "пробелвтьомсый,чтоыслев
составерегулированияотсутствнеобходимое, етсловленноецелью закона исключение.
IVПримене. общпр правахнциповие
1Общие. положения
Общиепринципыправаиграютсущественнуюрольуженастадии толкованияузкомсмыслеприаналогииср.выше( прассмотрении
толкованияособозатруднительныхслучаяхилипри |
нципаупр вления |
рискамипридоставленииволеизъявления,требующемпринятиядругой |
|
стороны)Наиболее. развитымправопорядкамможетбытьизвестно непосредственноена(делетойилииноймеререфлектированное)применение
общпрпринцхпоконкретноиповске гоправовмногомреше.Во ия восполнениезаконаосновепринциповаправапредписываетсядаже многотдельнымичисленнымилегальнымиположениями. Напротив(, сравнительно-правовомпланедовольноредкийслучайпредставляетсобой§ 6ff
ABGBкакпопыткаот носительнообобщеннкодификациимет дологическихй правилсовоку.Среди) всехпнсредствочих,стиперечисленных§ 7
ABGB,обращениекестественным" принципамправа"предписано последнююочередь.ВподготовительныхработахкпроектуABGBпоройшла речьиобобщ"приправанципах"Несколько. измененнаяформулировка
выражениясамаABGBпосебенеосновываетсянамерении |
|
проиллюстрироватькакие |
-либосодержательныеотличия.Выражениюобщие" |
принципыправа"следуетотдапредп,посколькуоночтениеме |
неевсего |
вызываетнегативныерефлексы,частообусловленныевсееще |
|
распрфобипествыражреаненнойдест" правониемственное"Основной. |
|
редакторABGBвтеоретичесвзглядахбылZeilerюристомшкихолы |
|
естестпра,носвоейеннзак годеятнопроектной |
ельнзабостился |
приданиизаконувысшейценн,потомутводилстиобщпр праванципам рольпростогосубсидиарногоотносительноредкопривлср дствакаемого отправленияправосудия.Надосказ,чтаподходкойтьсправедлив,учитывая ужессовременн ойточкизренияпредоставленныеименнозаконодат лю прерогативыпринятияпринципиальныхнормативныхрешенийобществе.В противнслучаеползакожительноемдобразомательствостаточным выполбыфупообеспечениюкциюялоудовлетвихорорительногошо распознаваправовоположения.Сегоковсемугоэтомуднадоеще добавитьнеобходимостьдемократическойлегитимностизаконодательных органов.
Срацитозрениячкинальнойнеминуемоенепосредственноеобращениек
принципамправаявляслезадующимтсяинт |
ерпретациейаналогией |
(наиболееблизкза),коследоватнуй,субсидиарнымельнотод |
|
отправленияправосудия.Этарольпринциповсправедлива,несмотряна |
|
приотносительнуюсущуюмнеопределенность.Крити,которыеуказываютм |
|
нанеопределенностьпринцип |
ов,следовабыпреднечтолоб леежить |
обосн,помимотстаиваваннимионеобщеимеющмогокритериевго |
|
личногоусмотренияправопримконкрслучае. нителятном |
|
2Установление. пр ихнциповсвойств |
||
Вомногихотделахинстправаиздатутахизвна |
|
естныобщпри, нципые |
т.е.основоце,оказывныекивлияниевсаюоотвщиетствующую |
||
правоматерию.Привуюснеопйразграниченеделенностипринципыправа я |
|
|
отличаюцелейилимозаконатсяивовтем,чтоп следлежатвоснованииие |
|
|
определенныхчастных |
предписанийзакона, необширныхправовых |
|
комплексов.Вкачествепримруководящихпринциповровможноназвать |
|
|
конституциоправедемократ,приправовогонгосударснцимюизащитыва |
|
|
основныхправ,уголовномправе |
|
- принципнаступуголовнойения |
ответственноститолькопринал нымаксимучли nulla poena sine lege |
||
<16>,впроцессуальномправе |
|
- принцзаконнойсисудебноголыпрешения |
илипринципсвободноценкисуддоказательствмй,вещномправе |
|
- |
(ограниченную)свободусобстве,припу ципности |
|
блипринцчностип |
абсолютногодействиясубъективныхправ,обязательственномправе |
- |
|
основнуюидеючастнавтономиизащитуйдобр, сферыбеовестности |
|
|
широкогопринцвидправа,семейноммостипаправе |
|
-принципвсемерной |
взаимнойзаботыобеспечен |
|
ия,внаследственномправесвободузавещания |
т.д.Дажепрежнееучено иотмечнципмногихво отналообщиешениях |
|
|
принципыправаданномсм,т.е.вкачествеслеобщихсистемообразующих |
||
основоце,атакжениспользовалоыхокихпритолк сполвании |
|
нениинорм |
права.Принципыэтомсмыслепредставляютсобнеоправайрмы, |
|
|
"растворенные"фактическсоставеправпоследствияхвыхм |
|
|
рассчитанныенаобыкновприм.Онивыражаютенобщиеноеениенденции |
|
|
оценокнаиболееширокихфактическихсоставов |
|
относящихсякним |
конкретныхправовыхкомплексов.
