Учебный год 2023-2024 / ПП билеты к госам 2020

присутствовавших при принятии указанного решения, должны быть подтверждены путем нотариального удостоверения.

•Данные об изменении вносятся в ЕГРЮЛ

23.Управление в корпорации: структура, компетенция, организация деятельности органов.

Корпоративное управление - это совокупность способов воздействия или процесс, с помощью которого организуется деятельность корпораций как особой организационно-правовой формы юридического лица.

Субъекты корпоративного управления - органы управления и (или) должностные лица корпорации, которые в силу возложенных на них полномочий, являясь стороной внутренних управленческих отношений, осуществляют целенаправленное воздействие на объект корпоративного управления, в качестве которого следует признать деятельность корпорации.

Управление обществом осуществляется через его органы. Наличие системы органов управления, обладающих соответствующей компетенцией, выступает признаком организационного единства

юридического лица.

Понятие и правовая природа органов ЮЛ является дискуссионным вопросом в юридической науке. Поэтому в ГК определение органа ЮЛ в ст. 53 отсутствует. В науке (теории ГП) оно есть, но одной общепризнанной позиции нет.

Крупнейшим теоретиком в области органов ЮЛ был советский цивилист Черепахин. Черепахин применил в отношении органа ЮЛ следующее определение описательного характера: орган ЮЛ

«представительствует», но представителем при этом не является.

1)орган представительствует, т.к. выступает в обороте от имени ЮЛ в целом, а не от своего (ст. 53)

2)представителем не является, т.к. представителями могут быть только субъекты ГП: ФЛ, ЮЛ и публично-правовые образования. А орган ЮЛ - это часть юр лица, которая не является субъектом ГП.

Определяя различия между органом юридического лица и его представителем, Я.А. Розенберг приводит следующие аргументы:

1)орган, в отличие от представителя, не является самостоятельным субъектом права;

2)представитель обособлен по отношению к юридическому лицу, а орган - его часть;

3)между представителем и юридическим лицом есть самостоятельные гражданские правоотношения, а между органом и юридическим лицом никаких правоотношений нет;

4)у представителя имеется собственная воля, а у органа нет собственной воли, отличной от воли юридического лица;

5)действия представителя - действия самостоятельного субъекта права, являющиеся основанием возникновения прав и обязанностей другого субъекта - представляемого юридического лица, а действия органа - это и есть действия юридического лица;

6)представитель действует на основании доверенности, тогда как орган действует в соответствии с полномочиями, указанными в уставе, без доверенности Есть в этом разглагольствовании и практическое значение → к сделкам, совершенным от имени

юридического лица его органами, нормы о представительстве не применяются Формулировка Черепахина верна, но не дает ответа на вопрос, что такое ЮЛ (говорит о функциях и о том, чем ЮЛ не является).

Орган юридического лица – составная часть юрлица, которая в рамках определенной законодательством и учредительными документами компетенции формирует и выражает правоспособность и дееспособность юридического лица.

Орган юрлица при этом сам по себе не является самостоятельным субъектам права (не является юридическим лицом), поэтому не может выступать в обороте от своего имени.

Функции:

1)Внутреннее управление

2)Совершают сделки и иные юр действия от имени юр лица в имущественном обороте (осуществление правоспособности и дееспособности ЮЛ)

Компетенция органов ЮЛ определяется:

1)гражданским законодательством

2)учредительных документах данного ЮЛ

Органы ЮЛ выступают в имущественном обороте от имени ЮЛ.

4 принципа деятельности органов ЮЛ:

*Большая часть принципов закреплена в п.3 ст. 53.

1.Действует от чужого имени, от имени юр лица, т.к. он осуществляет функцию представительства (ст. 53)

2.Действует в интересах ЮЛ

До 2013-2014 гг. в законодательстве не было правовых последствия нарушения этого требования. 2 последствия, если орган ЮЛ действует с нарушениями интересов ЮЛ:

1)ответственность органа перед ЮЛ

введена ст. 53.1, которая устанавливает: лицо, составляющее единоличный орган, или члены коллегиального органа несут ответственность за причинение ЮЛ убытков, если они действовали не в интересах ЮЛ, а также нарушили принцип разумности и добросовестности.

-устанавливается ответственность органа перед ЮЛ:

•Если единоличный орган – вопросов никаких не возникает, лицо и будет отвечать.

•Коллегиальный орган - более тонкиее правила: учитывается, каким образом член

коллегиального органа голосовал, когда, например, вопрос решался на общем собрании. Если вы не принимали решение в голосовании/голосовали «против» - ответственности не несете.

2)оспоримость сделки, совершенной органом ЮЛ с третьим лицом

Если заключена сделка органом от имени ЮЛ, которая противоречит его интересам, то:

Раньше был пробел – сделки были действительными, приходилось исполнять. ЮЛ могло предъявить иск к этому органу и потребовать возмещения убытков.

Сейчас – введен п.2 ст. 174: такая сделка является оспоримой. Истцом по такой сделке моет быть только ЮЛ, чей орган действует с нарушением его интересов, не контрагент. Нужно доказать, что сделка приносит ущерб интересам ЮЛ и недобросовестность контрагента.

