§ 3. Защита от обвинения и подозрения 207

тельствования будут производить споспешествуемые наблюдателю защитники и представители потерпевшего (частного обвинителя), сфера принуждения неизбежно расширится. Возникнет новый фактор нарушения гражданских свобод. Ибо требовать объективности можно от следователя, от прокурора, но не от защитника, которому присуща односторонность, иначе он не защитник.

Авторы рассматриваемой конструкции, видимо, не посчитались и с тем, что в условиях хронических повсеместных перегрузок, дефи- цита кадров руководители органов милиции практически не могут выделять своих сотрудников для наблюдения за адвокатом. Предвидя, что практическое решение проблемы попадет в колею частного предпринимательства, авторы проекта включили в статью о наблюда- теле профилактический пункт: «Наблюдатель не вправе принимать какое-либо вознаграждение за участие в производстве частного след- ственного действия»¹. Но соблюдение этого запрета ничем не гаранти- ровано. Уже сегодня многие сотрудники милиции находят прирабо- ток, охраняя частные банки, торговые точки, мастерские и т. п. По- этому они психологически готовы принимать вознаграждение от ад- воката за оказываемую ему помощь. Насколько опасно проникнове- ние этих обычаев в уголовный процесс, вряд ли необходимо объяс- нять.

Таким образом, институт частных следственных действий за- щитника неприемлем с разных точек зрения. При этом он ничего не дает. Действующий закон позволяет обвиняемому и его защитнику (а равно потерпевшему и его представителю) для обоснования и опро- вержения или ослабления позиции противостоящей стороны собирать любую информацию любым способом, если это не стесняет прав и свобод других лиц. Такая практика наталкивается на предубеждения и противодействие милицейско-прокурорских чиновников старой школы. Но преодоление этих предубеждений и противодействий — задача практическая, решаемая на основе действующего закона, без создания новых искусственных конструкций.

Когда же в интересах обвиняемого, потерпевшего или граж- данского истца требуется произвести действия, ограничивающие пра- ва и свободы других лиц, связанные с принуждением или угрозой применить принуждение, и для этого есть основания, решение по хо-

1 Проект УПК ГПУ. С. 106.

208 Глава V. Защита прав в уголовном судопроизводстве

датайству заинтересованного участника процесса или по своей ини- циативе принимает в пределах своей компетенции и исполняет следо- ватель, прокурор, суд, ответственный за производство по делу.

§ 4. Процессуальные гарантии прав и свобод личности в уголовном судопроизводстве

1. Если право личности (субъективное право, полномочие) есть закрепленная в законе возможность лица в определенных условиях действовать определенным образом (или воздерживаться от дейст- вий), то гарантией права является исполнение (соблюдение) другим лицом, прежде всего органом или представителем власти, предписан- ной ему обязанности, обеспечивающей условия реализации данного права¹.

Закон закрепляет обязанность суда, прокурора, следователя и лица, производящего дознание, разъяснять участвующим в деле ли- цам их права и обеспечивать возможность осуществления этих прав (ст. 58 У ПК РСФСР). Особо как один из принципов уголовного судо- производства выделяется обязанность указанных должностных лиц и суда обеспечить подозреваемому и обвиняемому право на защиту, а также охрану их личных и имущественных прав (ст. 19 У ПК РСФСР).

Исходной гарантией прав личности в уголовном судопроизвод- стве служит правоприменительный акт, определяющий статус данно- го человека как участника уголовного процесса. Для подозреваемого таким актом является протокол задержания или постановление о применении меры пресечения до предъявления обвинения; для обви- няемого — постановление о привлечении к участию в деле в качестве обвиняемого; для потерпевшего и гражданского истца — постановле- ние о признании соответственно потерпевшим и гражданским истцом;

для гражданского ответчика — постановление о привлечении его в этом качестве к участию в уголовном деле (ст. 46, 53—55, 90, 122, 136—138, 144 У ПК РСФСР). С этого момента участник процесса приобретает соответствующие права.

¹ Об обеспечении прав участников уголовного процесса подробнее см.: Куцо- ва Э. Ф. Гарантии прав личности в советском уголовном процессе. М., 1972. Также см.:

Ларин А. М. Расследование по уголовному делу: процессуальные функции. С 58—101, 151—154.