--------------------------------
<16> Nullaлат.) poena sine lege ( |
-нетнакауказаниябезнатовзаконе. |
|
(Примеч.пер.) |
|
|
Спозициитеорновученаваопри,ознаменованноенципах |
|
|
преждевсего |
острдогматениемтеорииВ ческойльбургаподвижной |
|
системе(TheorieподметилоструктуWilburgs),особериннуюциповость |
|
|
котораясущественноотличаетихнорм,имеющиххарактерправилстику |
|
|
длянепосредствимен.Какужебылоотмеченораияного |
нее,принципы |
|
нетребуютихполного,максимальвозможсоблюдения,предполагаютного |
|
|
необходимостьопт эффектамизации.Сталобыть,прпредставляютнципы |
|
|
собойступенчатыевсмыслединамикиихинтенсивноститребования |
|
|
долженствования(Sollensanforderu |
ngen),которыеследуетсоблюдатьтолькопо |
|
возм,точислежностимучитываянеобходимостьсоблюдениявступающих |
|
|
нимивколлиздругпри.Новаянциповюхтеорсущественноаияуглубила |
|
|
пониманпринцкаправилваксединамичнымповсодержанием,т.. |
в |
|
зависимотконкретногоостподвижнойоянияструктурыпринципакак |
|
|
нечтоболибоменьшеепосравнениюобычструктуройно. рм |
|
|
Поэтомувслучаеколлпринуждаютсязиинцввзвешенномхпы |
|
|
сбаланпосзаконодаредствомирванраболибоитыельной |
такжепри |
|
примененииправа. |
|
|
Поповодуспостановленобаобщприправанцхсуществуютидвеяпов |
|
|
точкизрения,тяготеющиекразнымисходнымпунктам.Краткоговоря,одни |
|
|
предлагаютвыкризвсегосталлмассиваположительногозовыватьправаего |
|
|
основныеидеи, |
другие,на,противискатьзывапроявленияхюридическит |
|
иррелевантмежличнобщенвзглядыоп стногорныеипредставления. Длянаилучшегорезультатарекомендуетсямбиниробаподхода.Дл в ть
целейпримененияправанеобх,ничутьотступаядимо отсодержательной стороныискомогорешения,начинатьиндукцииотположительногоправа егооснположениямвным,котсорценностямазыеобъективногоерны права,новыходятзаегопр,е..превделысвоосхемуосновныеодятвату нормативныеположения конкпретногодписанияотносятсякцелому правовомуинстилистемнойтуматерии.Поэтпрвыявленияоцессму принцвотличие,нап, заключеовримерпоаналогииприводиткияе перенесениюопределенныхправовыхпоследствийисх ,акднормы получениюориентироввыраженныхоценочныхтенденцияхприменительнок темилиинымтипамправовыхпоследствий.
