Учебный год 2023-2024 / ПП билеты к госам 2020

Правовая природа предоставленного частным, автономным, бюджетным учреждениям права самостоятельного распоряжения доходами от приносящей такие доходы деятельности неоднозначно определяется специалистами:

•является правом хозяйственного ведения (Маттеи У., Суханов Е.А.)

•доходы, получаемые учреждением от предпринимательской деятельности, поступают в собственность учреждения, поскольку только собственник может самостоятельно распоряжаться имуществом (Дозорцев В.А., М.М. Богуславский, Баринова Е.А.)

•право самостоятельного распоряжения учреждением доходами от приносящей такие доходы деятельности является особым вещным правом, которое не укладывается ни в рамки оперативного управления, ни в рамки права собственности (толстой, Сергеев, Щенникова)

Для отдельных видов некоммерческих организаций существуют законодательно установленные ограничения в осуществлении предпринимательской деятельности, приносящей доход.

•запрет для благотворительной организации участвовать в хозяйственных обществах совместно с другими лицами

•НКО не могут выступать в качестве финансовых агентов по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ), быть сторонами в договоре коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ), выступать доверительным управляющим (п. 1 ст. 1015 ГК РФ). Некоммерческая организация не может выступать в роли управляющей организации, исполняющей полномочия единоличного исполнительного органа хозяйственного общества

Вцелом заметим, что ограничения на деятельность некоммерческих организаций, приносящую доход, весьма незначительны и позволяют им принимать активное участие в имущественном обороте, обеспечивая материальную базу для своей деятельности.

Согласно Федеральному закону от 30 декабря 2006 г. N 275-ФЗ "О порядке формирования и использования целевого капитала некоммерческих организаций" некоммерческие организации, созданные в организационно-правовой форме фонда, автономной некоммерческой организации, общественной организации, общественного фонда или религиозной организации, могут образовать целевой капитал и стать его собственником.

Целевой капитал некоммерческой организации - часть имущества некоммерческой организации, которая формируется и пополняется за счет пожертвований, внесенных в порядке и в целях, которые предусмотрены законом, и (или) за счет имущества, полученного по завещанию, а также за счет неиспользованного дохода от доверительного управления указанным имуществом. Целевой капитал передается некоммерческой организацией в доверительное управление управляющей компании в целях получения дохода, используемого для финансирования уставной деятельности такой некоммерческой организации или иных некоммерческих организаций.

Целевой капитал некоммерческой организации - это имущество, которое имеет самостоятельный режим использования, не связанный с осуществлением некоммерческой организацией деятельности, приносящей доход.

33.Понятия, виды объединений в сфере предпринимательской деятельности; правовые средства участия объединений в предпринимательской деятельности.

Предпринимательским объединением признается не обладающая статусом юридического лица совокупность экономически взаимосвязанных субъектов (юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), согласованно осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Объединение может быть создано как на добровольной договорной основе, так и вследствие экономического контроля одного участника над другими.

Корпоративное объединение является разновидностью предпринимательского объединения и представляет собой совокупность экономически взаимосвязанных юридических лиц, осуществляющих согласованную предпринимательскую деятельность.

Шиткина: предпринимательское объединение отличается от корпоративного только субъектным составом: если в состав предпринимательского объединения могут входить как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели, то корпоративные объединения образуют только юридические лица.

В отличие от корпорации корпоративное объединение юридическим лицом не является; оно представляет собой форму интеграции юридических лиц.

Виды корпоративных объединений

Сточки зрения правовых форм объединения:

•холдинги - форма корпоративного объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности "подчиняются" одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

•объединения предпринимателей, основанные на договоре простого товарищества - соглашение двух или нескольких лиц (товарищей), которые обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для

извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

По критерию экономического содержания, не являющегося правовым и основанного на цели создания объединения, принципах централизации тех или иных производственно-хозяйственных, коммерческих функций, распределении полномочий между участниками объединения выделяют:

•конгломерат - совокупность разнопрофильных организаций, которые не имеют каких-либо общих производственных основ, но объединены организационными или финансовыми связями

•концерн - способ организации взаимодействия субъектов предпринимательской деятельности путем централизации производственных, научно-технических, внешнеэкономических функций, финансовой и инвестиционной деятельности, а также сервисного, коммерческого обслуживания. Централизованное управление - отличительный признак концерна.

•Консорциум - временное договорное объединение субъектов предпринимательской деятельности, сохраняющих юридическую самостоятельность, создаваемое в целях осуществления крупных проектов.

