Учебный год 2023-2024 / Карелина_Несостоятельность (банкротство) 2019 Том 2-1

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

Можно суммировать особенности данной разновидности предупреждения банкротства банков. Рассматриваемая мера:

1)вводится исключительно принудительно на основании предложения Банка России специальным субъектом – ГК АСВ или Банком России (от имени Банка России указанные меры осуществляет ООО

«Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора»);

2)применяется исключительно к такому виду кредитных организаций, как банк;

3)вводится исключительно при наличии особых оснований, отличных от всех иных мер по предупреждению банкротства кредитных организаций;

4)предполагает применение особых инструментов;

5)является отражением международных тенденций по предупреждению банкротства банков.

Рассмотрим более подробно указанные особенности.

Банк России вправе направить предложение об участии ГК АСВ

восуществлении мер по предупреждению банкротства банка при наличии определенных в Законе о банкротстве признаков его неустойчивого финансового положения, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков) и (или) угрозу стабильности банковской системы или предложение об участии ГК АСВ в урегулировании обязательств банка при наличии признаков его неустойчивого финансового положения, создающего угрозу интересам его кредиторов (вкладчиков). Что касается решения об участии Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства или урегулировании обязательств банка, то оно принимается Советом директоров Банка России по предложению Комитета банковского надзора Банка России.

Фактически данная мера распадается на две части:

участие ГК АСВ или Банка России в предупреждении банкротства банка;

участие ГК АСВ или Банка России в урегулировании обязательств банка.

Отличие данных инструментов состоит как в основаниях их приме-

нения, так и в способах реализации.

Главное отличие указанных инструментов проистекает из оснований

для их введения.

Для введения меры по предупреждению банкротства банка законодателем предусматриваются два основания, возникающие при неустойчивом финансовом положении банка (для участия ГК АСВ в санации банка): создание угрозы интересам его кредиторов (вкладчиков) и (или)

101

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

создание угрозы стабильности банковской системы.

Для введения меры по урегулированию обязательств банка, так называемой «частичной санации», предусматривается только одно основание − создание угрозы интересам его кредиторов (вкладчиков).

Поэтому и последствия введения данных мер в отношении кредитных организаций могут быть разные. В первом случае речь идет если не о системно значимых кредитных организациях (СЗКО), то о банках, имеющих существенное значение для банковской системы, если их неустойчивое финансовое положение может повлиять на всю систему

вцелом. Поэтому, имея признаки too big to fail («слишком большие, чтобы обанкротиться»), меры по предупреждению банкротства такого банка будут в большей степени нацелены на сохранение такой кредитной организации в числе действующих.

При создании угрозы интересам вкладчиков могут быть выбраны разные меры, ведь такая угроза может быть создана банком, не имеющим столь большого значения в масштабах всей банковской системы и рынка банковских услуг. Тогда цель защиты большого числа вкладчиков будет достигнута не только путем восстановления платежеспособности проблемного банка, но и путем урегулирования его обязательств, т.е. передачи его обязательств другому более устойчивому банку1. Соответственно, защита прав вкладчиков проблемного банка будет обеспечена.

Для решения вопроса о целесообразности введения мер по предупреждению банкротства банка с участием ГК АСВ или Банка России последний может направить своих сотрудников и сотрудников ГК АСВ непосредственно в банк в целях проведения анализа финансового положения и подтверждения наличия таких признаков неустойчивого финансового положения банка.

Результатом работы представителей ГК АСВ и Банка России является отчет для принятия Комитетом банковского надзора Банка России

1Закон о банкротстве дает примерный перечень признаков неустойчивого финансового положения банка, которое создает угрозу интересам его вкладчиков, точнее, такой сложносочиненный признак со множеством вариантов реализации. Это отражение банком в отчетности и (или) установление Банком России, ГК АСВ или иными лицами документально подтвержденных фактов, сделок (операций), достоверное отражение которых в отчетности банка приводит (приведет) к нарушению банком обязательных нормативов, и (или) сроков исполнения банком обязательств, и (или) условий участия

всистеме обязательного страхования вкладов и (или) возникновению оснований для осу-

ществления мер по предупреждению банкротства банка, и (или) наличию иных документально подтвержденных доказательств угрозы интересам кредиторов (вкладчиков).

102

§2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

оцелесообразности направления в Агентство предложения об участии Агентства или Банка России в осуществлении мер по предупреждению банкротства или урегулировании обязательств банка.