Впрочем,осущестдалееиндуквконцеляемаяконцовприводития самымунивеюридическимсальприиденправцымпо( нениюам некоторых,целям права),именнокпринципамсправедливости, стабильностиправацелесообраз.Внутреннююдифференциациюэтихости принципздесьпровнеследуето.Данныевдитьпринципы,зачастую закрашенныеиискаженныенеюридическими,основапреждевсегонаными властисилытенденциями,всежемогутбытьобнаруженывбоменееили четкомвидеправонашейправовойорядкахкультуры.Этипринципы образуютосновныеэлементыправа,наилучшимобразомподтвержденные
эмпирическимпутем.Этипринципыдолженприниматькаждый ,ктоспокойно, рациосмональнотритецениваетсобствеельныедлиьноитер сы одноуважительноременноотноситсяксвоемуближнемукакравноправному носиинт. елюресов
Выявлениеобщихценностныхосновд йствующихправовыхнорм,
раз,удамеется |
етсязачастуютольковтомслучае,есливыводоснован |
|
наблюдениизаюр дическиррелевантнымповедениебольшинствачленов |
||
обществаилигруппылюдей,оказывающейнаибольшвлияниобщ. еество |
|
|
Втакомповеденииценности,закладываемыеосновузаконода |
тельства, |
|
вырта,жкакимиониютсядолжныбыть.На,проявлениемимер |
||
категоричногообщественнотказапрактикиобмановд вериягоизмены(", |
|
|
предательстожидания")иобмановсталочетуказаниенаоепосл довательно |
||
действующийправопорядкепринц |
ипзащитыдоверия.Многочисленно |
|
проявлявшипризнжеланиялюдиметькивозможностьсяйрешатьих |
|
|
собственнвопихр бствволынашлоесевннойоеыражениев |
|
|
принципечастнавтонсвйсобственностибодымии.Одналишьтолько |
|
|
индукцияотпринципов |
|
оложительногоправагрозитопасностьюзаблудиться |
средимногочиступенейабстракциилибовнныхобратитьсявсеосновной мыслинеудачзакакпринципуо огоправа.
Влюбомслучаенесомненнымявляетсято,чтоопредвривемяленное определенноммест егосподствующиесоциавзг,особеннольнядприы
достаточномполитическомподстрекательствеилиблагодарявлияниюсо |
|
стороныСМИ,могутбвнаибольшейтьстепенибесчеловечнымиоказывать |
|
прямоевоздназаконодательствойствие.Можновспомнитьдискримина |
цию |
определенныхгруппначиско80аяца |
-хгг.вплотьдосегодняшнего,что |
влеклоивлечетзас многочисленныебойжертвыкаклегкого,такжестокого |
|
насилия.Всамыхвопиющихслучблформальногя дакорректному" "я |
|
издаконовихниюнекорректное |
содеприобретаетжаниеправовойхарактер. |
Нобылорациональнеобоснованприменятьобщправанципыым |
|
техслучаях,когдаимеетсяпробелдискримизако,хэтнаоя ционного |
|
зачастуюпропагандоталитарномипрактикстроеуется.Наоборот |
, |
вправедействуетметодологмаксима,чтонегуманныеилическаяпросто |
|
безнр,кисодержаквственныеилисиспротивтемнольно,законыречивые |
|
следуеттолковать,наскэт лькозмож,ограинрасширятьичительно |
|
сферуихдействияпосредствомзаключен |
ияпоан,атемлогииболеепутем |
приприменезнанияобщинправах.Дляципиятогчтовбы |
|
предотвратитьследу, преждевсегонобращатьсяк |
|
фундаментприденцпр,которыеиальнвыполняютма функциим |
|
контрольноймепривыявлениикидругих |
общприправахнципов.Такимже |
образсмогутникнеопретендоватьгданастатусобщегопринципаправа критерии,признаваемыеполитошзаконодатческибоч.Примго ельстваром такритерияогомслужитьжетдоказываеАвстриинаприконцессиимаяере водителейтаксинелепаямаксима,чтоособеннокрикливыехорошо организованныегруппрофессийриобреиммунитетдажеотдействияают оснковныхнституционныхправ.
Такимобраз,установленявляетсямбщегопринцправаипа диффепренцироцесс,прик ованным отороминдукцияизположительных ноприпрмаваинститутоввовыхдолжнакомбинироватьсянеобходимым учетомотчетливовыражаемыхжизнис ответствующегообщества предпочтеотносительноцен,атакжийвенчатьсяостконтрольной проверкойспомощьюфунд аментальныхпринципправа.Относительнов подсручноеедствообоснипроввыявленногоанияеркипредполагаемого общегопринципаправапредставляетсравнениеправа.
Несмотрянавсетрудностиустано,упомявначалеемпрниутыемеры доказываютсуществован иемногочислебесспорнопризнаваемыхных принциповразличныхобластяхправа.Такимобразом,всеотмеченныевыше проблемывыявленияпринциповвполнепреодолимы.
3Пробел. средипринципов
Характерпринципов,представляющсобойправиладинамичнымх содержаниемструктурой, простыееннотребованоптимчто( иязации