!Корпоративное право 2023-2024 / Блэк Б., Краакман Р., Тарасова А._Комментарий к ФЗ Об АО

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 11

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 12

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 13

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 14

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 15

ВВЕДЕНИЕ

Предлагаемый вниманию читателей Комментарий Федерального закона "Об акционерных обществах", введенного в действие с 1 января 1996 года (далее - "Закон об АО"), преследует несколько взаимосвязанных целей и рассчитан на широкую аудиторию. Он содержит научнопрактический анализ достоинств и недостатков Закона об АО и соответствующих положений части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, введенной в действие с 1 января 1995 года (далее - "ГК РФ"). Приложения к Комментарию включают Модель закона об акционерных обществах, которая может быть использована в целях совершенствования законодательной базы создания и деятельности акционерных обществ как в России, так и для иных государств (Приложение 1).

Основой для создания Модели закона об акционерных обществах послужил проект закона об акционерных обществах, основными разработчиками которого явились Анна С. Тарасова и Бернард С. Блэк. Указанный проект закона, публиковавшийся в журнале "Рынки капиталов" в ноябре 1994 года, был внесен в Государственную Думу Федерального Собрания в 1995 году и послужил основой законотворческой работы, результатом которой явилось принятие Закона об АО. Первоначальный проект закона об акционерных обществах его авторами был существенным образом переработан. В процессе работы над Моделью закона об акционерных обществах были устранены отдельные недостатки первоначального проекта. В Модели закона об акционерных обществах нашли воплощение ряд новых идей, появившихся в процессе законотворческой работы, в процессе работы Бернарда С. Блэка над совершенствованием законодательных актов об акционерных обществах в Монголии и во Вьетнаме и по проекту развития основных принципов законодательства об акционерных обществах для переходных экономик в рамках Организации по экономическому сотрудничеству и развитию (Париж, Франция), в процессе работы Анны С.Тарасовой по проекту реформы коммерческого законодательства в Республике Армения в рамках Центра институциональных реформ и неформального сектора при Университете штата Мэриленд в Колледж Парке, Мэриленд, США, и над проектами законов об акционерных обществах для Казахской Республики и Республики Беларусь, и ряд оригинальных идей, явившихся отражением изменений, произошедших во взглядах ее авторов на тот подход, который необходим для установления наиболее целесообразного законодательного регулирования отношений с участием акционерных обществ в России. При разработке Модели закона об акционерных обществах ее авторы не связывали свои идеи нормами ГК РФ и не стремились следовать его "букве", в связи с чем внедрение в России концептуальных идей, предлагаемых Моделью закона об акционерных обществах, потребует

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 16

внесения соответствующих изменений в ГК РФ. Предлагаемые изменения приведены по тексту Модели закона об акционерных обществах (Приложение 1) в сносках. Вместе с тем, Модель закона об акционерных обществах построена на лучших традициях российского гражданского права, заложенных в основу ГК РФ и устанавливаемого им регулирования отношений с участием юридических лиц.

Авторы Комментария выражают надежду на то, что его идеи и в первую очередь идеи, воплощенные в Модели закона об акционерных обществах, а также обоснование теоретической базы модели закона для России, содержащееся в Части I Комментария, окажут влияние на развитие и совершенствование законодательной базы создания и деятельности акционерных обществ в других государствах, прежде всего в странах СНГ, имеющих единые с Россией гражданско-правовые традиции. Несмотря на то, что Модель закона об акционерных обществах содержит немалое число положений, которые определяются спецификой российских условий, большинство концептуальных идей и отдельных положений могут быть взяты за основу при разработке проектов законов об акционерных обществах для других экономически развивающихся государств.

Ознакомиться с Комментарием будет небезынтересно российским и иностранным юристам-профессионалам, занимающимся практической работой, в частности, предоставляющим своим клиентам услуги по вопросам применения Закона об АО. В интересах указанной аудитории авторы Комментария обращают внимание на целый ряд положений Закона об АО, создающих проблемы на практике, и предлагают свои рекомендации возможных способов решения указанных проблем. Определенное внимание уделено и анализу тех положений Закона об АО, которые хотя и не придерживаются "буквы" ГК РФ, но соответствуют его духу и, вместе с тем, сформулированы настолько изобретательно и иносказательно, что это позволило достичь результата, предполагать который разработчики ГК РФ очевидно не могли.

