!Экзамен зачет учебный год 2023 / Брэбан Г. - Французское административное право - 1988

или термин «обязанность». Так, в общем статуте государственных служащих говорится, что «чиновник, находящийся на действительной службе, имеет право на ежегодный отпуск»; это означает, что администрация наделена жесткой компетенцией на предмет предоставления чиновнику такого отпуска.

В соответствии с этим же общим статутом государственных служащих «досье государственного служащего должно содержать все материалы, касающиеся положения заинтересованного лица в системе органов государственного управления».

Третьим способом закрепления жесткой компетенции является употребление изъявительного наклонения или будущего времени, которые в действительности являются повелительным наклонением. Например, если текст гласит, что «служащий, который проходит курс военной подготовки, направляется в отпуск с выплатой содержания за весь период учебы», это означает, что предоставление отпуска обязательно. Или же может быть употреблена ограничительная формула, как, например, «откомандирование может иметь место лишь по служебной надобности». Это означает, что оно не может иметь место в других случаях, и в этой степени компетенция является жесткой.

Если, напротив, хотят выразить мысль о дискреционном правомочии, то употребляется глагол «мочь». Всякий раз, когда в акте говорится, что лицо может получить что-то, а администрация вправе решить, то это означает сферу свободного усмотрения.

Однако в действительности разграничить одну сферу от другой непросто, потому что наш словарный фонд не отличается строгостью и законодатель не всегда умеет им правильно пользоваться. Поэтому на долю судов часто выпадает миссия толкования актов или их уточнения по тому или иному поводу.

Область правовой оценки объема и характера управленческих прерогатив всегда находилась в фокусе неизменного внимания и взаимосотрудничества законодательных и судебных органов; именно законодательство, дополненное судебной практикой, определяет границы жесткой компетенции и пределы свободного усмотрения, так же как и линию раздела между законностью и целесообразностью.

196

ный формализм, который до беспредельности удлинит процесс принятия решений, что неизбежно ведет к бюрократизации системы управления.

2) Среди процессуальных норм, являющихся весьма многочисленными в нашей правовой системе, основными являются две категории: нормы о состязательном процессе, которые составляют одну из форм реализации права на защиту, и нормы, обеспечивающие консультативные процедуры, ибо в настоящее время очень часто до принятия решения орган управления должен проконсультироваться с другими, которые обычно выступают как коллегиальные или совещательные. Это комиссии, советы, комитеты. Иногда консультирование является средством обеспечения наилучшей координации в системе управления, когда в таких органах заседают сами государственные служащие. Следовательно, в консультировании в известной мере отражена и система участия, когда сами консультативные органы комплектуются из граждан. Было выработано определенное число норм, регулирующих порядок проведения консультаций, их правовые последствия и условия функционирования коллегиальных органов.

3) Чтобы закончить рассмотрение процессуальных норм, необходимо отметить три момента, которые смягчают управленческий формализм и делают управление менее придирчивым, чем формализм, свойственный органам правосудия.

Понятие существенной формальности. На практике про-

водится разграничение между существенными формальностями, которые должны соблюдаться при всех условиях под угрозой недействительности акта, и формальностями, которые менее существенны и менее важны и несоблюдение которых не ставит под угрозу законность управленческого акта.

Понятие ненужной формальности. Может случиться,

что в отдельных случаях заранее известно, что нецелесообразно выполнять формальность. Так, до проведения некоторых реквизиций закон предусматривает обязанность предпринимать попытку достижения полюбовного соглашения, то есть попытку мирно договориться с заинтересованной стороной. Если очевидно, что заинтересованная сторона будет отказываться от всякого соглашения ввиду занятой ею ранее непримиримой позиции, нет надобности прибегать к такой явно ненужной формальности.

Понятие невозможной формальности означает примене-

ние в процессуальной сфере принципа здравого смысла, в соответствии с которым «на нет и суда нет». Например, в

200