•Синдикат - предпринимательское объединение, участники которого сбывают свои товары через единую торговую организацию, которая также может осуществлять для участников синдиката закупки сырья.

•Пул - договорная форма предпринимательского объединения, участники которой не утрачивают юридической самостоятельности, создаваемая для консолидации средств и минимизации предпринимательских рисков с целью распределения полученных от совместной деятельности доходов в конце "пульного" периода. Пулы получили распространение в сфере страховых, торговых, биржевых, патентных и прочих услуг.

Выше мы уже сказали, что это экономическая классификация. Поэтому для реализации цели объединений нужно образовать определенную правовую форму. Так, например, синдикаты, имеющие в своей структуре специализированную торгово-сбытовую организацию, в современных рыночных условиях воплощаются в форму холдинга; консорциумы, пулы реализуются в форме простого товарищества.

По способу организации (добровольный или принудительный) можно выделить объединения вертикального и горизонтального типа. Так, холдинги являются объединениями вертикального типа, основанными на экономическом контроле. Простые товарищества следует относить к объединениям горизонтального типа, или равноправным объединениям, основанным на добровольных договорных началах кооперации.

ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Как правило, договоры простого товарищества заключаются для решения определенных предпринимательских задач, когда создание юридического лица по каким-либо причинам не является целесообразным, например:

•для реализации краткосрочного и (или) непрофильного для организации проекта;

•для реализации сложных комплексных проектов, требующих наличия у их участников различных компетенций, например, для реализации крупных подрядов - строительных, инфраструктурных проектов.

•для реализации бизнес-проекта, когда необходимо объединение имущественных вкладов и образование обособленного имущества товарищества, находящегося в долевой собственности его участников. Создание коммерческой корпорации и внесение в оплату ее уставного капитала имущества приведут к утрате участником корпорации права собственности на это имущество, т.е. не приведут к необходимому результату;

•в случае, когда существует необходимость не афишировать участие определенного лица в той или иной предпринимательской деятельности, поскольку в силу ст. 1054 ГК РФ договором простого товарищества может быть предусмотрено, что его существование не раскрывается для третьих лиц (негласное товарищество).

Договор простого товарищества часто используется участниками предпринимательского оборота для объединения усилий и имущества с целью достижения согласованных целей без образования юридического лица.

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели

Основные черты:

1.Наличие у сторон по договору, которые в силу его специфики именуются участниками или товарищами, общего экономического интереса и согласованной цели.

2.Важнейшей особенностью простого товарищества является его организационный характер. Несмотря на то что для организации совместной деятельности участники простого товарищества должны создать имущественную базу, соединив свои вклады в общую долевую собственность, главной целью этого договора является создание организационного единства

- объединения, которое позволит участникам товарищества выступать в имущественном обороте консолидированно. Образование общей собственности не является целью договора простого товарищества, а является способом достижения цели - создания объединения, реализующего согласованные цели участников.

3.Цель участников договора простого товарищества должна быть общей. Наличие общей цели участников служит квалифицирующим признаком договора простого товарищества, позволяющим отграничить его от других видов договорных обязательств, когда участники действуют хотя и совместно, но для достижения различных целей.

УЧАСТНИКИ: только ЮЛ и ИП

Права и обязанности участников:

-право на участие в управлении общими делами (по общему согласию или, если это предусмотрено договором, по большинству голосов). Право на ведение общих дел предоставляется каждому товарищу, если договором простого товарищества не установлено, что ведение общих дел осуществляется отдельными участниками либо совместно всеми участниками договора простого товарищества.

-право на информацию (право каждого участника простого товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести общие дела товарищей, знакомиться со всей документацией по ведению дел; Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению товарищей, ничтожны)

Правовой режим имущества простого товарищества

Внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, если иное не установлено законом или договором простого товарищества либо не вытекает из существа обязательства.

Распределение прибыли

Согласно диспозитивной норме ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (ст. 1048). Соглашение товарищей об устранении кого-либо из товарищей от участия в распределении прибыли, так же как об освобождении кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Ответственность участников:

Если договор простого товарищества заключен для осуществления предпринимательской деятельности, то по всем общим обязательствам товарищи отвечают солидарно. Если же договор простого товарищества не связан с предпринимательской деятельностью, то в соответствии со ст. 1047 ГК РФ по общим обязательствам, возникшим из договора, товарищи несут долевую ответственность пропорционально стоимости вклада каждого из них в общее дело,

а по всем другим (не договорным) общим обязательствам они отвечают солидарно.

ИНВЕСТИЦИОННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО31

Разновидность договора простого товарищества! предназначеннаяе для совместной инвестиционной деятельности, под которой закон понимает осуществляемую товарищами совместно на основании договора инвестиционного товарищества деятельность по инвестированию общего имущества товарищей в допускаемые федеральным законом и данным договором объекты инвестирования в целях реализации инвестиционных, в том числе инновационных, проектов.

Есть ФЗ «Об инвестиционном товариществе»

31 Курсивом выделены отличия от простого товарищества

По договору инвестиционного товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и осуществлять совместную инвестиционную деятельность без образования юридического лица для извлечения прибыли.

Договор ЦЕЛЕВОЙ: его условия не могут предусматривать осуществление участниками иной совместной деятельности, за исключением предусмотренной законом совместной инвестиционной деятельности

Участники: от 2 до 50 лиц. Только ЮЛ (ФЛ участниками быть не могут): коммерческие и некоммерческие (если осуществление инвестиционной деятельности служит достижению целей, ради которых они созданы)

Права участников:

-получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества пропорционально стоимости своего вклада в общее дело по договору инвестиционного товарищества, если иной порядок не предусмотрен в договоре

-знакомиться с документацией по ведению общих дел товарищей в установленных договором инвестиционного товарищества порядке и объеме;

-получить свою долю в общем имуществе товарищей в порядке, установленном договором инвестиционного товарищества, по истечении срока действия договора инвестиционного товарищества или по достижении установленной им цели;

-участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищей в соответствии с законом и договором.

Среди участников товарищества по правовому статусу различают управляющих товарищей и товарищей-вкладчиков. Управляющий товарищ, помимо обязанности по внесению вклада в общее дело, обязан осуществлять самостоятельно либо совместно с другими управляющими товарищами ведение общих дел товарищей.

ЗАПРЕТ на ведение общих дел товарищей товарищами-вкладчиками, а также товарищами, являющимися иностранными организациями, не осуществляющими своей деятельности в Российской Федерации через постоянные представительства

Вклад товарищей:

Управляющий товарищ: вклад - все то, что управляющий товарищ вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию.

Товарищи-вкладчики: вкладом могут быть только денежные средства, если иное не предусмотрено договором инвестиционного товарищества.

Ответственность товарищей:

По общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, каждый товарищ-вкладчик отвечает пропорционально и в пределах стоимости принадлежащей ему доли в праве собственности на общее имущество товарищей и не отвечает иным своим имуществом. При недостаточности стоимости общего имущества товарищей для удовлетворения требований кредиторов по общим договорным обязательствам, связанным с осуществлением товарищами совместной инвестиционной деятельности, управляющие товарищи солидарно несут субсидиарную ответственность всем

своим имуществом

→ инвестиционное товарищество сочетает в себе элементы простого товарищества

(объединение) и коммандитного товарищества (ЮЛ).

Форма договора инвестиционного товарищества – нотариальная Стороны договора инвестиционного товарищества и другие лица не вправе размещать рекламу

совместной инвестиционной деятельности, а также привлекать новых лиц посредством публичной оферты. Почему? Чтобы избежать финансовых пирамид!

НЕЛЬЗЯ предусмотреть негласное инвестиционное товарищество, т.е. его существование раскрывается для 3 лиц, но содержание не раскрывается.

ПЛЮСЫ ДОГОВОРНЫХ ФОРМ

•упрощенная форма объединения усилий, капиталов и возможностей;

•широкая степень дискреции;

•экономия на административном аппарате, имеющемся в юридическом лице;

•не надо регистрировать ЮЛ

•возможность налоговой оптимизации;

•остается право заниматься собственными проектами, не связанными с общей деятельностью.

МИНУСЫ ДОГОВОРНЫХ ФОРМ:

•недостаточная регуляция создания простого товарищества;

•договор сложен сам по себе, независимо от желания его участников, ведь требуется предусмотреть множество нюансов, предугадать развитие событий;

•упрощенная форма объединения создает сложности в налоговой сфере, если товарищи пользуются разными системами налогообложения (они сами осуществляют цчет и уплачивают налог на прибыть и налог на имущество)

•придется вести бухучет общего имущества и хозяйственных операций простого товарищества, а также составлять его баланс

•У них один интерес, часто в результате разногласий они распадаются.

34.Особенности осуществления предпринимательской деятельности участниками холдинга.

ХОЛДИНГ - форма предпринимательского объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

Т.е. это объединение вертикального типа, основанное на отношениях экономического

контроля.

Холдинг – это самая распространенная в Росси форма корпоративных объединений. Холдинги являются эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку они позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Целостность холдинга при этом обеспечивается управлением входящими в него участниками. Получается синергетический эффект.

Холдинги - корпоративные объединения, обладающие признаками организационного единства.

Признак организационного единства связан с целеполаганием участников, направленным на достижение системного интеграционного взаимодействия. Холдинг не является "случайным явлением" в отличие от отношений дочерности хозяйственных обществ, которые могут быть установлены судом применительно к каждой конкретной сделке.

Участники холдинга чаще всего осуществляют согласованную деятельность, выступают на рынке как один хозяйствующий субъект.

Организационное единство холдинга, в частности, получает закрепление в создании единого внутрихолдингового правового пространства - при том что у каждого юридического лица - участника корпоративного объединения имеются свои внутренние документы, они разрабатываются на основании общехолдинговых стандартов и единых требований.

Внешним проявлением организационного единства холдинга является распространенная практика, когда юридические лица - участники холдинга используют в своем фирменном наименовании часть уникального фирменного наименования основного общества, тем самым обозначая свою принадлежность к соответствующему объединению. Например, ОАО "РЖД"

используется слово "РЖД", "РЖД-строй", "РЖД-логистика", "Торговый дом "РЖД".

ИТОГ:

Холдинг - форма корпоративного объединения, представляющая собой группу организаций (участников), основанную на отношениях

экономического контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность, в своей предпринимательской деятельности "подчиняются" одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации).

Холдинговая компания - головная организация холдинга, которая в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале, договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие решений другими участниками объединения.

Структура холдинга:

Совокупность основного и дочерних обществ

Основным может быть, как хозяйственное общество – АО, ООО, так и хозяйственное товарищество - полное или коммандитное (на вере); дочерним может быть только хозяйственное общество.

хозяйственное партнерство не может быть головной организацией холдинга, поскольку существует законодательный запрет на учреждение (участие) партнерства в других юридических лицах, за исключением союзов и ассоциаций

Мнения по поводу правосубъектности холдинга: Шиткина - не является ЮЛ самостоятельным.

Предпринимат. право: может быть признано частично правосубъектным (есть единая деловая репутация, налоговое, антимонопольное регулирование)

Гражданское право: только ЮЛ мб субъектом

Способы создания холдинговых отношений:

•В результате приватизации государственного и муниципального имущества путем внесения контрольных пакетов акций, принадлежащих государству, в уставные капиталы хозяйственных обществ

•Путем приобретения и концентрации пакетов акций (долей участия) в уставных капиталах хозяйственных обществ

•Создание холдинга вследствие заключения договоров

•Образование холдинга на базе имущественного комплекса коммерческой организации путем ее реорганизации в форме выделения или учреждения дочерних хозяйственных обществ.

Правовые последствия установления холдинговых отношений

1. Снятие корпоративной вуали в ст. 67.3 ГК устанавливается два случая отклонения от фундаментального принципа ограничения

ответственности участников по обязательствам юридического лица (п. 2 ст. 56 ГК РФ):

1) солидарная ответственность наступает по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний или с согласия основного товарищества или общества; 2) субсидиарная ответственность наступает, если по вине основного общества или иного контролирующего лица наступило банкротство дочернего общества.

2. Признание лица контролирующим Стоит отметить, что понятия контролирующего и подконтрольных лиц содержатся в целом ряде

законов, например, в Законе о рынке ценных бумаг (ст. 2), Законе о банкротстве (ст. 2), Законе об АО (ст. 81), Законе об ООО (ст. 45). Не давая детальной характеристики, следует сказать, что все эти понятия исходят из концепции контроля как подавляющего влияния, способности определять решения другого лица, в ряде случаев и на основании фактически сложившихся отношений.

Понятия "контролирующее лицо" и "подконтрольное лицо" используются в указанных законах в целях применения соответствующего закона, в конкретной сфере правоотношений, поэтому при наличии общего смысла обладают определенной спецификой. Таким образом, ряд федеральных законов и иных нормативных актов используют различные понятия, обозначающие экономический контроль, а не гражданско-правовую конструкцию основного и дочернего хозяйственных обществ.

В налоговом законодательстве: