2) Существенная роль обычаев как источника регулирования процесса заключения договора.

Ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980:

• «-стороны связаны любым обычаем, о котором они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях,

• - при отсутствии договоренностей об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в договорах данного рода в соответствующей области торговли».

Способы заключения договоров:

• Путем направления предложения о заключении договора (оферты) одной стороной и его принятия (акцепта) другой стороной;

• Путем проведения торгов (коммерческих, организованных, для государственных и муниципальных нужд. Важно: разный порядок заключения договоров);

• Путем направления коммерческого запроса (котировок, предложений и др.);

• Путем проведения переговоров о заключении договора (последовательные, параллельные, комбинированные);

• Путем установления организатором торговли соответствия разнонаправленных оферт (в организованном секторе товарного рынка);

• Путем обмена стандартными условиями договора;

• Путем присоединения к договору (обычно – на стандартных условиях);

• Путем совершения сторонами фактических действий, присущих конкретному договору;

• Комбинированные (сочетают элементы разных способов). Например – двухэтапные торги;

• Путем предъявления иска о понуждении заключить договор (ст. 445 ГК РФ и др.)

Максимальная свобода усмотрения субъектов в выборе способа заключения договора – в неорганизованном секторе (существуют исключения, например, ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 №223-ФЗ)

Значительно ниже свобода усмотрения – в секторе государственных и муниципальных закупок

В организованном секторе – участники торгов вообще не могут влиять на способ заключения договора, это компетенция организатора торговли.

Переговоры о заключении договора:

В коммерческом праве уделяется особое внимание этому способу заключения договора (ст. 2.1.13, 2.1.15 Принципов УНИДРУА, Ст. 2:301 ПЕДП, ст. 4.7.1 СЕНТРАЛ)

С 01.06.2015 в ГК РФ ст. 434.1 «Переговоры о заключении договора»:

• Формы недобросовестного поведения при ведении переговоров, в т.ч. предоставление потенциальному контрагенту неполной или недостоверной информации, умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны;

• ответственность за недобросовестное ведение переговоров и ненадлежащее использование конфиденциальной информации;

• Разрешено заключать соглашения о проведении переговоров.

Результат переговоров – заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

Способы, предполагающие согласование условий договора:

Варианты согласования:

• составление договора в виде одного документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон (в т.ч. Протокол о результатах коммерческих торгов, п. 6 ст. 448 ГК РФ);

• обмен письменными или электронными документами, соответствующими критериям оферты и акцепта (в т.ч. Протокол разногласий);

• совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту (п. 3 ст. 438 ГК РФ);

• молчаливый акцепт оферты, в т.ч. принятие заказа на отгрузку товара (в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 438 ГК РФ в редакции, действующей с 01.06.2015)

• направление Подтверждения о заключении договора (ст. 2.1.12 Принципов УНИДРУА, ст. 2:210 ПЕДП, ст. 4.2.6 СЕНТРАЛ)

Присоединение к договору:

Варианты присоединения (ст. 428 ГК РФ):

• Составление и подписание уполномоченными представителями сторон договора, в т.ч. на стандартных условиях, в виде одного документа (письменного или электронного);

• обмен письменными или электронными документами, соответствующими критериям оферты и акцепта (акцепт на иных условиях ст. 443 ГК РФ не допускается);

• совершение акцептантом конклюдентных действий в ответ на оферту (п. 3 ст. 438 ГК РФ);

• молчаливый акцепт оферты (в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 438 ГК РФ в редакции, действующей с 01.06.2015)

Сложение разнонаправленных оферт:

На организованных торгах

Договоры заключаются путем сложения организатором торгов зарегистрированных разнонаправленных заявок (оферт) в письменной или электронной форме, и установления их полного или частичного соответствия с последующим внесением записи о заключении договора в реестр договоров и направлением участникам выписки из реестра договоров.

При этом договор в виде одного документа, подписанного сторонами, не составляется (ст. 18 ФЗ «Об организованных торгах»).

