§ 3. Защита от обвинения и подозрения 205

вается. За этой чертой, если в интересах защиты требуются действия, связанные с принуждением, с вторжением в сферу прав и свобод других лиц, защитник может только ходатайствовать об этом перед следователем и судом. Это различие весьма существенно. Поэтому называть предпроцессуальную деятельность «параллельным след- ствием», «адвокатским расследованием» с позиций действующего за- кона можно лишь условно, в кавычках.

К коренному пересмотру этого положения призвали авторы проекта УПК ГПУ. Во вступительном тексте к этому документу про- возглашено: «Наиболее существенной новеллой, в которой воплоща- ется принцип состязательности уголовного судопроизводства, являет- ся разрешение стороне защиты вести параллельное расследование уголовного дела»¹.

К стороне защиты в проекте отнесены подозреваемый, обвиняе- мый, защитник и гражданский ответчик². Однако из этого круга лиц право «осуществлять частные расследовательские меры, в том числе посредством частного детектива», предлагается предоставить только защитнику. Теми же правами наделен представитель частного обви- нителя (участвующий в делах о преступлениях разных категорий вплоть до особо тяжких и исключительной тяжести)³.

В проекте упомянуты частный осмотр, частное освидетельство- вание, частное предъявление для опознания, частная выемка, част- ный обыск и др.⁴

Такие частные следственные действия связаны с властным ограничением прав и свобод граждан, с возможностью физического принуждения к повиновению. А это свойственно государственным должностным лицам, представителям власти, но не адвокатам, участ- вующим в деле в качестве защитников и представителей частного об- винителя. Чтобы преодолеть это противоречие, авторы проекта пред- лагают ввести в уголовный процесс доселе небывалую фигуру — на- блюдателя. Но это порождает новые противоречия.

Наблюдатель, по замыслу авторов, — сотрудник органа дозна- ния, т. е. милиции или контрразведки, назначенный руководителем

1 Проект УПК ГПУ. М., 1994. С.

2 См. там же. С. 71—92.

3 См. там же. С. 101—102.

⁴ См. там же. С. 152.

206 Глава V. Защита прав в уголовном судопроизводстве

органа. Наблюдатель должен оказывать помощь и содействие адвока- ту, производящему следственные действия, используя при этом свои должностные полномочия¹. Итак, защитник-адвокат оказывается под наблюдением сотрудника милиции или контрразведки, органа, упол- номоченного помогать и содействовать защитнику и представителю частного обвинителя, производящему частные следственные дей- ствия, и делать в ходе этого действия свои замечания². Но это лишь одна из ипостасей сотрудника милиции. Наряду с этим он по тому же проекту выступает как дознаватель, который уполномочен «назна- чать адвокатов защитниками и представителями по уголовному делу и допускать лиц к участию в производстве по уголовному делу в каче- стве защитников и представителей... устранять защитников и пред- ставителей от участия в производстве по уголовному делу» помимо того, что задерживает и допрашивает подозреваемого, возбуждает вопрос об аресте обвиняемого и т. п.³

Не без оснований дознаватель в этом документе отнесен к участ- никам процесса, осуществляющим уголовное преследование, обвине- ние⁴. Но если один и тот же сотрудник (или один и тот же орган в ли- це нескольких сотрудников) милиции осуществляет уголовное преследование и наряду с этим назначает защитника, оказывает ему помощь, делает ему замечания, да еще и устраняет его из дела, то ка- кое отношение это имеет к состязательности? Ведь состязательность, по определению авторов проекта, состоит в том, что «уголовное пре- следование, защита и разрешение дела отделены друг от друга и осу- ществляются различными органами и лицами»⁵. Здесь же милиция, обычно занимающаяся уголовным преследованием, призвана участ- вовать в защите, помогая защитнику-адвокату, и в то же время наде- лена невиданной властью над защитником. Такая новелла, представ- ляется, гораздо ближе к инквизиционному, нежели к состязательно- му процессу.

Реализация идеи частных следственных действий представляет серьезную угрозу для прав и свобод личности. Если допустить, что наряду со следователем и органами дознания обыски, выемки, освиде-

1 См.: Проект УПК ГПУ. С. 105.

2 См. там же. С. 105—106.

3 См. там же. С. 63—65.

⁴ См. там же. С. 55—63.

5 Там же. С. 21.