Банк России вправе принять следующие решения:

1)не применять к банку меры, предусмотренные ст. 74 Закона

оБанке России;

2)не вводить предусмотренный ст. 48 Закона о страховании вкладов запрет на привлечение во вклады денежных средств физических лиц и открытие банковских счетов физических лиц;

3)не отзывать у банка лицензию на осуществление банковских операций в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 20 Закона о банках;

4)предоставить банку отсрочку (рассрочку) по внесению суммы недовнесенных средств в обязательные резервы, депонируемые в Банке России, на срок осуществления плана участия ГК АСВ в предупреждении банкротства банка.

Решение ГК АСВ по вопросу о целесообразности своего участия в осуществлении мер по предупреждению банкротства или урегулировании обязательств банка принимается им исходя из принципов добросовестности, разумности, достаточной осведомленности о финансовом положении банка, минимизации расходования средств фонда обязательного

страхования вкладов и иного имущества ГК АСВ.

Как было замечено, ГК АСВ и Банк России участвуют в предупреждении банкротства банков в двух формах:

1)путем непосредственно участия ГК АСВ или Банка России в предупреждении банков;

2)путем участия ГК АСВ или Банка России в урегулировании обязательств банка.

2.4.1. Участие ГК АСВ или Банка России в предупреждении банкротства банка

Закон о банкротстве (ст. 189.49) предусматривает открытый перечень мер по предупреждению банкротства банка, которые могут осу-

ществляться ГК АСВ или Управляющей компанией Фонда консолидации банковского сектора (УК ФКБС), в частности, путем:

1)оказания финансовой помощи;

2)организации торгов по продаже имущества, являющегося обеспечением исполнения обязательств банка, в том числе перед Банком России;

3)исполнения функций временной администрации по управлению банком.

103

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

При этом данные меры могут быть введены одновременно. Меры по предупреждению банкротства банка с участием ГК АСВ

осуществляются на основании утвержденного Комитетом банковского надзора Банка России Плана участия ГК АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка. В указанном Плане устанавливаются формы и объем оказания ГК АСВ финансовой помощи, в том числе за счет средств, выделяемых Банком России.

В любом случае до завершения проведения мер по предупреждению банкротства банка ГК АСВ ежемесячно представляет в Банк России отчет о ходе выполнения мероприятий, предусмотренных указанным планом.

Отдельного внимания требует такая мера по предупреждению банкротства банка с участием ГК АСВ или Банка России, как оказание фи-

нансовой помощи.

При осуществлении данной меры по предупреждению банкротства банка ГК АСВ вправе оказывать финансовую помощь:

1)инвесторам1, т.е. лицам, приобретающим в соответствии с утвержденным Планом участия акции банка в количестве не менее 75%

обыкновенных акций банка в форме АО (доли в уставном капитале, представляющие не менее 1/3 от общего числа голосов участников банка в форме ООО);

2)банку при условии приобретения ГК АСВ и (или) инвесторами

всоответствии с Планом участия акций (долей в уставном капитале) банка в аналогичном указанному выше количеству.

Что касается финансовой помощи в виде взноса в уставный капитал банка за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского сектора, или денежных средств ГК АСВ, то она оказывается соответственно Банком России, Управляющей компанией или ГК АСВ при одновременном соблюдении целого ряда условий.

1 При этом инвестор может быть как банком, так и обычным юридическим и физическим лицом. Однако в любом случае все инвесторы должны соответствовать самым высоким требованиям Банка России финансовой устойчивости, установленным указанием Банка России от 29 апреля 2016 г. № 4009-У «О требованиях к лицам (лицу), приобретающим в соответствии с планом участия государственной корпорации «Агентство по страхованию вкладов» в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка акции банка в количестве не менее 75 процентов обыкновенных акций банка в форме акционерного общества (доли в уставном капитале, представляющие не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов участников банка в форме общества с ограниченной ответственностью)». Базовые же критерии закреплены в нормативных актах Банка России для учредителей кредитных организаций.

104

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

Если финансовая помощь оказывается ГК АСВ или Банком России в виде взноса в уставный капитал банка за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского сектора, или денежных средств ГК АСВ, то упрощенно процедура сводится к тому, что

уставный капитал банка уменьшается до размера собственных средств банка или 1 рубля (при их отрицательном значении), а затем размещается дополнительный выпуск акций (вносится дополнительный вклад в уставный капитал) проблемного банка. При этом такой дополнительный выпуск акций банка (доли в уставном капитале банка) может быть полностью или частично (не менее 75% акций или 1/3 долей) приобретен ГК АСВ, Управлящей компанией или инвестором.

При возможном участии ГК АСВ или инвесторов в уставном капитале проблемного банка законодательство делает попытку максимально защитить их интересы, вместе с тем достаточно существенно ограничивая в правах акционеров, которые практически отстраняются от управления банком, ведь доля их участия при уменьшении уставного капитала заключается в 1 рубле. Кроме того, доказательством ограничения прав акционеров служат следующие положения: во-первых, в случае принятия решения о размещении дополнительного выпуска акций (внесении дополнительного вклада в уставный капитал) банка на акционеров (участников) банка не распространяется преимущественное право приобретения акций (долей) банка; во-вторых, участниками размещения дополнительного выпуска акций (внесения дополнительного вклада в уставный капитал) банка не могут являться акционеры (участники) банка, владевшие более чем 1% его акций (долей) в течение трех месяцев, предшествующих дате направления Банком России предложения в ГК АСВ о его участии в предупреждении банкротства банка, и до даты принятия решения о размещении дополнительного выпуска акций (внесении дополнительного вклада

в уставный капитал) банка.

Оказание финансовой помощи осуществляется ГК АСВ на основании соглашений, заключаемых между ГК АСВ, инвесторами и санируемым банком, где закрепляются права и обязанности участников данной процедуры.

Как отмечает Ю.О. Исаев, поскольку при начале процедуры санации выявить можно только базовые, очевидные проблемы банка, то в условиях конкурса подробно прописывается, какие риски

могут потребовать дополнительного финансирования банка-санатора. Поэтому в условия конкурса всегда включаются ковенанты, которые предусматривают, в каком случае реализуется тот или иной риск. В случае реализации такого риска банк-санатор может потребовать дополнительного

105

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

финансирования на процедуру финансового оздоровления, и зачастую он должен это доказать в судебном порядке1.

Что касается финансовой помощи банку за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского сектора, то она может быть оказана Банком России также путем приобретения паев паевого инвестиционного фонда, сформированного Управляющей компанией.

2.4.2. Участие ГК АСВ или Банка России в урегулировании обязательств банка

Урегулированием обязательств банка фактически охватывается

такая мера, как передача имущества и обязательств банка иному банку, который будет являться приобретателем. Как было отмечено, данная разновидность участия ГК АСВ или Банка России в предупреждении банкротства может применяться тогда, когда у проблемного банка имеется большой портфель вкладов физических лиц. Поэтому обычная процедура банкротства такого банка приведет к значительному уменьшению фонда обязательного страхования вкладов. Вместе с тем данная санация является частичной, поскольку проблемный банк всетаки прекращает свое существование: перед началом осуществления мероприятий по урегулированию его обязательств у него отзывается лицензия. Однако данные мероприятия являются санацией, поскольку основные обязательства и активы проблемного банка, в первую очередь ликвидное имущество, передаются в другую кредитную организацию, которая продолжает обслуживать кредиторов, в том числе вкладчиков ликвидируемого банка.

По информации ГК АСВ, на 1 января 2018 г. в отношении четырех банков (АКБ «Электроника» (ОАО), КБ «Московский Капитал (ООО), АКБ «МЗБ» (ЗАО) и «Мой банк. Ипотека» (ОАО)) были осуществлены мероприятия по передаче части их имущества и обязательств финансово устойчивым банкам. Кроме того, ГК АСВ осуществило мероприятия по урегулированию обязательств ОАО АКБ «Пробизнесбанк»

и «НОТА-Банк» (ПАО)2.

1Интервью с Ю.О. Исаевым от 25 июля 2016 г. «Глава АСВ: пока нет необходимости повышать взносы для банков» // РИА Новости (http://ria.ru/interview/20160725/ 1472774322.html#ixzz4GwVy4jIC).

2См.: Интернет-сайт ГК АСВ // http://www.asv.org.ru/sanation/

106

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

Рассмотрим процедуру урегулирования обязательств более подробно. Мероприятия по урегулированию обязательств банка осуществля-

ются ГК АСВ или Банком России после отзыва лицензии на осуществление банковских операций на основании согласованного Комитетом банковского надзора Банка России Плана участия Агентства в урегулировании обязательств банка.

Одним из ключевых этапов процедуры урегулирования обязательств банка, заслуживающим отдельного внимания, является передача иму-

щества и обязательств ликвидируемого банка приобретателю.

Банку-приобретателю могут передаваться все обязательства ликвидируемого банка или их часть. В составе имущества и обязательств банка может быть передана часть обязательств перед кредиторами первой очереди в размере сумм, причитающихся таким кредиторам страховых выплат в соответствии с Законом о страховании вкладов.

В случае передачи банку-приобретателю застрахованных обяза-

тельств перед кредиторами первой очереди выплата им страхового возмещения, в том числе в отношении непереданных обязательств, в связи с наступлением страхового случая в отношении банка, чьи обя-

зательства передаются приобретателю, не производится. ГК АСВ за счет средств фонда обязательного страхования вкладов уплачивает кредиторам первой очереди, не получившим в ходе ликвидации банка удовлетворения требований в полном объеме, сумму, компенсирующую разницу между полученными ими средствами и средствами, которые они получили бы в случае, если бы имущество и обязательства банка не были переданы приобретателю.

Заметим, что приоритет антикризисного законодательства над гражданским законодательством проявляется в рамках частичной санации

в том, что при передаче приобретателю имущества и обязательств банка не применяются правила о получении согласия кредиторов банка на перевод долга на иное лицо, предварительного уведомления кредиторов банка о переводе долга банка на приобретателя, о предъявлении кредиторами банка требований о прекращении или досрочном исполнении банком своих обязательств перед ними в связи с такой передачей.

Агентство вправе оказать финансовую помощь приобретателю различными способами, в том числе путем предоставления займа, за счет иного имущества ГК АСВ, в крайнем случае за счет средств фонда обязательного страхования вкладов в строго определенных законом пределах (ст. 189.52 Закона о банкротстве).

После издания Банком России приказов об отзыве лицензии на осуществление банковских операций, о назначении временной админист-

107

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

рации по управлению банком приобретатель имущества и обязательств банка и временная администрация по управлению банком, действующая от имени банка, заключают договор (договоры) передачи имущества

иобязательств банка, в котором указываются условия такой передачи.

Всвязи с изложенным можно сделать несколько сравнительных выводов относительно двух инструментов по предупреждению

банкротства банков с участием ГК АСВ или Банка России.

Отличительные особенности рассматриваемых мероприятий состоят

в следующем.

Во-первых, как было неоднократно отмечено, отличаются основания для введения соответствующих мер: предупреждение банкротства может быть введено в отношении банка, не имеющего большого портфеля вкладов физических лиц, но в то же время имеющего большое значение для банковской системы со всеми вытекающими из этого последствиями. Во-вторых, очевидно, что процедура по урегулированию обязательств банка требует разработки более индивидуальных, уникальных проектов, ведь банк-приобретатель в отличие от инвестора должен быть схож по многим параметрам с проблемным банком.

В-третьих, банком-приобретателем в отличие от инвестора может быть только банк, имеющий действующую лицензию на привлечение средств физических лиц во вклады.

В-четвертых, последствия рассматриваемых процедур также отличаются: в случае с предупреждением банкротства (санацией) финансовое положение проблемного банка восстанавливается, а в случае с урегулированием обязательств (частичной санацией) проблемный банк ликвидируется в результате банкротства.

Однако у рассматриваемых процедур имеются и сходства.

Во-первых, по крайней мере на данном этапе данные мероприятия объединяются ГК АСВ как органом антикризисного регулирования, который их непосредственно разрабатывает и осуществляет. В случае участия Банка России такую антикризисную функцию берет на себя управляющая компания.

Во-вторых, ГК АСВ или Банк России проводят на месте оценку ситуации для определения финансового положения банка, наличия тех или иных оснований для санации или частичной санации. Такая проверка, как правило, осуществляется вводимой в банк временной администрацией с участием представителей ГК АСВ.

В-третьих, данные процедуры требуют разработки Плана участия ГК АСВ в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка или Плана участия ГК АСВ в урегулировании обязательств банка. Указанные документы являются своего рода «дорожной картой» проводимых мероприятий или «бизнес-планом» на многие годы вперед. Они подлежат рассмотрению, оценке и утверждению Банком России.

108

§ 2. Правовое регулирование предупреждения банкротства кредитных организаций

В-четвертых, в обоих случаях присутствует возмездность как принцип участия инвесторов или банка-приобретателя в соответствующих процедурах. В случае с предупреждением банкротства финансовая помощь ГК АСВ, оказываемая инвестору, предоставляется на возмездной основе, как правило, в виде обеспеченных займов, гарантирующих надлежащее осуществление обязанностей инвестора по восстановлению платежеспособности проблемного банка. При урегулировании обязательств проблемного банка передача имущества и обязательств банка приобретателю предполагает возмездную передачу приобретателю имущества банка (в том числе имущественных прав), а в качестве встречного предоставления − исполнение приобретателем за банк полученных от него в порядке перевода долга обязательств перед кредиторами банка. Кроме того, при урегулировании обязательств банка также ГК АСВ может быть оказана финансовая помощь, в том числе путем выдачи соответствующего займа.

Мероприятия по предупреждению банкротства банка и урегулированию обязательств банка осуществляются за счет денежных средств, составляющих Фонд консолидации банковского сектора, средств инвесторов, ГК АСВ, Банка России, а также могут осуществляться за счет средств федерального бюджета, предоставленных в качестве имущественного взноса Российской Федерации в имущество ГК АСВ, причем кредиты Банка России являются наиболее распространенным финансовым источником санации системно значимых банков.

При этом законодатель идет по пути еще большего расширения случаев предоставления кредитов Банка России – не только для осуществления ГК АСВ мероприятий по предупреждению банкротства банков, но и для процедур урегулирования обязательств проблемных банков. Соответствующие изменения в п. 3 ст. 189.56 Закона о банкротстве вступили в силу с 21 декабря 2016 г.1

В мае 2017 г., как было отмечено, был принят закон, предусматривающий введение дополнительного субъекта, осуществляющего

санацию банков, – создаваемое при Банке России ООО «Управляющая компания Фонда консолидации банковского сектора». Предполагается, что при участии данной Управляющей компании финансирование мероприятий по восстановлению платежеспособности банков станет менее затратным и более прозрачным с точки зрения участия банков-инвесторов. Капитал проблемного банка первоначально будет санироваться при участии Управляющей компании Банка России, и только затем восстановленный банк будет предлагаться к покупке инвесторам.

1 Федеральный закон от 23 июня 2016 г. № 222-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // СЗ РФ. 2016. № 26 (ч. I). Ст. 3891.

109

Глава 14. Правовые аспекты антикризисного регулирования рынка банковских услуг

С точки зрения зарубежного опыта интерес представляют такие способы санации банков, как создание бридж-банка, системы bail-

in, а также создание некоего фонда или резерва на уровне всего рынка банковских услуг. Все эти средства предполагают привлечение третьих лиц для покрытия обязательств банка, находящегося на грани банкротства.

Бридж-банк предполагает создание некоего «промежуточного» банка, куда будут передаваться все «работающие» активы и обязательства проблемного банка, осуществляться соответствующие денежные вливания. Именно в отношении данного банка предполагается поиск инвестора-приобретателя. Процедура bail-in предполагает принудительную конвертацию прав требований кредиторов проблемного банка в акции данной кредитной организации. Соответствующий опыт имеется у европейских стран, в частности, данный механизм был применен в период кризисной ситуации на Кипре.

Таким образом, предлагается рассмотреть возможность принятия мер, позволяющих показывать часть расходов на санацию за счет более широкого круга кредиторов проблемного банка (посредством реструктуризации долговых обязательств). Однако представляется, что расширение списка таких кредиторов должно иметь четкие пределы, так как чревато, с одной стороны, по существу, нарушением прав кредиторов, защита которых является, как известно, приоритетной задачей банковского регулирования и института банкротства банков. С другой стороны, это может иметь отложенные негативные последствия для всей банковской системы в виде снижения интереса крупных кредиторов − инвесторов банковских услуг ко всем или отдельным видам банковских услуг из-за опасений фактически лишиться своего дохода и отвечать по долгам проблемного банка-должника. Возможна ситуация, когда сначала права требования кредиторов конвертируется в акции, а затем, в рамках существующих процедур, при продолжении ухудшения ситуации требования акционеров вообще могут быть аннулированы. В итоге крупный кредитор банка не получит в итоге никакого возмещения.

§ 3. Основания и правовые последствия отзыва лицензии у кредитной организации

3.1.Меры воздействия за нарушение банковского законодательства

иотзыв лицензии на осуществление банковской деятельности

Отзыв лицензии на осуществление банковских операций у кредитной

организации является основанием для начала процедуры ее ликвидации.

Ликвидация кредитных организаций может быть добровольной

и принудительной.

Добровольная ликвидация осуществляется по инициативе учредителей кредитной организации на основании принятого общим собранием ре-

110