coment_sp

профилактических учреждениях, учреждениях социальной защиты населения и др. аналогичных учреждениях, то письменное согласие на их усыновление, данное на основании п. 1 ст. 131 СК опекунами (попечителями) приемными родителями, руководителями учреждений, в которых находятся дети, не исключает необходимости получения согласия родителей на усыновление ребенка, кроме случаев, предусмотренных ст. 130 СК. Отказ опекуна (попечителя), приемных родителей или руководителей указанных выше учреждений дать согласие на усыновление, в отличие от отказа родителей, не препятствует положительному разрешению судом вопроса об усыновлении, если этого требуют интересы ребенка в соответствии с п. 2 ст. 124, п. 2 ст. 131 СК (п. 9 Пост. об усыновлении).

Специфика указанных разъяснений, ВС состоит в том, что они охватывают случаи, когда:

-усыновляемый имеет братьев или сестер, также нуждающихся в попечении;

-усыновитель заявил об усыновлении только одного из детей.

Внимание судов обращено на то, что:

а) усыновление допустимо лишь постольку, поскольку это отвечает интересам ребенка (а если усыновляемых несколько, то суд обсуждает вопрос с точки зрения каждого из усыновляемых детей). В противном случае это противоречит ст. 124 СК (см. коммент.);

б) перечень обстоятельств, которые суд должен исследовать, изложен в законе неисчерпывающим образом;

в) изложенное не относится к случаям, когда братья и сестры усыновляемого - взрослые и не нуждаются в попечении (при этом нужно иметь в виду ситуации, когда они назначены опекунами или попечителями, в соответствии со ст. 131 СК).

Статья 132. Согласие усыновляемого ребенка на усыновление 1. Характеризуя правила ст. 132 СК, нужно учесть, что:

1) они исходят из того, что по общему правилу для усыновления ребенка, достигшего возраста 10 лет, необходимо получить его согласие;

2) единственное исключение из этого общего правила прямо установлено в п. 2

ст. 132 СК.

2. Для правильного применения норм ст. 132 СК необходимо учесть, что Верховный Суд РФ разъяснил судам следующее:

1) согласие ребенка, достигшего возраста 10 лет, на его усыновление, которое в силу ст. 57 и п. 1 ст. 132 СК РФ является обязательным условием усыновления, выявляется органом опеки и попечительства и оформляется в письменной форме в отдельном документе либо отражается в заключении об обоснованности и соответствии усыновления интересам ребенка. Наличие либо отсутствие согласия может быть установлено и самим судом в случае привлечения ребенка к участию в деле (п. 12 Пост. об усыновлении).

Таким образом, внимание судов обращено на то, что: - согласие ребенка (в возрасте от 10 лет и старше): обязательное условие усыновления;

должно иметь письменную форму. Последняя считается соблюденной, если факт согласия отражен в заключении органа опеки и попечительства либо если составлен отдельный документ, из содержания которого видно, что ребенок выразил свою волю;

- упомянутое выше согласие:

должно быть выявлено органом опеки и попечительства; может быть установлено и непосредственно судом, если ребенок привлечен к

участию в деле (в случаях, указанных в ГПК). В практике возник ряд вопросов:

а) должны ли органы опеки и попечительства выявить согласие ребенка, не достигшего 10 лет? Нет, не должны: ни в п. 12 Постановления об усыновлении, ни в ст. 132 СК, ни в ст. 273 ГПК это не предусмотрено;

б) если факт согласия ребенка (достигшего 10 лет) был выявлен органом опеки и попечительства, вправе ли суд (если ребенок привлечен к участию в деле) самостоятельно устанавливать факт согласия? Да, вправе: ст. 132 СК и п. 12 Пост. об усыновлении этому не препятствуют.

2) судам следует иметь в виду, что не может быть установлен факт установления усыновления по мотиву нахождения ребенка на воспитании и содержании заявителя (в том числе и длительного), поскольку ст. 125 СК РФ связывает возникновение правоотношений, вытекающих из усыновления, только с наличием соответствующего решения суда.

Однако если усыновление было произведено в установленном законом порядке, суд вправе установить факт регистрации усыновления по правилам, предусмотренным в ГПК.

Систематический анализ ст. 132 СК положений п. 12, 14 Постановления от 04.07.97 показывает, что:

-усыновление осуществляется лишь по правилам, предусмотренным в ст. 269-

275 ГПК;

-по общему правилу нормы ГПК, посвященные установлению фактов, имеющих юридическое значение, к усыновлению не применяются.