Обмен стандартными условиями:

Если стороны достигли принципиального соглашения о заключении договора, а в акцепте и оферте имеются ссылки на отличающиеся стандартные условия, договор считается заключенным на совпадающих стандартных условиях (ст. 2.1.22 Принципов УНИДРУА, ст. 2:209 ПЕДП, ст. 4.2.7 СЕНТРАЛ)

В российском праве пока не предусмотрен, но на практике применяется.

Совершение фактических действий, присущих предмету договора

См. Информационное Письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 №165 «Обзор практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными».

Порядок заключения договора:

• Направление предложения о заключении договора (оферты) одной из сторон и его принятия (акцепта) другой стороной (п.2 ст. 432 ГК РФ) – основной

• Размещение организатором коммерческих торгов извещения о проведении торгов с указанием условий договора, заключаемого по результатам торгов, направление заявок об участии в торгах, рассмотрение заявок и определение победителя торгов, подписание организатором и победителем торгов протокола о результатах торгов (ст. 448 ГК РФ)

• Направление участником организатору торговли стандартизированной заявки, установление и фиксация ее соответствия другой разнонаправленной заявке, внесение записи в реестр договоров, направление сторонам выписки из реестра договоров и др.

Форма договора:

Коммерческое право предъявляет минимальные требования к форме торговых договоров – по общему правилу заключение договора может доказываться любыми средствами, включая показания свидетелей (ст. 11 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров, ст. 1.2 Принципов УНИДРУА, ст. 2:101 ПЕДП).

Однако в России пока более жесткие требования (ст. 161, 162 ГК РФ).

Кроме того, законом предъявляются разные требования к форме договоров в разных секторах товарного рынка. Наиболее жесткие требования – в секторе государственных и муниципальных закупок.

Подтверждение договора:

С 01.06.2015 г. в ГК РФ появилось правило, заимствованное из коммерческого права:

«Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение по договору либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признать этот договор незаключенным, если заявление такого требования будет противоречить с учетом конкретных обстоятельств) принципу добросовестности» (п. 3 ст. 432).

Навязывание условий договора:

• Общее правило – недопустимость навязывания условий договора, особенно несправедливых (ст. 3.2.7 Принципов УНИДРУА, ст. 4:109 ПЕДП и др.)

• В российской антимонопольной практике сложился устойчивый подход, что навязывание представляет собой уклонение или отказ согласования невыгодных для контрагента условий, которые им справедливо оспариваются (например, Письмо ФАС России от 15.07.2010 № ИА/22313 и др.)

• С 01.06.2015 в ГК РФ появилось правило, заимствованное из коммерческого права, наделяющее сторону договора, поставленную в силу явного неравенства переговорных возможностей в положение, существенно затрудняющее согласование иного содержания условий договора, правом на иск об изменении условий договора или о расторжении договора.

Изменение (адаптация) договора:

Способы:

• соглашения об изменении условий договора в виде одного документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон (ст. 450 ГК РФ);

• соглашение об изменении условий договора путем обмена письменными или электронными документами;

• автоматическая адаптация в соответствии с условиями договора (адаптационные условия)

• судебный иск об изменении условий договора

Расторжение (закрытие) договора:

Способы:

• соглашения о расторжении договора в виде одного документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон (ст. 450 ГК РФ);

• соглашение о расторжении договора путем обмена письменными или электронными документами;

Автоматическое расторжение в соответствии с условиями договора (отменительные условия)

Отказ от договора. С 01.06.2015 ст. 450.1:

• Требование добросовестности при осуществлении права на отказ от договора;

• утрата права на отказ от договора в случае подтверждения договора, в т.ч. путем принятия исполнения;

• утрата права на отказ от договора в случае ОТКАЗА от осуществления права на отказ от договора

• Судебный иск об изменении условий договора

Реализационные договоры.

Общие вопросы:

Реализационные договоры - опосредуют реализационные операции, т.е. операции, направленные на передачу права собственности на товар. Это общий признак реализационных договоров.

Назначение - используются для формирования основных структурных связей на товарном рынке - каналов товародвижения (каналов продвижения товаров от производителя к конечному покупателю).

Виды реализационных договоров