II. Сделка и нормативный акт
Ст. 26 ГК определяет сделку как действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Ст. 26 таким образом рассматривает сделку как юридический факт. Юридическим фактом является факт, с которым закон связывает возникновение, изменение или прекращение правоотношений. В противоположность этому, нормативный факт (издание закона, указа, образование обычая и т.д.) устанавливает, изменяет или отменяет нормы права. Учение о юридических фактах, в частности о сделках, составляет часть учения о правоотношении. Учение же о нормативных фактах, в частности о нормативных актах, составляет часть учения об объективном праве, о нормах права. Такова сущность классического в науке права противопоставления юридических фактов нормативным. [339]
Однако такая концепция не является общепризнанной. Еще в старой литературе встречалась иная точка зрения9. В новейшее время отступления от классического учения встречаются гораздо чаще. Иногда соответствующие взгляды высказываются как бы попутно и не ведут к последовательной переработке учения о сделке. Так, например, обстоит дело в курсе Colin et Capitant, где сделка относится к числу источников права10.
Но в современной юридической литературе взгляд на сделку, как на нормативный факт, представлен и как вполне развитое учение. Это учение так называемой венской школы. Главными его представителями являются Kelsen и Merkl11. Merkl, исходя из теории права Kelsen, развил учение о ступенчатом образовании права. Kelsen присоединился к учению Merkl. Учение о ступенчатом образовании права получило большую известность. Литературная деятельность Kelsen в США способствовала ознакомлению с ним англо-американских ученых. Оно имело отклики и во Франции12.
Учение A. Merkl заключается в следующем.
Правовая норма может быть не только общей, но и индивидуальной. Сущность нормы заключается в том, что она в качестве долженствования противопоставляется сущему. Долженствование может быть выражено как в общей форме, так и в индивидуальной. Долженствование имеет место как в содержании общих норм, так и в том, что традиционное учение называет юридическими отношениями. Но в юридических отношениях обязанность является индивидуализированной. Исходя из этих положений, Merkl строит следующую [340] картину правопорядка. Юридические нормы располагаются по определенной иерархической лестнице. Каждая норма высшего порядка определяет, кем и как может быть установлена норма низшего порядка. Вместе с тем, каждая норма низшего порядка является более конкретной, чем нормы, расположенные выше. При переходе от высших норм к низшим происходит все большая и большая конкретизация. Конкретизация, наконец, доходит до индивидуализации. Общая норма в конечном счете порождает индивидуальную.
На каждой ступени, согласно учению Merkl, установление нормы является, во-первых, актом исполнения по отношению к вышестоящей норме, во-вторых, актом создания права. Особое положение занимают высшая и низшая ступени. Высшая ступень является только актом создания нрава, но не актом исполнения, так как нет вышестоящей нормы, на основании которой была бы образована высшая ступень. Низшая ступень представляет собой чистый акт исполнения.
Учение Merkl оказало очень большое влияние на буржуазную юридическую науку, особенно — на международное, государственное и административное право. В цивилистику оно проникало с большим трудом. Однако в составе венской школы была представлена и наука гражданского права. F. Schreier, последователь Kelsen, посвятил специальную работу вопросу о толковании закона и сделок, в которой он исходит из того, что сделка представляет собой лишь одну из низших ступеней в процессе образования права13.
Учение о сделке, как о нормативном факте, как об источнике права, развивается иногда с совершенно иных позиций, чем теория Kelsen и Merkl, а именно, — с позиций буржуазного социологизма. Если теория Kelsen и Merkl включает сделку в иерархию источников права, то с точки зрения социологического учения сделка может рассматриваться как источ [341] ник права, не зависимый от закона, стоящий вне его. Сделка может быть включена законом в систему официальных источников и занять в ней определенное место, но она может быть и источником того права, которое создается самим обществом непосредственно, помимо государства. Если рассматривать сделку с точки зрения действующего официального права, то за ней можно признавать силу лишь поскольку она удовлетворяет требованиям этого права. Но с точки зрения социологической сделка сама по себе является фактом, образующим нормы права, а не просто правоотношения. Таково, в основном, учение о сделке Raiser14. Это учение примыкает к социологическому учению о праве Е. Ehrlich15. Утверждение, что сделка является источником права, встречается и у других авторов (Manisk и др.).
