4 Заключение, изменение и расторжение договоров
Поскольку гражданско-правовой договор является одной из главных в ¬ стал возникновения обязательств, его характеристика не может быть полной без освещения порядка заключения договоров.
Рассмотрим сначала общий порядок заключения договоров.
Поскольку договор является общим юридическим актом двух или де ¬ нескольких лиц, согласования условий договора между ними проходит, как минимум, 2 стадии: путем предложения одной стороны заключить договор, называется офертой, и принятия предложения другой стороной, называется акцепт. Согласно сторона предложила заключить договор, называется оферентом, а сторона, принявшая такое про ¬ позицию - акцептантом.
В связи с этим в литературе отмечается, что процесс заключения договоров обусловлен самой природой этой правовой категории. То есть, если суть договора состоит в согласии, то тем самым заключения договора, которое является процессом достижения согласия, направлено на достиг ¬ ние того или иного правового результата в сфере гражданского права, предполагает выявление воли каждой из сторон и ее совпадение (согласования).
Итак, первой стадией заключения договора является оферта
Оферта - это волеизъявление лица, направленное на заключение договора на определенных условиях. Однако такого упрощенного определения понятия оферты недостаточно для определения ее сути. Следует учитывать ¬ ваты, офертой является не любое предложение о вступлении в договорные отношения, а только та, которая направлена конкретному лицу или нескольким конкретным лицам и при этом содержит указание на кон ¬ конкретные положения, которые предлагается включить в договор. Поэтому в предложении в любом случае должны быть условия, которые признаются существенными для данного договора.
С учетом сказанного, можно отметить наличие таких характерных черт оферты:
I) она адресуется конкретно одному или нескольким лицам. Когда предложение рассчитано на неопределенный круг лиц (например, в рекламе), то она рассматривается как приглашение к оферте, если иное прямо не указано в этом предложении;
2) оферта должна содержать указание на существенные условия будущего договора, то есть такие, которые являются существенными по закону или является необ ¬ ходимо для договоров такого вида, или в согласовании которых заинтересованным ¬ лений оферент;
3) предложение выражает твердое намерение оферента считать себя связанным договором и предложенными условиями в случае их при ¬ понятия (акцепта) другой стороной.
Как отмечалось выше, оферта по своей сути является волеизъявлением стороны, желающей заключить договор. Оценка ее как волеизъявление, то есть направленной на установление гражданских прав и обязанностей действия, дала основание некоторым ученым считать оферту односторонней сделкой. Однако эта позиция не получила распространения. Ее оппоненты справедливо отмечали, что эти действия - предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) - есть лишь составными частями двусторон ¬ шленности сделки - договора. Волеизъявление одного из лиц (оферент) направлено на получение волеизъявления другого лица (акцептанта) в ответ, в результате чего возникает общий волевой акт, договор, приводит к достижению встречных результатов, желательных для них.
Итак, можно сделать вывод, что хотя оферта и не является правочы ¬ ном, а только одной из стадий заключения договора, однако она влечет последствия правового характера. Эти последствия заключаются в том, что согласно ст.ст. 643-645 ГК оферент течение определенного срока связан своим предложением о заключении договора. Этот срок зависит от того, был указан срок для ответа, а также от того, в одном или в разных местах находятся контрагенты. Так, ст. 643 ГК предусматривает, что, когда предложение заключить договор сделаю ¬ лено с указанием срока для ответа, договор считается заключенным, если лицо, сделавшее предложение, получила от другой стороны ответ о принятии предложения в течение указанного срока.
Итак, в тех случаях, когда в самой оферте указан срок для ответа, оферент связан своим предложением в течение этого срока. Если он за это время передумает и направит предложение о заключении договора другому лицу, заключит с этим другим лицом до ¬ говор, то его действия будут нарушать права того, к кому он сначала обратился с предложением. Поэтому на него могут быть возложены негативные последствия одностороннего отказа от обязательства. Например, обязанность возместить причиненные убытки.
Статья 644 ГК предусматривает порядок заключения договора по про ¬ позицией, сделанной без указания срока для ответа. Так, когда предложение заключить договор сделано устно, без указания срока для ответа, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно иаявила оференту о принятии этого предложения.
В случае, если предложение сделано в письменной форме, договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение нормально необходимого для этого времени.
Следует отметить, что в этом случае оферент связан про ¬ позицией течение более длительного срока в случае, когда он находится не в том месте, где акцептант. Здесь должна быть сделана поправка на обычные сроки доставки корреспонденции в оба конца.
Развитие технологий в области связи привел к тому, что сторо ¬ ны, находящихся в разных местах получили возможность спилкува ¬ ся без разрыва во времени по телефону, обмена факсами, сообщениями электронной почте и т.п.. Интересно, что уже ЦК 1922 г. был вынужден прибегнуть к определенной фикции, включив в ст. 131 примечание, согласно которому предложение, сделанное телефоном, признавала ¬ ся предложением присутствующему. Таким образом, ГК 1922 исходил из того, что при оферте без указания ответа, но при использовании оперативных средств связи, ответ на сделанное предложение по ¬ должна быть дана немедленно.
К сожалению, ГК 2003 г. не содержит подобных разъяснений. Поэтому за ¬ остается неясным, в течение какого времени остается связанным офертой контрагент, что сделал оферту телефону, факсу, электронной связью. Можно предположить, что срок должен вычис ¬ люватися, исходя из периода, необходимого для ответа аналогичным способом: есть на факс - факсом, по электронной почте - электронной почтой и т.д..
Однако, практика показывает, что здесь возникают трудности. Наприк ¬ строй, контрагент получает факсимильную оферту не на офисный или домашний факс через посредника (отделение связи). В этом случае ему необходимо время не только для ознакомления с текстом оферты и принятия решения, но и для доставки текста от посе ¬ Редник.
Сейчас этот вопрос решается с учетом конкретных обста ¬ вин (наличии соответствующих каналов связи, технической возможности немедленного ответа и т.п.). Следует отметить, что и ст.ст. 644-645 ГК не содержат такого решения, фактически воспроизводя основные поло ¬ жение ст. 156 ГК 1963 г.
Говоря о характере и порядке ответа на оферту, следует иметь в виду, что иногда вместо ответа о принятии предложения заключить договор контрагент в установленный для акцепта срок осу ¬ снюе действия по выполнению указанных в оферте условий договора: отгружает товары, предоставляет услуги, платит определенные суммы. Такие действия следует считать акцептом, если иное не предусмотрено законодательными актами или не указано в оферте. Совершение таких конклюдентных действий означает и согласие на заключение договора, и одновременно его выполнение (ст. 642 ГК).
Как и оферта, акцепт может быть отозван акцептантом, если сообщение о его отмене оферент получит до момента или в момент получения самого акцепта. В случае отзыва акцепта или неполучения ответа от акцептанта течение установленного для этого срока, оферент считается свободным от тех обязанностей, Которые связаны с ранее сделанной им предложением.
ЦК особо оговаривает последствия получения ответа о согласии па заключения договора с опозданием (ст. 645 ГК).
Если из полученной с опозданием ответа о согласии заключить дого ¬ вер видно, что ответ был отправлен своевременно, она признается запоздалой, лишь в том случае, если лицо, делала предложение, немедленно уведомит другую сторону о полу ¬ ния ответа с опозданием . В этом случае ответ считается новым предложением.
Следует отметить, что новым предложением также ответ о йода заключить договор на иных условиях (ст. 646 ГК).
Из приведенных положений можно сделать вывод, что, даже если оферта отвечает всем требованиям, предъявляемым к ней и о которых говорилось выше, она не всегда является первой стадией заключения договора. В случаях, предусмотренных законом (например, ст. 646 ГК), она расценивается не как оферта, а фактически как предложение вступить в переговоры. Стороны в этом случае словно меняются местами: оферент становится акцептантом, а акцептант - оферентом. Это связан ¬ но с тем, что на новое предложение (встречное предложение) необходимо согласие бывшего оферента. Если же бывший оферент не согласует ¬ ся с новым предложением, а выдвинет еще какие-то новые, дополнительные условия, го он вновь становится оферентом, а его контрагент - акцептантом. Переговоры или обмен письмами между сторонами, таким образом, могут продолжаться долго и завершиться или достижением согласия относительно условий договора, или вообще не привести к положительному результату.
Особым случаем заключения договора является установление дого ¬ верных отношений на основе так называемой "публичной оферты", т.е. оферты, обращенной к неопределенному кругу лиц.
Долгое время в литературе была распространена точка зрения, согласно которой оферта может быть обращено только к определенному лицу. Если такой направленности к определенной лица нет, то нет и оферты. В частности, такую позицию защищали Р. Халфина, Ф. Гавзе, замечая при этом, что положение о адресованисть оферты конкретному лицу не касается государственных торговых организаций, купли-продажи на "колхозных рынках" и другие.
Однако в наше время такая позиция не находит поддержки ни в лите ¬ ратуре, ни в законодательстве. Как отмечают М. Брагинский и В. Витрянський, когда участники обращения имеют возможность сами находить себе партнеров, в условиях ужесточающейся, распространилась практика объявления разного рода приглашений к заключению до ¬ говоров по радио, телевидению, в прессе.
К такой "публичной" оферте можно отнести предложение в газете, по радио или телевидению о продаже точно указанных товаров, выполнение точно указанных работ, предоставления четко указанных услуг, адреса оферента, готовности вступить на объявленных условиях в договор с любым лицом, что этого пожелает. Кроме того, публичная оферта фактически имеет место при заключении каждого публичного договора (ст. 633 ГК).
Согласно ст. 639 ГК договор может быть заключен в любой форме, если требования относительно формы договора не установлены зако ¬ ном. Однако, если стороны договорились заключить договор в определенной форме, он считается заключенным лишь с момента предоставления ему этой формы, даже если законом эта форма для данного вида договоров не требовалась. В частности, в случае, если стороны договорились заключить в письменной форме договор, относительно которого законом не установлена письменная форма, такой договор считается заключенным с момента его под ¬ писания сторонами. Если стороны договорились о нотариальном удостоверении договора, относительно которого законом не требуется нота ¬ альных удостоверение, такой договор считается заключенным с момента его нотариального удостоверения.