3.Действует разумно и добросовестно. Это презюмируется!!! Доказывать это не нужно (п.5 ст.

10ГК)

Если орган нарушает это требование, применяется ст. 53.1. Что означает «неразумно» и «недобросовестно»?

Определения применительно к органам ЮЛ в законе нет. Есть пример для ЮЛ (спасибо хоть на этом

):

абз.2 п.1 ст. 53.1 – «если его действия (бездействия) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску». – Непонятная формулировка, все равно не понятно, какими критериями нужно руководствоваться.

Недобросовестность нужно доказывать третьим лицам.

4.Действует в пределах полномочий, предоставленных ему либо законом, либо уставом (могут в уставе сужать полномочия органов по сравнению с теми, что предусмотрены законом)

*Это требование вытекает из ст. 174 и ст. 168 и абз.2 п.1 ст. 53.

Ответственность за выход за пределы своих полномочий.

Если орган ЮЛ совершает сделку с выходом за пределы своей компетенции (полномочий), то возможны 2 варианта правовых последствий. Они зависят от того, где закреплены полномочия ЮЛ: 1) орган юр лица выходит за пределы своих полномочий, которые установлены в законе ст. 168 - сделка будет оспорима. Иск о недействительности может подать любая сторона сделки (и

само юр лицо, и даже контрагент). Нужно доказать факт выхода за пределы компетенции. Доказывать недобросовестность контрагента не надо. Такую сделку реально признать недействительной.

2) орган юр лица выходит за пределы своих полномочий, которые установлены в уставе (закон при этом не нарушает).

Например, запрет единоличному органу акционерного общества заключать договоры на определенную сумму без предварительного согласия коллегиального органа. Директор пределы компетенции, предусмотренные в уставе АО (но не в законе).

ст. 174 - сделка оспорима.

1)в законе: сделка оспорима (п.1 ст. 168 ГК)

2)в учредительном документе (уставе) без нарушения закона: сделка оспорима (п.1 ст. 174 ГК). Разница: кто может быть истцом и бремя доказывания.

КЛАССИФИКАЦИЯ ОРГАНОВ:

1)По составу:

1.Единоличные

единоличный исполнительный орган (директор, президент и т.д.)

руководитель предприятия (либо в чистом виде волеисполнительный орган, либо волеисполнительный + волеизъявляющий)

может быть ревизор (или ревизионная комиссия) – контролирующий орган

2.Коллегиальные: правление, общее собрание, наблюдательный или попечительский совет (в фондах – избираются либо состоят из учредителей)

2)По функциям (назначению):

1.Волеообразующие органы - органы, формирующие волю юр лица: (общие собрания и иные коллегиальные органы, например, правление)

2.Волеисполняющие - органы, выражающие волю юр лица по отношению ко всем третьим лицам (участникам им оборота).

Коллегиальный (правление) или единоличный (директор АО, например)

3.Контролирующие: наблюдательный совет или совет директоров. Контролирует исполнительный орган.

Может ли один орган выполнять сразу несколько функций?

Ответ: Да, директор предприятия. Он и волеобразующий, и волеиспольняющий орган.

3)По способу формированию:

1.Избираемы участниками

•единоличный орган управления – директор в АО или ОО, в производственном кооперативе

2.Назначаемые собственником или иным лицом

•Руководитель предприятия

3.Формируемые иным образом

•Общее собрание (состав определяется самим фактом членства)

4)По характеру выполняемых функций:

•Органы управления (руководящие – общее собрание, совет директоров, исполнительные - единоличный и коллегиальный - осуществляют организацию текущей деятельности общества)

•Контрольные органы – ревизионная комиссия или ревизор

5)в зависимости от обстоятельств образования:

•Обязательные органы, к числу которых принадлежат общее собрание, единоличный исполнительный орган, а также совет директоров в публичных акционерных обществах,

образуются на основании императивных норм законодательства; само общество лишено права решать, создавать ему эти органы или нет.

• Факультативным органом любого хозяйственного общества является коллегиальный исполнительный орган, а непубличного общества - также совет директоров и ревизионная комиссия (ревизор): законодательство позволяет непубличной корпорации выбрать собственную организационную модель управления.

Признаки ЮЛ (Могилевский):

1)орган юридического лица - это некая организационно оформленная часть юридического лица, представленная либо одним, либо несколькими физическими лицами;

2)орган юридического лица образуется в соответствии с порядком, определенным законом и учредительными документами;

3)орган юридического лица обладает определенными полномочиями, реализация которых осуществляется в пределах собственной компетенции;

4)волеобразование и волеизъявление юридического лица оформляется посредством принятия специальных актов органов юридического лица, виды которых определяются законодательством

Под компетенцией органа хозяйственного общества следует понимать установленный корпоративным законодательством и уставом общества круг конкретных полномочий, необходимых для осуществления органом своих управленческих функций; это круг вопросов, по которым орган хозяйственного общества уполномочен принимать решения. Решения органа управления корпорации только тогда имеют юридическую силу, если они будут приняты по установленному законодательством и учредительными документами организации кругу вопросов.

Компетенция органа юридического лица осуществляется вовне посредством принятия правовых актов. Под правовым актом в доктрине понимают "основанное на законе или иных правовых актах волеобразование или волеизъявление юридического лица, выработанное и оформленное по установленной процедуре в виде специального акта органа юридического лица и направленное на установление локальных правовых норм или возникновение, изменение и прекращение гражданско-правовых отношений в интересах достижения целей, ради которых юридическое лицо создано".

Модели управления21:

1.Самая распространенная: общее собрание (высший орган) + ЕИО (текущее управление)

2.общее собрание (высший орган) + коллегиальный исп орган (общее руководство деят-тью) + ЕИО (текущая деятельность)

21 Еще Модели корпоративного управления:

1)Аутсайдерская модель – капитал АО рассредоточен между внешними частными инвесторами. Происходит IPO (Initial Public Offering) акций на бирже, они скупаются инвесторами => гос-во предъявляет жёсткие требования по поводу информации о деятельности АО в целях защиты миноритарных акционеров (США, UK, Канада, Новое Зеландия).

2)Инсайдерская модель – капитал АО находится у лиц, тесно связанных с АО: топ менеджеров, членов Совета директоров, кредитующих банков. Частные инвесторы не важны, главное источник – банковское кредитование. Нет жёстких требований к раскрытию информации (Япония, Франция, Швейцария, Германия, Россия – в РФ тенденция: рост участия гос-ва, крупных компаний).

3. Модель, практикуемая в основном в холдингах (группах компаний), предполагает образование непосредственно в основном обществе наряду с обязательными органами управления также и факультативных органов и включает четыре уровня:

1) общее собрание участников (акционеров) - высший орган управления;

2)коллегиальный орган управления (совет директоров, наблюдательный совет) - общее руководство деятельностью корпорации;

3)коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) - текущее руководство деятельностью корпорации;

4)единоличный исполнительный орган - текущее руководство деятельностью корпорации

Органами управления хозяйственных обществ являются: общее собрание, совет директоров, единоличный и коллегиальный исполнительные органы. Ревизионная комиссия (ревизор) является органом контроля общества.

Общее собрание участников

Принцип невмешательства в компетенцию других органов => закрытый перечень полномочий в ФЗ (!!! в ООО и НПАО компетенцию можно расширить Уставом, в ПАО только в ФЗ; компетенция СД и в АО и ООО м.б. расширена уставом не посягая на исключительную компетеницю ОС).

Высший орган управления хозяйственным обществом. Все остальные органы общества непосредственно или опосредованно (через совет директоров) формируются и наделяются полномочиями общим собранием.

К исключительной компетенции общего собрания относятся (наиболее значимые вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение другому органу управления хозяйственного общества):

•- утверждение и изменение устава корпорации;

•- образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

•- утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

•- принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в другихюридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

•- принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;

•- избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации;

•- изменение размера уставного капитала общества, если иное не предусмотрено законами о хозяйственных обществах (увеличение номинальной стоимости долей/акций – всегда компетенция ОС);

•- принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества другому хозяйственному обществу (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение такой управляющей организации или такого управляющего и условий договора с такой управляющей организацией или с таким управляющим, если уставом общества решение указанных вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления общества;

•- распределение прибылей и убытков общества;

•- решение иных вопросов, отнесенных к исключительной компетенции ее высшего органа законом и учредительным документом корпорации.

2.Альтернативная компетенция c Советом директоров (диспозитивная норма в ФЗ, ав уставе можно предусмотреть, что эти вопросы относятся к компетенции другого органа):

1)увеличение уставного капитала путём выпуска дополнительных акций (кроме случаев в п.3, 4 ст. 39 ФЗ) + внесение в связи с этим изменений в Устав;

2)образование ИСП органов, досрочное прекращение полномочий.

3)вопросы, связанные с приобретением обществом размещенных акций.

4) об утверждении годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности общества

3. Совмещенная компетенция (Решение принимают ОБА органа: Общее собрание + Совет директоров). Совмещенная компетенция предполагает поэтапное принятие решения несколькими органами хозяйственного общества по одному вопросу.

Пример: одобрение крупной сделки с имуществом, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов акционерного общества. В соответствии с п. 2 ст. 79 Закона об АО такое решение должно быть принято единогласно советом директоров, но, если единогласие не достигнуто, совет директоров может вынести вопрос на решение общего собрания. Решение общего собрания об одобрении такой крупной сделки, принятое простым большинством голосов, будет окончательным.

ВИДЫ ОБЩИХ СОБРАНИЙ По периодичности проведения общие собрания акционеров (участников) классифицируются:

Акционерное общество

В требовании о проведении внеочередного общего собрания акционеров должны быть сформулированы вопросы, подлежащие внесению в повестку дня собрания, и могут содержаться формулировки решений по вопросам, предлагаемым в повестку дня, а также предложение о форме проведения общего собрания акционеров. Совет директоров не вправе вносить свои коррективы в представленные предложения.

Общество с ограниченной ответственностью

Право на участие в общем собрании акционеров