Организованный сектор товарного рынка:

Субъектный состав:

1. Участники торгов:

– производители товаров и покупатели товаров;

- торговые посредники (с соответствующими ограничениями)

2. Организаторы торговли:

- биржа (организатор торговли, имеющий лицензию биржи)

- торговая система (организатор торговли, имеющий лицензию торговой системы)

Формирование структурных связей в соответствии с:

1) Федеральный закон «Об организованных торгах» № 325-ФЗ,

2) Федеральный закон «Об электроэнергетике» № 35-ФЗ

3) подзаконные правовые акты

Организованные торги – торги, проводимые на регулярной основе по установленным правилам, предусматривающим порядок лиц к участию в торгах для заключения ими договоров купли-продажи товаров, договоров репо и договоров, являющихся производными финансовыми инструментами (товарные деривативы)

• Правила организованных торгов разрабатываются организатором торговли и регистрируются в ЦБ РФ

• Потенциальный участник торгов сначала заключает с организатором торговли договор об оказании услуг по проведению организованных торгов путем присоединения, условия договора предусматриваются в Правилах организованных торгов

• Заключение договора – на основании двух зарегистрированных разнонаправленных заявок (встречных волеизъявлений на заключение договора), полное или частичное соответствие которых друг другу установлено организатором торговли им зафиксировано им в реестре договоров. То есть, есть заявка на продажу, и заявка на покупку. «Сложение разнонаправленных оферт, нет акцепта как такового».

• Договор считается заключенным в момент фиксации организатором торговли соответствия разнонаправленных заявок путем внесения записи о заключении договора в реестр договоров

• Составление договора-документа, подписанного сторонами, не осуществляется и простая письменная форма считается соблюденной

• Условия договора должны содержаться в заявках; Правилах организованных торгов; Примерных условиях договоров, утвержденных саморегулируемой организацией профессиональных участников рынка ценных бумаг и зарегистрированных в ЦБ РФ

• Заключение договора подтверждается выпиской из реестра договора

• По общему правилу стороны не вправе изменить или расторгнуть договор, за исключением случаев, предусмотренных Правилами торгов

• Разрешение споров между сторонами договора – постоянно действующим третейским судом в порядке, установленном Правилами организованных торгов.

Инфраструктура - это комплекс взаимосвязанных обслуживающих подсистем, обеспечивающих нормальное функционирование основной системы. Структура – основной элемент, а инфраструктура – вспомогательный элемент.

Нормативное определение инфраструктуры товарного рынка в Концепции комплексной программы развития инфраструктуры товарных рынков РФ. Утверждено Постановлением Правительства РФ от 03.08.1996 №936 - «это система организаций, обеспечивающая взаимосвязи между структурными элементами товарных рынков и способствующая свободному движению товаров, непрерывному процессу воспроизводства и бесперебойному функционированию сфер конечного потребления».

Субъекты инфраструктуры – обслуживающие торговый оборот организации (субъекты, содействующие торговле):

• транспортные организации

• маркетинговые и рекламные компании

• собственники торговых и иных объектов (арендодатели)

• кредитные организации

• страховые организации

• клиринговые компании

• товарные склады и др.

Формирование инфраструктурных связей – в соответствии с ГК РФ (договоры перевозки, кредитные договоры); Законом о торговле; законодательством, регулирующим соответствующие виды деятельности (транспортные уставы и кодексы, о страховании и др.); подзаконными нормативными актами.

Стратегия развития торговли в РФ на 2015-2016 годы и период до 2020 года (утверждена Приказом Министерства промышленности и торговли РФ от 25.12.2014 №2733):

• острый дефицит торговых и иных инфраструктурных объектов в отдаленных и труднодоступных территориях РФ (вплоть до их полного отсутствия)

• инфраструктурные перекосы, для устранения которых необходимо сформировать «матрицу» торговых форматов как модели многоформатной торговли;

• необходимость формирования современной системы оптовых распределительных центров, оказывающих услуги хранения, сортировки, упаковки и др.

Лекция Варламовой А.Н. Конкуренция.

Конкуренция – соперничество за увеличение прибыли.

В Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.

Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.

Надо защищать конкуренцию, но для начала надо ее создать.

На каждом товарном рынке: своя специфика конкурентных отношений. Именно конкуренция является жестким механизмом государственной политики.

В законы о защите конкуренции вносят пакетные правки. Сейчас принято 4 пакета, готовится пятый. Законодательство растет вглубь (новые аспекты регулирования) и вширь (появляются специальные меры в рамках специальных рынков).