Например, глава I Части II Комментария содержит подробные разъяснения положений Закона об АО, которые сначала воспроизводят нормы ГК РФ, содержащие исключения из принципа ограниченной ответственности акционеров акционерных обществ, а затем сужают действие указанных норм. В главе I также приведена таблица, в которую сведены различия в требованиях к регулированию открытых и закрытых акционерных обществ. Таблица поможет практикующим юристам определиться с выбором типа акционерного общества, который в наибольшей степени будет отвечать интересам их клиентов. Глава II содержит подробные рекомендации о проведении реорганизации акционерного общества во всех предусмотренных формах, включая последовательность осуществления необходимых мероприятий. В главе III объясняется, как "создать" и использовать объявленные акции (акции, размещаемые по решению совета директоров (наблюдательного совета)

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 17

общества). В главе IV даны советы, как создать акционерное общество с минимальным уставным капиталом, предусмотренным Законом об АО, в целях снижения риска необходимости уменьшать уставный капитал в последующем, несмотря на то, что Закон об АО, как представляется, пытался пресечь такую возможность. В главе V предложен способ обойти требование ст. 42 Закона об АО о том, что размер выплаченных акционерным обществом дивидендов не может превышать размера чистой прибыли общества за текущий год. В главе VII приведена таблица, в которой сведены воедино все положения Закона об АО, требующие принятия решения общим собранием акционеров по тем или иным вопросам деятельности общества. В главе IX показано, как акционерные общества время от времени могут использовать приобретение размещенных ими акций в качестве альтернативы выплаты дивидендов, которое не ограничено размером чистой прибыли общества за текущий год, а также предложен способ выкупа привилегированных акций, который Законом об АО прямо не предусмотрен. В главе XIII особо подчеркнуто, каким образом, казалось бы, несущественное положение Закона об АО о том, что все открытые акционерные общества обязаны ежегодно опубликовывать в средствах массовой информации ряд документов, сведений и списки аффилированных лиц, существенным образом снижает привлекательность акционерного общества открытого типа при выборе типа общества.

Комментарий будет также полезно использовать в образовательном процессе для молодых преподавателей и студентов высших юридических учебных заведений в целях углубленного изучения и понимания этого актуального и сложного гражданско-правового закона. Используемый авторами подход, состоящий не только в разъяснении порядка применения тех или иных норм, но и в анализе их содержания, включая критику ряда концептуальных идей и подходов Закона об АО и ГК РФ, позволит лицам, изучающим право, развить необходимые навыки аналитического подхода в работе с нормативными документами. Кроме того, авторы Комментария уделяют внимание большому числу практических вопросов акционерного права, которые должны решать практикующие юристы в целях удовлетворения запросов их клиентов с учетом проблем, которые порождены отдельными нормами Закона об АО и ГК РФ. Этот подход также имеет педагогическую ценность, особенно для лиц, имеющих намерение посвятить свою карьеру практической деятельности в области акционерного права.

Наконец, авторы Комментария надеются, что он будет представлять определенную научную ценность как изложение концепции "самодостаточной" модели закона об акционерных обществах для экономически развивающихся государств. В Комментарии показано, чем должен отличаться закон об акционерных обществах для государств, не имеющих сильных механизмов обеспечения его исполнения, от закона об акционерных обществах, который необходим для экономически развитых государств, и какое влияние концепция "самодостаточной" модели закона

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 18

об акционерных обществах оказала на концептуальные положения закона об акционерных обществах, принятого в России.

После введения в действие Закона об АО опубликованы ряд его комментариев, написанных российскими и иностранными научными работниками - специалистами в области права, экономистами, практикующими юристами. Пленумом Верховного Суда Российской Федерации и Пленумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении № 4/8 “О некоторых вопросах применения Федерального закона “Об акционерных обществах” от 2 апреля 1997 года (далее – “Постановление №4/8 Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда”) даны разъяснения некоторых вопросов применения Закона об АО. Авторы Комментария с большим интересом ознакомились со многими комментариями Закона об АО, как содержательными, так и безсодержательными, опубликованными как в России, так и в других странах, а также постарались получить отзывы, замечания, предложения от юристов-практиков, непосредственно сталкивающихся с проблемами применения Закона об АО. Отдельные идеи Комментария и положения Модели закона об акционерных обществах явились отражением идей и практического опыта многих других специалистов.

Настоящий Комментарий состоит из трех частей. Часть I содержит основные идеи концепции модели "самодостаточного" закона об акционерных обществах, которая явилась одновременно как основой работы над законом об акционерных обществах для России, так и получила свое дальнейшее развитие в процессе этой работы. Часть I Комментария представляет собой переработанную версию двух ранее опубликованных статей на английском языке (см. Bernard Black, Reinier Kraakman & Jonathan Hay, Corporate Law from Scratch, in Roman Frydman, Cheryl W.Gray & Andrzej Rapaczynski eds., Corporate Governance in Central Europe and Russia, vol. 2: Insiders and the State 245-302 (Central European University Press 1996) и Bernard Black & Reinier Kraakman, A Self-Enforcing Model of Corporate Law, 109 Harvard Law Review 1911-1981 (1996).

Авторы Комментария выражают благодарность Ассоциации Harvard Law Review за разрешение опубликовать переработанную версию ранее опубликованной статьи в качестве Части I Комментария.

Часть II Комментария содержит подробный, фактически постатейный комментарий Закона об АО. Часть III Комментария содержит четыре Приложения. Приложение 1 включает Модель закона об акционерных обществах. Приложение 2 включает Федеральный закон “Об акционерных обществах”, принятый Государственной Думой Федерального Собрания 24 ноября 1995 года. Приложение 3 – извлечения из части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, принятого Государственной Думой Федерального Собрания 21 октября 1994 года (ст.ст. 48-68, 96-106, 142-149). Приложение 4 включает Постановление № 4/8 Пленума Верховного Суда и Пленума Высшего Арбитражного Суда.