Источник разногласия по вопросу о нормативной или ненормативной природе сделки заключается в следующем.
Для одних (например Kelsen) содержание правовой нормы исчерпывается обязательным (должным) поведением, которое она устанавливает. Содержание сделки также устанавливает обязательное (должное) поведение для определенных лиц. Следовательно, сделка создает норму права и является нормативным актом (источником права). Остается лишь включить ее в систему нормативных актов, что и делает теория Merkl.
Для других содержание правовой нормы не исчерпывается тем, что она к чему-то обязывает. Правовая норма не только обязывает, но и предоставляет. Она обязывает одну сторону и предоставляет другой право требовать выполнение обязанности от первой (субъективное право). Необходимо различать установление типических правоотношений и установление конкретных правоотношений между определенными лицами. Например, ст. 180 и следующие ГК устанавливают ти [342] пические правоотношения между продавцом и покупателем. Договор же купли-продажи такой-то вещи, заключенный Ивановым и Семеновым в такое-то время и в таком-то месте, устанавливает конкретные правоотношения между этими лицами. Типические правоотношения, составляющие содержание правовых норм, представляют собой некоторую абстракцию. Они формулируют то общее, что содержится в конкретных правоотношениях. Но и конкретные правоотношения являются правоотношениями лишь потому, что соответствующее типическое правоотношение установлено правовой нормой. «Общее существует лишь в отдельном, через отдельное. Всякое отдельное есть (так или иначе) общее. Всякое общее есть (частичка или сторона или сущность) отдельного»16.
Нормы права формулируют общее правило. Акт, создающий норму права, является нормативным актом. Юридический факт влечет за собой возникновение, изменение или прекращение конкретного правоотношения. Юридический факт является в силу нормы права необходимым условием возникновения, изменения и прекращения правоотношения.
Анализ правовых норм должен вскрыть и систематизировать те типические правоотношения, которые этими нормами установлены и закреплены. В частности, одной из важнейших задач такого анализа является точная формулировка того, какие факты устанавливают, изменяют или прекращают правоотношения (являются юридическими фактами).
Если встать на точку зрения Kelsen и его последователей, то содержание правовых норм как бы выпадает из поля зрения правоведения. Понятно поэтому, что Kelsen отрицает понятие субъективного права.
Нельзя не отметить, что, несмотря на значительный срок, истекший с того времени, как Kelsen предложил свою концепцию, и на значительное распространение его теории, не было сделано ни одной попытки изложить гражданское пра [343] во в соответствии с его взглядами. Все авторы, излагающие гражданское право, излагают его как систему субъективных гражданских прав (или, что то же, как систему правоотношений).
Так же поступает и наш ГК. Советское гражданское право дано в нем как система правоотношений. В частности, ст. 26 (а также и ст. ст. 39, 41, 42, 44, 106, 107 и др.) не оставляют никаких сомнений в том, что ГК исходит из противопоставления нормативного и юридического факта (сделка и др.). Тем самым, сделка ставится в ряд с другими юридическими фактами, как, например, некоторые правомерные действия, не являющиеся сделкой, а также правонарушения. Поэтому-то анализ понятия сделки и должен указать место сделки среди других юридических фактов.
- #
- #
- #10.05.2023414.48 Кб0А.Г. Быков. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения.pages
- #10.05.2023414.48 Кб0А.Г. Быков. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения.pages-1
- #10.05.2023414.48 Кб0А.Г. Быков. О содержании курса предпринимательского права и принципах его построения.pages-2
- #
- #
- #
- #
- #
- #