Законодательство:

• ФЗ «О защите конкуренции» от 26 июля 2006 года №135-ФЗ. Надо знать хотя бы первые 13 статей

• ФЗ «О естественных монополиях» от 17 августа 1995 года №147-ФЗ. Он сейчас меняется. Два критерия: эффект масштаба + при увеличении цены спрос не падает. Это газопроводы, нефтепроводы, передача электроэнергии, тепловой энергии, порты, аэропорты и др. В данной сфере государство указывает, что конкуренции может не быть.

• Стратегия развития конкуренция и антимонопольного регулирования в РФ на период 2013-2024 гг. (утверждена Президиумом ФАС России 03.07.2013).

• Проект Указа Президента «О национальном плане развития конкуренции». Указ до сих пор не принят.

• Проект закона «О государственном регулировании цен».

Законодательство (ЕАЭС): договор о евразийском экономическом союзе от 29 мая 2014 года. Общие принципы и правила конкуренции (раздел 18), естественные монополии (раздел 19).

Курс «Конкурентное право»:

• Нарушения «крупных бизнес-структур» (монополистическая деятельность)

• Недобросовестная конкуренция

• Слияния и поглощения

• Регулирование цен

• Нарушения на рынке интеллектуальной собственности

• Доступ к государственному финансированию, «предоставлению государственных преференций»

• Торги (закупки)

• Отраслевые товарные рынки

• Реформирование отдельных отраслей (электроэнергетика, железные дороги)

• «Доступ к трубе» (Газпром, Роснефть)

• Биржевой механизм формирования цены

• Малый бизнес

• «Знаковые дела». Standart Oil, US Steel

Система конкурентного права:

• Стимулирующие меры. Предоставление финансирование, торги, закупки, реформирование отдельных отраслей.

• Ограничительные меры. Злоупотребление доминирующим положением.

• Защитные меры. Процедура контроля (плановые проверки, внеплановые проверки), предупреждение.

• Специальные меры. Применяются для строго отдельных отраслей.

Злоупотребление доминирующим положением.

Это индивидуальное нарушение.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующее положение само по себе не нарушение.

Количественные критерии: больше 50%, от 35 до 50% (в таком случае нужны качественные критерии), до 35% (для некоторых товарных рынков, например, рынок электроэнергии)

Качественные критерии: временной интервал доли, доли других субъектов, свобода входа на рынок

Товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Признаки товарного рынка: продуктовые и географические границы.

Стоит обращать внимание на цены и сферу потребления для того, чтобы определить взаимозаменяемые товары.

Злоупотребление доминирующим положением –

1. Действия (бездействия), занимающего доминирующее положение хозяйствующих субъектов

2. Результатом которых является или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции

3. И (или) ущемление интересов других лиц в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей

Признаки ограничения конкуренции:

• сокращение числа хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, на товарном рынке, рост или снижение цены товара, не связанные с соответствующими изменениями иных общих условий обращения товара на товарном рынке,

• отказ хозяйствующих субъектов, не входящих в одну группу лиц, от самостоятельных действий на товарном рынке,

• определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обязательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хозяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке,

• иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, а также установление органами государственной власти, органами местного самоуправления, организациями, участвующими в предоставлении государственных или муниципальных услуг, при участии в предоставлении таких услуг требований к товарам или к хозяйствующим субъектам, не предусмотренных законодательством Российской Федерации;

Формы злоупотребления доминирующим положением:

• установление, поддержание монопольно высокой или монопольно низкой цены товара;

• изъятие товара из обращения, если результатом такого изъятия явилось повышение цены товара;

• навязывание контрагенту условий договора, невыгодных для него или не относящихся к предмету договора (экономически или технологически не обоснованные и (или) прямо не предусмотренные федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами требования о передаче финансовых средств, иного имущества, в том числе имущественных прав, а также согласие заключить договор при условии внесения в него положений относительно товара, в котором контрагент не заинтересован, и другие требования);

• экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара, если на этот товар имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами;

• экономически или технологически не обоснованные отказ либо уклонение от заключения договора с отдельными покупателями (заказчиками) в случае наличия возможности производства или поставок соответствующего товара, а также в случае, если такой отказ или такое уклонение прямо не предусмотрены федеральными законами, нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации, нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации, нормативными правовыми актами уполномоченных федеральных органов исполнительной власти или судебными актами;

• экономически, технологически и иным образом не обоснованное установление различных цен (тарифов) на один и тот же товар, если иное не установлено федеральным законом;

• установление финансовой организацией необоснованно высокой или необоснованно низкой цены финансовой услуги;

• создание дискриминационных условий;

• создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам;

• нарушение установленного нормативными правовыми актами порядка ценообразования;

• манипулирование ценами на оптовом и (или) розничных рынках электрической энергии (мощности).