2. Суды также должны обратить внимание на то, что:

а) факт усыновления (даже если ребенок длительное время фактически находится на воспитании и содержании усыновителя) не может быть установлен в соответствии со ст. 264-268 ГПК;

б) после усыновления суд вправе установить факт его регистрации, руководствуясь нормами ст. 264-268 ГПК. В данном случае усыновление не устанавливается, а определяется лишь то, был ли (имел ли место) факт регистрации уже установленного усыновления.

Статья 133. Согласие супруга усыновителя на усыновление ребенка 1. Специфика правил ст. 133 СК состоит в том, что:

1) они применяются в той мере, в какой:

а) супруги состоят в зарегистрированном браке (см. об этом коммент. к ст. 10-13

СК);

б) один из супругов решил усыновить ребенка, а второй из супругов не выразил намерения быть усыновителем;

2)они предусматривают, что в такой ситуации супруг, желающий усыновить ребенка, должен представить в суд письменное согласие второго супруга (о том, что последний не возражает, чтобы его супруг стал единственным усыновителем ребенка);

3)в соответствии с ними согласия второго супруга на усыновление не требуется лишь при наличии обстоятельств, исчерпывающим образом перечисленных в п. 2 ст. 133 СК: ни суд, ни субъекты РФ перечень этих обстоятельств не вправе расширить.

2. Верховный Суд РФ обратил внимание судов на то, что:

1) по общему правилу на усыновление в соответствии с п. 1 ст. 133 СК необходимо иметь согласие супруга заявителя.

Исключение составляют случаи, когда судом, рассматривающим заявление об усыновлении, будет установлено, что супруги прекратили семейные отношения, не

проживают совместно более года и место жительства супруга заявителя неизвестно. Указанные обстоятельства могут быть установлены средствами доказывания, предусмотренными ГПК, а также вступившим в законную силу решением суда о признании этого супруга безвестно отсутствующим. Согласие другого супруга на усыновление должно быть выражено в письменной форме и приложено к заявлению об усыновлении (п. 3 ч. 1 ст. 271 ГПК). По аналогии со ст. 129 СК подпись супруга на его письменном согласии может быть удостоверена нотариусом, заверена руководителем учреждения в котором находится ребенок, либо органом опеки и попечительства по месту производства усыновления или по месту жительства этого супруга. Удостоверение подписи супруга заявителя в указанном порядке НЕ требуется , если он лично явился в судебное заседание и подтвердил свое согласие на усыновление ребенка (п. 11 Пост. об усыновлении).

Таким образом, Верховный Суд исходит из того, что:

а) по общему правилу усыновление ребенка возможно только с согласия второго супруга (оно должно иметь письменную форму);

б) перечень случаев, когда не требуется согласия второго супруга, указан в п. 11 Пост. об усыновлении (и в ст. 133 СК) исчерпывающим образом.

Внимание судов также обращено на то, что:

а) вступившее в законную силу решение суда о признании одного из супругов безвестно отсутствующим - безусловное основание для того, чтобы суд решил вопрос об усыновлении без согласия такого супруга;

б) все иные доказательства (обосновывающие обстоятельства, упомянутые выше) суд исследует и считает установленными лишь постольку, поскольку это предусмотрено нормами ГПК.

2) даже если супруг заявителя дает согласие на усыновление, но оба (т.е. ни заявитель, ни его супруг) не достигли совершеннолетия, усыновление не допускается.

Статья 134. Имя, отчество и фамилия усыновленного ребенка 1. Имя усыновленного (т.е. собственно имя, а также фамилия и отчество):

1)по общему правилу - сохраняется;

2)изменение имени, фамилии, отчества усыновленного может иметь место лишь в той мере, в какой:

а) об этом письменно ходатайствует усыновитель. При этом отчество присваивается по правилам п. 2 ст. 134 СК;

б) имеется просьба усыновителя, не состоящего в браке. Фамилия, имя, отчество записываются в книге записей рождений по правилам п. 3 ст. 134 СК.

