52. Тема 11. Участие адвоката в арбитражном процессе План:

1. Особенности арбитражного судопроизводства.

2. Участие адвоката в арбитражном процессе.

3. Адвокат во второй инстанции арбитражных судов.

53. 1. Особенности арбитражного судопроизводства

Арбитражный суд Российской Федерации осуществляет защиту нару­шенных или оспариваемых прав и законных интересов организаций и граждан в сфере предпринимательской и иной экономической деятельно­сти.

Обращение в арбитражный суд осуществляется в следующих формах:

1. в виде искового заявления – по экономическим спорам и иным делам, возникающим из гражданских правоотношений;

2. в виде заявления – по делам, возникающим из административных и иных правоотношений, по делам о несостоятельности, по делам особого производства, при обращении о пересмотре судебных актов в порядке надзора и иных случаях, предусмотренных действующим АПК РФ;

3. в виде жалобы – при обращении в арбитражный суд апелляционной и кассационной инстанций и в иных, предусмотренных Кодексом случаях;

4. в виде представления – при обращении генерального прокурора РФ и его заместителей о пересмотре судебных актов и в порядке надзора.

Полномочия представителя в арбитражном процессе предусмотрены в главе 6 АПК РФ – «Представительство в арбитражном суде».

В арбитражном процессе адвокаты могут выступать в качестве представителей сторон судебного разбирательства (истцов и ответчиков). Как уже рассматривалось ранее, адвокату для осуществления представительства в арбитражном суде требуются договор поручения и доверенность. В доверенности, выданной представляемым лицом, или ином документе должно быть специально оговорено право представителя на:

1. подписание искового заявления и отзыва на исковое заявление,

2. подписание заявления об обеспечении иска;

3. на передачу дела а третейский суд;

4. на полный или частичный отказ от исковых требований и призна­ние иска;

5. на изменение основания или предмета иска,

6. заключение мирового соглашения и соглашения по фактическим обстоятельствам;

7. на передачу своих полномочий представителя другому лицу (передоверие);

8. на подписание заявления о пересмотре судебных актов по вновь открывшимся обстоятельствам,

9. на обжалование су­дебного акта арбитражного суда,

10. на получение присужденных денеж­ных средств или иного имущества²².

Так же, как перед обращением с гражданским иском, адвокат до заключения договора с клиентом должен определить, есть ли у клиента право, которое он собирается защищать в судебном порядке, нарушено ли оно в действительности и если да, то в чем именно. Кроме того, необходимо выяснить, чем именно подтверждается заинтересованность клиента в деле. До подачи искового заявления следует проверить соблюдение положений ст. 148 АПК РФ, которая требует соблюдения претензионного порядка урегулирования спора в предусмотренных законом случаях. Для этого адвокат должен истребовать у клиента у клиента копию претензии (если она направлялась ранее), а также – доказательства того, что она была отправлена и получена. В противном случае до обращения в суд адвокат должен сам направить претензию. В самом исковом заявлении должно содержаться указания на то, что порядок досудебного урегулирования спора с ответчиком был соблюден, а также – на полученные результаты этого урегулирования.

Если претензионный порядок урегулирования спора был соблюден, адвокату совместно с клиентом необходимо определиться с предметом иска. Предмет иска определяется положениями не Арбитражного процессуального, а Гражданского кодекса РФ²³. Согласно положениям данной статьи, защита гражданских прав определяется путем:

1. признания права;

2. восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения;

3. признания оспоримой сделки и применения ее последствий недействительными;

4. признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления;

5. самозащиты права;

6. присуждения к исполнению обязанностей в натуре;

7. возмещения убытков;

8. взыскания неустойки;

9. компенсации морального вреда;

10. прекращения или изменения правоотношений;

11. неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону;

12. иными предусмотренными законом способами.

Одновременно с определением предмета иска следует сформулировать основания – юридические и фактические – исковых требований. В исковом заявлении²⁴ необходимо дать правовое основание требования (сослаться на конкретную статью Гражданского кодекса РФ) и изложить фактические обстоятельства, доказывающие требования клиента.

Определение предмета иска и формулирование оснований исковых требований представляют собой, фактически, процесс выработки позиции по делу. При этом адвокат определяет «стратегическое направление» достижения поставленной цели, определяет круг лиц, участвующих к деле, предмет доказывания и другие значимые для судебного процесса обстоятельства и факты.

Хотя задачи адвоката в арбитражном процессе нигде законодательно не закреплены, по нашему мнению, их можно сформулировать следующим образом:

1. правильно определить предмет и основания иска;

2. выстроить правовую позицию по делу;

3. правильно подобрать нормативный материал;

4. правильно подобрать доказательственную базу: проверить правильность оформления представляемых в суд документов, и если есть возможность, внести в них коррективы,

5. с учетом характера спора подготовить новые необходимые доказательства.

Кроме того, раскрывая особенности адвокатской защиты в арбитражном процессе, необходимо отметить, что бывают случаи, когда адвокат, ознакомившись с материалами дела, понимает, что выиграть его невозможно. В такой ситуации задача адвоката сводится к минимизации ущерба для доверителя.