Договоры торгового права.

Договор понимается как соглашение, правоотношение, юридический факт, документ.

До недавнего времени договор и двусторонняя/многосторонняя сделка – одно и то же. Но сейчас есть дифференциация норм ГК РФ о договорах и сделках.

«К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, если иное не предусмотрено ГК РФ». «Положение о недействительных сделках применяется к сделкам, если иное не предусмотрено статьями об отдельных видах договоров».

В коммерческом праве договор понимается как соглашение, у которого есть весьма конкретное значение. Это правовое средство.

Договор на товарном рынке.

Основное функциональное назначение договора на товарном рынке – инструмент (правовое средство) формирования структурных и инфраструктурных связей товарного рынка.

Это правовое средство создается и применяется субъектами товарными рынка. Кроме того, это весьма опасное правовое средство (антимонопольные проблемы, налоговые проблемы). Часто возбуждаются уголовные дела также в отношении юриста.

То есть, эффективно, но рискованно.

Договора как инструмента товарного рынка изначально не существует, они создаются руками субъектов. Все нормативные модели – всего лишь ориентир (нормативный скелет договора). Сам скелет неработоспособен, его необходимо наполнять конкретными договорными условиями.

Главная функция договора – согласование изначально противоречивых экономических интересов субъектов и направление их в нужное русло.

Для реализации функции договора требуется сформировать такой правовой режим, который бы обеспечивал реальную возможность субъектов обеспечить свои интересы. Нормы о договорах должны быть, по общему правилу, диспозитивными, с отдельными исключениями императивного характера.

Субъекты торгового оборота вправе отступать от норм, регулирующих торговые отношения, если иное прямо не предусмотрено самими нормами.

Базовая императивная норма коммерческого права (нельзя отступить, ограничивать): обязанность действовать в соответствии с требованиями добросовестности и честной деловой практики. На это обращается внимание в международных принципах договоров.

Общегражданский режим договоров более императивен (необходимость защиты гражданина-потребителя; общественных и государственных интересов). До последнего времени: чрезвычайно жесткий и принципиальный подход. Нормы о договорах, по общему правилу, были императивными (за исключением случаев: «если иное, не предусмотрено соглашением / договором). Часто это приводило к серьезным проблемам.

2014 год: все стало меняться.

ПП ВАС «О свободе договора и ее пределах» от 14 марта 2014 года №16. Был изменен подход к квалификации отечественных норм договорного права.

«Если прямо в норме говорится о императивности, то это однозначно императивная норма». А если нет указания на императивность, диспозитивность, то судьи сами должны квалифицировать нормы в зависимости от сферы деятельности.

По факту: в общегражданских бытовых договорах – такие нормы будут императивными, а в предпринимательских – диспозитивными.

После 2014 года договорное регулирование стало более эффективным.

Многообразие структурных и инфраструктурных связей, присущих товарному рынку, предопределяет необходимость использования разных по своей функциональной роли договорных инструментов.

Поэтому в коммерческом праве сложился иной, нежели в гражданском праве, подход к разграничению (классификации) договоров торгового оборота - на основе функционального критерия.

Этот подход более прагматичен и полезен для товарного рынка.

Классификация договоров в гражданском праве: реальные и консенсуальный, односторонние, двусторонние, многосторонние, имущественные и неимущественные

Классификация договоров торгового права:

• Реализационные договоры

• Посреднические договоры

• Договоры, содействующие торговле (обслуживающие торговлю)

• Организационные договоры

Этот критерий: в зависимости от функционального назначения.

Реализационные договоры - опосредуют реализационные операции, то есть операции, направленные на передачу права собственности на товар.

Реализация товара – передача на возмездной основе права собственности на товары, в том числе обмен товарами (ст. 39 НК РФ). Эта фраза не совсем соответствует нормам ГК РФ.

Назначение - используются для формирования основных структурных связей на товарном рынке - каналов товародвижения (каналов продвижения товаров от производителя к конечному покупателю).

Реализационные договоры в неорганизованном секторе:

• договор оптовой купли-продажи;

• договор поставки

• договор мены (бартерный договор, договор толлинга)

• договор контрактации сельскохозяйственной продукции

• договоры вещевого займа и товарного кредита (предмет договоров – передача в собственность вещей, определенных родовыми признаками). Спорный вопрос: формально да, но по сути – нет, т.к. операция приносит доход не от реализации товара, а процентный доход.