2. По общему правилу изменение фамилии и имени, отчества, присвоенных ребенку после усыновления, не допускается. Оно может иметь место, поскольку:

1)усыновленный, достигший возраста 10 лет, дает согласие на это (о чем должна быть сделана запись в протоколе судебного заседания). Однако такое согласие не требуется, если до усыновления ребенок проживал в семье усыновителя и считал его своим родителем (см. коммент. к ст. 132 СК);

2)вопрос об изменении фамилии, имени и отчества был предметом судебного разбирательства. При этом в решении суда (в резолютивной части) указывается об изменении фамилии, отчества и имени ребенка.

3. Правильное применение ст. 134 СК возможно только с учетом следующего разъяснения Верховного Суда РФ: в резолютивной части решения об усыновлении (в том числе и при разрешении вопросов, связанных с именем ребенка) необходимо указать об удовлетворении требований об усыновлении ребенка заявителем, а также о необходимости внести соответствующие изменения в актовую запись, в том числе о

записи усыновителя (усыновителей) в качестве родителя в книге записей рождений, об изменении фамилии, имени, отчества, даты и места рождения ребенка, а также о сохранении личных неимущественных и имущественных прав одного из родителей усыновленного или родственников его умершего родителя, если эти вопросы были положительно разрешены судом по просьбе заявителя либо заинтересованных лиц.

При наличии исключительных обстоятельств, вследствие которых замедление в исполнении решения об усыновлении может привести к невозможности самого исполнения, суд исходя из норм ГПК вправе по просьбе заявителя или по своей инициативе обратить решение к немедленному исполнению, указав причины, по которым он пришел к выводу о необходимости применения названной выше нормы (например, требуется срочная госпитализация усыновленного для проведения курса лечения и (или) оперативного вмешательства и промедление ставит под угрозу жизнь и здоровье ребенка) (п. 18 Пост. об усыновлении).

Таким образом, внимание судов обращено на:

а) необходимость включать в резолютивную часть решения сведения, указанные не только в ст. 198 ГПК, но и в п. 18 Постановления об усыновлении. В противном случае решение может быть отменено вышестоящим судом;

б) то, что лишь при наличии исключительных обстоятельств (перечень которых в п. 18 не указан: суд сам должен решать, относится ли то или иное обстоятельство к исключительным, но в любом случае это необходимо мотивировать) суд вправе обратить решение к немедленному исполнению (руководствуясь ст. 212 ГПК). Главное, что учитываемые судом обстоятельства (побудившие суд обратить решение к немедленному исполнению) могут повлечь невозможность в дальнейшем исполнения решения.

Судам также разъяснено, что:

-вопрос о немедленном исполнении суд может разрешить как по собственной инициативе, так и по просьбе заявителя (т.е. усыновителя);

-причины, побудившие суд обратить решение к немедленному исполнению, должны быть отражены в определении суда.

Статья 135. Изменение даты и места рождения усыновленного ребенка 1. По общему правилу дату и место рождения усыновленного изменять нельзя.

Они могут быть изменены, поскольку:

1)это вызывается необходимостью обеспечить тайну усыновления;

2)есть письменная просьба усыновителя (либо он заявляет об этом ходатайство

входе судебного заседания);

3)усыновленному не исполнился еще возраст один год. Следует, однако, иметь

ввиду, что с 11.01.05 (в связи с вступлением в силу изменений, внесенных в п. 1 ст. 135 Законом N 185) суд вправе (указав в своем решении мотивы, по которым он признал те или иные причины уважительными) разрешить изменить дату рождения и ребенка, достигшего на момент усыновления возраста одного года и старше.

2. Суд производит изменение даты и места рождения ребенка, учитывая, что:

1)дата рождения не может быть изменена более чем на три месяца (до или после реальной даты рождения);

2)о таком изменении необходимо прямо указать в резолютивной части решения.

Статья 136. Запись усыновителей в качестве родителей усыновленного ребенка 1. Применяя правила ст. 136 СК, нужно учесть, что:

1) по собственной инициативе - суд не вправе разрешить вопрос о записи усыновителей в качестве родителей усыновленного в книге записей рождений;

2)лишь по просьбе усыновителя (например, если он заявил об этом ходатайство

входе судебного заседания) суд вправе рассмотреть данный вопрос.

2. При разрешении вопроса о записи усыновителей в качестве родителей усыновленного суд:

1)должен испрашивать согласие усыновленного ребенка, которому исполнилось 10 лет. Однако такое согласие не требуется, если до усыновления ребенок жил в семье усыновителя и считал последнего своим родителем;

2)прямо указывает это в резолютивной части своего решения. Последнее дает органу записи актов гражданского состояния необходимое основание для осуществления такой записи.

Статья 137. Правовые последствия усыновления ребенка 1. После того как решение суда об усыновлении вступает в законную силу:

1)лица, перечисленные в п. 1 ст. 137, приравниваются к родственникам по происхождению:

а) и в личных имущественных правах (например, в праве на наследование, в праве на совместное проживание в квартире и т.п.);

б) и в личных неимущественных правах (в том числе, например, в праве носить фамилию, отчество усыновителя, см. об этом коммент. к ст. 134, 136 СК);

2)лица, перечисленные в п. 2 ст. 137 СК, утрачивают в отношении друг друга как имущественные, так и неимущественные права;

3)личные неимущественные и имущественные права могут быть сохранены, поскольку:

а) об этом просит мать (отец) усыновленного - при усыновлении ребенка одним лицом;

б) об этом просят дедушка и бабушка усыновленного (т.е. родители покойного родителя ребенка). При этом суд:

- удовлетворяет такую просьбу, если это вызывается интересами ребенка; - одновременно устанавливает своим решением порядок общения ребенка с

родственниками (по линии своего покойного родителя); - в любом случае о сохранении отношений усыновленного ребенка с

родственниками умершего родителя необходимо указывать в резолютивной части решения суда;

4)последствия, предусмотренные в п. 1 и 2 ст. 137 СК, наступают даже в случаях, если усыновитель не был записан в качестве родителя в актовой записи о рождении усыновленного ребенка.

2. Применяя ст. 137 СК, нужно также учитывать следующие обстоятельства:

1)как отмечалось выше, в силу пунктов 1 и 2 ст. 137 СК усыновленные и их потомство по отношению к усыновителям и их родственникам, а усыновители и их родственники по отношению к усыновленным детям и их потомству полностью приравниваются в личных неимущественных и имущественных правах и обязанностях

кродственникам по происхождению и одновременно утрачивают указанные выше права и освобождаются от обязанностей по отношению к своим родителям и другим родственникам. Это происходит как в случае усыновления ребенка супругами, так и одним из них либо лицом, не состоящим в браке. указанные выше последствия наступают независимо от записи усыновителей в качестве родителей в актовой записи о рождении ребенка (п. 6 ст. 137 СК РФ).

Исключение составляют случаи, когда один из родителей усыновленного ребенка умер и дедушка или бабушка со стороны этого родителя просят о сохранении прав и обязанностей родственников умершего по отношению к усыновленному, если

освобождении от их уплаты необходимо решать в порядке искового производства и лишь в той мере, в какой родитель подаст иск об этом.

Статья 138. Сохранение за усыновленным ребенком права на пенсию и пособия

1.Ребенок, имеющий право на пенсию к моменту усыновления, полагающуюся ему в связи со смертью родителей:

1) сохраняет это право и после усыновления; 2) сохраняет такое право независимо от того, получал ли он (до усыновления)

полагающуюся пенсию или ни разу еще не получил ее.

2.Аналогично решается вопрос и с правом усыновленного на пособия, полагавшиеся ему в связи со смертью родителей. При этом не играет роли то, что усыновитель - обеспеченный человек и мог бы содержать усыновленного и без сумм пособий, пенсий: в ст. 137 СК речь идет прежде всего об интересах усыновленного ребенка. Нужно иметь в виду, что в соответствии с ст. 9 федерального закона от 17.12.01 N 173 "О трудовых пенсиях в РФ" усыновители имеют право на трудовую пенсию по случаю потери кормильца наравне с родителями, а усыновленные дети - наравне с родными детьми. Несовершеннолетние дети, имеющие право на трудовую пенсию по случаю потери кормильца, сохраняют это право при их усыновлении.

Статья 139. Тайна усыновления ребенка 1. Тайна усыновления ребенка охраняется законом. В связи с этим в ст. 139 СК

императивно предписано сохранять эту тайну:

1)судье, который вынес решение об усыновлении;

2)должностным лицам, осуществлявшим государственную регистрацию усыновления (например, работники органов записи актов гражданского состояния);

3)любым иным лицам, которые осведомлены (по службе, иным образом) об усыновлении.

2. Перечисленные выше лица, виновные в разглашении тайны усыновления,

несут:

1)административную ответственность, например, по ст. 5.37 КоАП. Она устанавливает, что незаконные действия по усыновлению (удочерению) ребенка влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от 1000 до 2500 рублей (см. об этом подробнее в кн.: Гуев А.Н. Постатейный комментарий к КоАП. М.: Экзамен, 2006);

2)уголовную ответственность, например, по ст. 155 УК, устанавливающей, что разглашение тайны усыновления вопреки воли усыновителя, совершенное лицом, обязанным хранить факт усыновления (удочерения) как служебную или профессиональную тайну, либо иным лицом из корыстных или иных низменных побуждений, наказывается штрафом в размере до 80 000 руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до четырех месяцев с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

3. Применяя ст. 139 СК, необходимо также учитывать следующие разъяснения Верховного Суда РФ (данные в п. 6 Постановления об усыновлении) в целях обеспечения тайны усыновления. Суд рассматривает все дела данной категории в закрытом судебном заседании, включая объявление решения. В этих же целях участвующие в рассмотрении дела лица должны быть предупреждены о необходимости сохранения в тайне ставших им известными сведений об усыновлении,

атакже о возможности привлечения к уголовной ответственности за разглашение

1)в связи с тем, что при усыновлении (в отличие от рождения ребенка) родительские права и обязанности возникают у усыновителей в результате усыновления, а не происхождения от них детей, необходимо иметь в виду, что в случае уклонения усыновителей от выполнения возложенных на них обязанностей родителей, злоупотребления этими правами либо жестокого обращения с усыновленными, а также если усыновители являются больными хроническим алкоголизмом или наркоманией, судом может быть решен вопрос об отмене усыновления (ст. 140, п. 1 ст. 141 СК РФ), а не о лишении родительских прав (ст. 69, 70, 73 СК РФ). Выявление согласия ребенка на отмену усыновления в указанных выше случаях не требуется.

Суд исходя из п. 2 ст. 141 СК РФ вправе отменить усыновление ребенка и при отсутствии виновного поведения усыновителя, когда по обстоятельствам, как зависящим, так и не зависящим от усыновителя, не сложились отношения, необходимые для нормального развития и воспитания ребенка. К таким обстоятельствам, в частности, можно отнести отсутствие взаимопонимания в силу личных качеств усыновителя и (или) усыновленного, в результате чего усыновитель не пользуется авторитетом у ребенка либо ребенок не ощущает себя членом семьи усыновителя; выявление после усыновления умственной неполноценности или наследственных отклонений в состоянии здоровья ребенка, существенно затрудняющих либо делающих невозможным процесс воспитания, о наличии которых усыновитель не был предупрежден при усыновлении; восстановление дееспособности родителей ребенка, к которым он сильно привязан и не может забыть их после усыновления, что отрицательно сказывается на его эмоциональном состоянии, и т.п. В указанных случаях суд вправе отменить усыновление исходя из интересов ребенка и с учетом мнения самого ребенка, если он достиг возраста 10 лет (ст. 57, п. 2 ст. 141 СК РФ).

Если в результате произведенного усыновления были нарушены права ребенка, установленные законодательством Российской Федерации и международными договорами, то в соответствии с п. 2 ст. 165 СК РФ такое усыновление независимо от гражданства усыновителя подлежит отмене в судебном порядке (п. 19 Постановления об усыновлении).

Таким образом, судам разъясняется, что:

а) перечень обстоятельств, которые могут повлечь отмену усыновления, изложен в абз. 1 п. 19 исчерпывающим образом: суд не вправе их расширительно толковать;

б) отмена усыновления и лишение родительских прав - различные институты. В силу этого суд должен обсуждать именно вопрос об отмене усыновления;

в) суд не обязан (хотя, конечно, вправе) выявлять согласие ребенка на отмену усыновления (по основаниям, указанным в п. 1 ст. 141 СК).

Суд вправе отменить усыновление:

- по общему правилу - только по основаниям, указанным в п. 19 постановления об усыновлении;

- в исключительных случаях - и при отсутствии таких оснований, если отношения между усыновителем и усыновленным фактически не сложились (независимо от причин этого). Перечень обстоятельств, свидетельствующих о том, что эти отношения не сложились, изложен в п. 19 Постановления об усыновлении неисчерпывающим образом.

Отменяя усыновление в указанных в исключительных случаях, суд: должен учитывать мнение самого ребенка (достигшего возраста 10 лет); может его отменить лишь в судебном порядке;

2)судам необходимо учитывать, что копия решения суда об усыновлении в