Договор считается заключенным в месте жительства физического лица или по местонахождению юридического лица, сделавшего предложе ¬ цию заключить договор, если иное не установлено договором.
Порядок разрешения споров, возникающих в процессе заключения договоров, определяется ст. 649 ГК. Согласно этой норме возможность и порядок разрешения преддоговорных споров зависит от того, является ли основанием заключения договора обязательного предписание правового акта:
1) если основанием договора является предписание правового акта органа дер ¬ дарственной власти, органа власти Автономной Республики Крым, органа местного самоуправления, то спор разрешается судом. Так же судом он решается в других случаях, установленных законом;
2) если заключение договора не связано с предписаниями правового акта органа государственной власти, органа власти Автономной Республики Крым, органа местного самоуправления, то преддоговорные споры могут быть разрешены судом в случаях, установленных по домовл ¬ ностью сторон или законом.
В других случаях все разногласия при заключении договора устраняет ¬ ются путем договоренности сторон.
Изменение или расторжение договора, по общему правилу, допускается ¬ ется только по соглашению сторон. При этом сделка, направленный на изменение или расторжение договора совершается в той же форме, что и договор, который изменяется или расторгается, если иное не установлено договором или законом или не вытекает из обычаев делового оборота.
Исключения из общего правила относительно добровольности изменения или расторжения договора могут быть предусмотрены договором или без ¬ посредственно законом. В частности, договор может быть изменен или розир ¬ вано по решению суда по требованию одной из сторон в случае существенного нарушения договора второй стороной и в других случаях, установ ¬ ленных договором или законом. (Существенным считается такое нарушение стороной договора, если вследствие причиненного этим вреда вторая сторона в значительной степени лишается того, на что она рас ¬ вувала при заключении договора).
От расторжения (изменения) договора следует отличать одностороннюю полном или частичном отказе от договора, которое возможно только в случа ¬ ях, прямо предусмотренных законом или договором. Так, например, согласно ст. 849 ГК, если подрядчик своевременно не начал работу или выполняет ее настолько медленно, что окончание ее в срок становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от дого ¬ вору подряда и требовать возмещения убытков.
В случае одностороннего отказа от договора в полном объеме или частично, если право на такой отказ установлено договором или законом, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.
Особой основанием расторжения или изменения договора является существенное изменение обстоятельств, которыми стороны руководствовались при заключении договора. В этом случае договор может быть изменен или расторгнут по соглашению сторон, если иное не установлено договором или не вытекает из существа обязательства (ст. 652 ГК).
Если стороны не достигли согласия относительно приведения договора в соответствие с обстоятельствами, которые существенно изменились, или относительно его расторжения, договор может быть расторгнут или изменен по решению суда по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:
1) в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не наступит;
2) изменение обстоятельств обусловлено причинами, которые заинтересованная сто ¬ рона не могла устранить после их возникновения при всей заботливости и осмотрительности, которые от нее требовались;
3) выполнение договора нарушило бы соотношение имущественных интересов сторон и лишило бы заинтересованную сторону того, на что она рассчитывала при заключении договора;
4) из сути договора или обычаев делового оборота не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
Кроме того, для изменения договора необходимо наличие еще одной из двух условий:
1) расторжение договора противоречит общественным интересам;
2) расторжения договора повлечет для сторон (или одной из них) при ¬ подияння вреда, значительно превышающий затраты, необходимые для выполнения договора на условиях, измененных судом.
В случае изменения договора по взаимному согласию обязательства сторон изменяются в соответствии с измененными условиями относительно предмета, места, сроков выполнения и т.п., а в случае расторжения договора обязан ¬ ния сторон прекращаются с момента достижения договоренности об изменении или расторжении договора, если иное не установлено договором или не обусловлено характером его изменения.
Если договор изменяется или расторгается по решению суда, обязательство изменяется или прекращается с момента вступления решения суда об изменении или расторжении договора в законную силу.
По общему правилу, стороны не вправе требовать воз ¬ ние того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора. Впрочем, согласно ч. 4 ст. 653 ГК стороны вправе своей договоренности предусмотреть возвращение пере ¬ данного по договору. Такие же последствия могут быть установлены специальным предписанием закона.
В любом случае, если договор изменен или расторгнут в порт ¬ ку с существенным его нарушением одной из сторон, другая сторона может требовать возмещения убытков, причиненных изменением или розир ¬ нием договора.
Возмещение убытков является мерой ответственности и, следовательно, к ней применяются правила ГК и других актов законодательства, которыми регулируются отношения ответственности. В частности, согласно ст. 614 ГК лицо, существенное нарушение договора которой было основанием изменения (расторжения) договора, освобождается от возмещения убытков, если докажет, что нарушение договора произошло не по его вине.