КОММЕНТАРИЙ ЗАКОНА ОБ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ 19

Авторы Комментария выражают благодарность всем, кто принимал участие в разработке проекта закона об акционерных обществах и внес замечания и предложения по проекту, а также комментировал проекты публикаций, положенные в основу Части I Комментария. Авторы Комментария выражают особую благодарность г-ну Джонатану Хэю и г- ну Андрею Шляйферу, без поддержки которых создание проекта закона об акционерных обществах в 1994 году вообще не было бы возможным. Авторы также благодарят г-на Олега Винницкого, г-на Нурдина Дамитова, г-на Питера Клатемана, г-жу Аллу Ли, г-жу Лилию Любарскую, г-жу Натали Матевосян, г-на Александра Селипанова, г-на Дмитрия Сорокутяж, г-на Чарльза Шихана, и г-на Кубата Юмалиева за техническую помощь, оказанную в переводе текстов, г-жу Жени Нил за техническую помощь в осуществлении машинописных работ.

Предлагаемое вниманию читателей издание представляет собой русскую версию Комментария Закона об АО. Тем же авторским коллективом подготовлен к публикации английский вариант книги,

которая называется “A Guide to the Russian Law on Joint Stock Companies”, 1998, Kluwer Law International, Cambridge, Massachusetts, USA and the Netherlands.

Авторы Комментария выражают признательность за оказанную финансовую помощь Институту гласности общества (Будапешт, Венгрия), Гарвардскому институту международного развития (Кембридж, Массачусетс, США), Программе права и экономики Гарвардского университета, финансируемой Фондом Джона М.Олина (Кембридж, Массачусетс, США), Европейскому банку реконструкции и развития (Лондон, Великобритания).

Декабрь, 1997 г.

Бернард Блэк

Рейнир Крэкман

Анна Тарасова

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ ЗАКОНА ОБ АО 20

ЧАСТЬ I. “САМОДОСТАТОЧНАЯ” МОДЕЛЬ1 ЗАКОНА ОБ

АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВАХ ДЛЯ ЭКОНОМИЧЕСКИ РАЗВИВАЮЩИХСЯ ГОСУДАРСТВ2

Глава 1. Общие принципы самодостаточной модели

Каким должен быть закон об акционерных обществах, регулирующий отношения с участием публичных акционерных обществ, для развивающихся экономик, включая недавно приватизированные экономики? Таков диапазон постановки вопроса при решении задачи разработать закон об акционерных обществах для Российской Федерации. Мы уверены, что закон об акционерных обществах для экономически развитых государств и для государств с развивающейся экономикой должен решать одну и ту же принципиальную задачу: в лаконичных формулировках устанавливать совокупность норм, позволяющих максимально повысить заинтересованность инвесторов в предпринимательской деятельности. Вместе с тем, Россия как и иные государства с развивающейся экономикой не могут просто скопировать законодательные акты о компаниях экономически развитых государств. В экономически развитых государствах положения законодательных актов о компаниях основаны на высоком уровне развития рынка, правовых и государственных институтов3, сложившихся общественных традиций,

1Понятие “самодостаточная” модель употребляется как перевод на русский язык понятия self-enforcing model, используемого в английской версии Комментария. Авторы Комментария полагают, что по всей видимости иного адекватного перевода понятия selfenforcing model на русский язык не имеется.

2Часть I Комментария представляет собой адаптированный вариант двух ранее опубликованных работ на английском языке: Bernard Black, Reinier Kraakman & Jonathan Hay, Corporate Law from Scratch (см. Roman Freidman, Cheryl W.Gray & Andrzej Rapaczynski eds. Corporate Governance in Central Europe and Russia, vol. 2: Insiders and the State 245-302 (Central European University Press 1996)), и Bernard Black & Reinier Kraakman, A Self-Enforcing Model of Corporate Law (см. 109 Harvard Law Review 19111981 (1996)). Ссылки на отдельные положения указанных работ приводятся в сносках. Читатели, интересующиеся проблемой более детально, могут ознакомиться со статьей,

опубликованной в Harvard Law Review.

Всвязи с тем, что в Части I Комментария описывается общая концепция самодостаточного закона для развивающихся экономик, используемые понятия и термины

вряде случаев не полностью соответствуют тем специальным понятиям и терминам, которые употребляются в Законе об АО и Части II Комментария.

3Термин “институт” употребляется в широком смысле, включающем наряду с прочими такие частные организационные структуры как системы торговли ценными бумагами и регистраторы ценных бумаг, такие публичные организационные структуры, как комиссия по ценным бумагам или иные органы государственного управления, регулирующие отношения в сфере рынка ценных бумаг, суды с опытом решения коммерческих споров, неподкупные правоохранительные органы и надежная почтовая