Реализационные договоры в секторе публичных закупок (по ФЗ №44):

• государственный и муниципальный контракт на поставку товаров для государственных и муниципальных нужд;

• договор поставки товара для государственных и муниципальных нужд, заключаемый на основании государственного контракта (ст. 525 ГК РФ)

Реализационные договоры в организованном секторе товарного рынка - товарные деривативы (базисный актив - товар), предполагающие реальную поставку товара.

Указание ЦБ РФ от 16.02.2015 №3565-У «О видах производных финансовых инструментов»:

• поставочный фьючерс – договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены базисного актива и обязанность одной стороны договора передать товар в собственность другой стороне или лицу, в интересах которого был заключен договор, в том числе путем заключения договора поставки товара.

• поставочный форвард – договор, предусматривающий обязанность одной из сторон договора передать товар в собственность другой стороне не ранее 3-го дня после дня заключения договора, и обязанность другой стороны принять и оплатить товар, и указание на то, что договор является финансовым инструментом (ФИС).

• поставочный своп – договор (за исключением договора РЕПО), предусматривающий обязанность одной стороны передать товар в собственность второй стороне, и обязанность второй стороны принять и оплатить товар, а также обязанность второй стороны передать товар в собственность первой стороне не ранее 3-го дня после заключения договора и обязанность первой стороны принять и оплатить товар. Договор должен иметь указание, что он является финансовым инструментом (ФИС).

• поставочный опцион - договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать товар, в том числе, путем заключения сторонами или лицом, в интересах которого был заключен опционный договор, договора поставки товара.

ФИСы, не предполагающие реальную поставку товара, именуются расчетными.

В ГК РФ – опцион: безотзывная оферта. В коммерческом праве все немного иначе.

Посреднические договоры.

Посреднические договоры – опосредуют посреднические торговые операции, т.е. операции продвижения товара в интересах производителя или покупателя товара

Назначение - используются для формирования вспомогательных структурных связей на товарном рынке, обеспечивая оптимизацию каналов товародвижения.

Посреднические договоры в неорганизованном секторе товарного рынке:

• договор коммерческого агентирования,

• договор консигнации,

• договор комиссии,

• договор поручения,

• дистрибьюторский договор (дистрибьютор приобретает в собственность)

• дилерский договор (дилер оптом приобретает, но продает в розницу)

• договор франшизы

• договоры случайного посредничества

Посреднические договоры в секторе публичных закупок:

Договор со специализированной организацией (предмет договора – выполнение отдельных функций заказчика по определению поставщика путем проведения конкурса или аукциона).

Специализированная организация выполняет указанные функции от имени заказчика, права и обязанности в результате осуществления таких функций возникают у заказчика. По сути - случайное посредничество.

Посреднические договоры в организованном секторе товарного рынка:

Договоры о брокерском обслуживании (предмет договора – заключение брокером договоров, базисным активом которых является товар, в интересах и за счет клиента)

Брокер – профессиональный участник товарного рынка, включенный организатором торговли в список участников торгов товаром, действующий в интересах и за счет других лиц (ст. 16 ФЗ «Об организованных торгах»)

Дилер – профессиональный участник товарного рынка, включенный организатором торговли в список участников торгов, действующий от своего имени и за свой счет (ст. 4 ФЗ «О рынке ценных бумаг)

Договоры, содействующие торговле.

Данные договоры опосредуют обслуживающие торговлю операции возмездного оказания услуг или выполнения работ

Назначение - используются для формирования инфраструктурных связей на товарном рынке, обеспечивающих как непосредственно операции товародвижения, так и иные связанные с торговым оборотом операции (расчетные, страхования и др.)

Договоры, содействующие торговле в неорганизованном секторе товарного рынка:

• договор перевозки товара;

• договор хранения;

• договоры в сфере кредитования и расчетов (займа и кредита, банковского счета, факторинга и др.);

• договор на проведение маркетинговых исследований;

• договоры на создание и распространение рекламы;

• договоры страхования товара и коммерческих рисков;

• договоры в сфере обращения информации

• расчетные деривативы и др.

Договоры, содействующие торговле в секторе публичных закупок:

Специальные договоры:

• договор о проведении экспертизы (поставленного товара и др.) (ст. 41 ФЗ «О контрактной системе»).

• договоры, применяемые в неорганизованном секторе: перевозки, страхования и др.

Договоры, содействующие торговле в организованном секторе товарного рынка: