Тема 2. Труд отдельных категорий работников: особенности правового регулирования труда педагогических работников

Педагогическая деятельность – это деятельность по обучению и воспитанию граждан, которая осуществляется педагогическими работниками в образовательных учреждениях различных типов и видов.

Особенности правового регулирования труда педагогических работников установлены гл. 52 ТК РФ.

Работодателем для педагогических работников является образовательное учреждение, осуществляющее образовательный процесс, то есть реализующее одну или несколько образовательных программ и обеспечивающее содержание, и воспитание обучающихся, воспитанников.

Для занятия педагогической деятельностью предусмотрен образовательный ценз, который определяется в порядке, установленном типовыми положениями об образовательных учреждениях, а также квалификационными характеристиками должностей руководителей и специалистов высшего профессионального и дополнительного профессионального образования» (далее – Квалификационные характеристики) Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих (ЕКС)¹  (ранее подобного раздела в ЕКС не было).

В п. 62 Типового положения об общеобразовательном учреждении, установлено, что на педагогическую работу принимаются лица, имеющие необходимую профессионально-педагогическую квалификацию, соответствующую требованиям тарифно-квалификационной характеристики по должности и полученной специальности, подтвержденную документами об образовании. Аналогичное нормативное положение содержится в п. 34 Типового положения о дошкольном образовательном учреждении, в п. 40 Типового положения об образовательном учреждении для детей дошкольного и младшего школьного возраста и др.

В п. 77 Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального (высшего учебного) заведения Российской Федерации не содержится соответствующих норм. Оно лишь обращает внимание на то, что в конкурсе на замещение должности профессорско-преподавательского состава могут участвовать претенденты, имеющие высшее профессиональное образование и отвечающие определенным квалификационным требованиям. Такой же образовательный ценз установлен в п. 29 Типового положения об образовательном учреждении дополнительного профессионального образования (повышения квалификации) специалистов для педагогических работников учреждений дополнительного профессионального образования.

В соответствии с ч. 5 ст. 27 Закона РФ «Об образовании» в Российской Федерации устанавливаются следующие образовательные уровни (образовательные цензы): основное общее образование; среднее (полное) общее образование; начальное профессиональное образование; среднее профессиональное образование; высшее профессиональное образование — бакалавриат; высшее профессиональное образование — подготовка специалиста или магистра; послевузовское профессиональное образование.

В пункте 2 ст. 6 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» предусматриваются следующие ступени высшего профессионального образования: 1) высшее профессиональное образование, подтвержденное присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «бакалавр»; 2) высшее профессиональное образование, подтвержденное присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации «дипломированный специалист»; 3) высшее профессиональное образование, подтвержденное присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «магистр».

Таким образом, освоение образовательной программы высшего профессионального образования любой из указанных ступеней, а также наличие соответствующей квалификации (ученой степени и (или) ученого звания) предоставляет лицу право претендовать на занятие в вузе любой научно-педагогической должности.

Тем не менее, на практике возникают вопросы о возможности занятия той или иной должности бакалаврами и магистрами. Наименее определенным является положение бакалавров, выпуск которых осуществляется рядом вузов уже на протяжении нескольких лет.

Представляется, что законодатель должен в ближайшее время внести соответствующие разъяснения и поправки в ряд федеральных законов, которые бы определили право лиц в соответствии с полученной ими той или иной ступенью высшего профессионального образования занимать те или иные должности, в том числе должности педагогических работников.

Ст. 331 ТК РФ предусматривает обстоятельства, которые препятствуют осуществлению педагогической деятельности. К педагогической деятельности не допускаются лица:

20. лишенные права заниматься педагогической деятельностью в соответствии с вступившим в законную силу приговором суда;

21. имеющие неснятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления;

22. признанные недееспособными в установленном федеральным законом порядке;

23. имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утвержденным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативному регулированию в области здравоохранения.

Законодательством устанавливаются определенные требования к состоянию здоровья педагогических работников. Перечни соответствующих медицинских противопоказаний должны быть установлены федеральным законом, который еще не принят. Однако в соответствии со ст. 423 ТК РФ впредь до принятия закона следует руководствоваться подзаконными нормативными актами.

Работники учебно-воспитательных учреждений не допускаются к педагогической деятельности, в случае если они имеют хронические и затяжные психические расстройства с тяжелыми стойкими или часто обостряющимися болезненными проявлениями. Не должны допускаться к работе с детьми также лица, страдающие опасными инфекционными заболеваниями, хроническим алкоголизмом, наркоманией и токсикоманией.

В соответствии с п. 3 ст. 51 Закона РФ от 13 января 1996 года № 12-ФЗ «Об образовании» педагогические работники образовательных учреждений обязаны проходить предварительные и периодические бесплатные медицинские обследования, которые проводятся за счет средств учредителя.

Для педагогических работников, которые работают в государственных и муниципальных образовательных учреждениях и занимают должности, по которым предусматривается обязательное наличие квалификационных категорий, проводится аттестация в соответствии с Положением о порядке аттестации педагогических и руководящих работников государственных и муниципальных образовательных учреждениях. По результатам аттестации устанавливаются квалификационные категории сроком на 5 лет.

Аттестация проводится аттестационными комиссиями, создаваемыми федеральными органами исполнительной власти, органами управления образованием субъектов Российской Федерации, местными органами управления образованием, образовательным учреждением. Персональный состав аттестационной комиссии, регламент ее работы определяются органом управления образованием или образовательным учреждением, создающим аттестационную комиссию.

По результатам аттестации аттестационная комиссия выносит следующие решения:

• о соответствии заявленной квалификационной категории;

• о несоответствии заявленной квалификационной категории;

• о соответствии первой квалификационной категории по должности «руководитель»;

• о несоответствии первой квалификационной категории по должности «руководитель»;

Руководитель органа управления образованием, образовательного учреждения на основании решения аттестационной комиссии в месячный срок издает приказ о присвоении работнику квалификационной категории. В случае признания педагогического или руководящего работника не соответствующим заявленной квалификационной категории аттестация на ту же или более высокую квалификационную категорию по заявлению работника может проводиться не ранее чем через год со дня принятия соответствующего решения аттестационной комиссией.

Приему на работу педагогических работников может предшествовать конкурсный отбор. Конкурс является обязательным для замещения должностей научно-педагогическими работниками в высших учебных заведениях. Заключению трудового договора на замещение должности научно-педагогического работника в высшем учебном заведении, а также переводу на должность научно-педагогического работника предшествует избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности. Трудовые договоры на замещение должностей научно-педагогических работников в вузе могут заключаться как на неопределенный срок, так и на срок, определенный сторонами трудового договора.

Правовое регулирование труда научно-педагогических работников обеспечивается общими и специальными нормами, которые, как представляется, сочетаются сегодня далеко не лучшим образом. Так, конкурсное избрание на эти должности, практикующееся в нашей стране долгое время, основывается на специальных нормах трудового права содержащихся в подзаконных актах. Последние, к сожалению, не всегда гармонично сочетаются с общими нормами трудового законодательства, которые распространяются на трудовые отношения, возникающие при заключении трудового договора с научно-педагогическим работником.

Фактически сейчас сложилась ситуация, характеризующаяся тем, что многолетняя практика проведения конкурсного избрания, дополненная новеллами законодательства о порядке заключения трудовых договоров с научно-педагогическими работниками и об их увольнении, породила ряд новых проблем, которые не нашли еще должного отражения ни в современном законодательстве, ни в юридической науке.

Трудовые договоры на замещение должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении могут заключаться как на неопределенный срок, так и на срок, определенный сторонами трудового договора (ч. 1 ст. 332 ТК РФ).

Замещению должностей научно-педагогических работников (за исключением должностей декана факультета и заведующего кафедрой) в высшем учебном заведении, а также переводу их на иную должность научно-педагогического работника в высшем учебном заведении предшествует избрание по конкурсу2. Конкурс на замещение должности научно-педагогического работника, с которым заключен трудовой договор на неопределенный срок, проводится один раз в пять лет.

Не проводится конкурс на замещение должностей декана факультета и заведующего кафедрой, должностей научно-педагогических работников, занимаемых беременными женщинами, а также должностей научно-педагогических работников, занимаемых по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, женщинами, имеющими детей в возрасте до трех лет.

На наш взгляд, не должно проводиться конкурсное избрание и в случае, когда научно-педагогический работник вуза ранее был избран по конкурсу на часть ставки конкурсной должности, например на 0,5　ставки профессора. Если через некоторое время обе стороны (работник и вуз) придут к соглашению об увеличении нагрузки профессору, например, до полной ставки, то перевод преподавателя с 0,5　ставки на полную ставку профессора производится по приказу ректора. В трудовой договор научно-педагогического работника в этом случае вносятся соответствующие изменения. При этом срок действия его трудового договора или срок избрания, если заключен трудовой договор на неопределенный срок, не меняются.

В определенных случаях вряд ли возможно проведение конкурсов при приеме на работу временных работников. Это вызвано обычно тем, что для проведения конкурса требуется порой больше времени, чем установленный в трудовом договоре срок работы.

Положение, определяющее процедуру замещения должностей научно-педагогических работников, утверждается в порядке, устанавливаемом Правительством РФ.

Действующее в настоящее время Положение о порядке замещения должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении РФ было утверждено Приказом Министерства образования РФ от 26 ноября 2002 г. № 41143 (далее — Положение от 26 ноября 2002 г.).

Положение от 26 ноября 2002 г. определяет общий порядок проведения конкурсного отбора и заключения срочного трудового договора4 между высшим учебным заведением и работником из числа научно-педагогического состава (профессорско-преподавательский состав, научные работники).

Положение от 26 ноября 2002 г. в части профессорско-преподавательского состава распространяется на профессоров, доцентов, старших преподавателей, преподавателей и ассистентов высшего учебного заведения РФ.5 

В части научного состава указанное Положение распространяется на научных работников (руководитель научно-исследовательского сектора, отдела, лаборатории, другого научного подразделения, главный научный сотрудник, ведущий научный сотрудник, старший научный сотрудник, научный сотрудник, младший научный сотрудник) научного подразделения, кафедры высшего учебного заведения РФ.

Правовой формой реализации трудовых прав научно-педагогических работников вузов является трудовой договор. Однако трудовые отношения этой категории работников возникают не на основании только одного трудового договора. Само основание возникновения их трудовых правоотношений значительно шире. Оно включает в качестве обязательного отношения конкурсное правоотношение, в которое лицо, изъявившее желание заключить трудовой договор, должно вступить с вузом, объявившим конкурс на соответствующую должность. Следовательно, конкурсное правоотношение является, во-первых, предшествующим (или сопутствующим)6 по отношению к трудовому правоотношению, возникающему в итоге на основании трудового договора. Во-вторых, оно обязательно в силу того, что действующим законодательством избрание по конкурсу установлено как непременное условие для возникновения или продолжения трудовых правоотношений между претендентом или научно-педагогическим работником и вузом.

В Положении от 26 ноября не отражены многие вопросы организации и проведения конкурса, которые традиционно включались в ранее действовавшие Положения о порядке замещения конкурсных должностей.7 Представляется, что составители данного Положения, учитывая общую тенденцию расширения прав образовательных организаций, особенно отчетливо просматривающуюся в Законе РФ «Об образовании», в Федеральном законе «О высшем и послевузовском профессиональном образовании», а также в ТК РФ, признали необходимость предоставить вузам право самим определять более детальный порядок проведения конкурсного отбора на замещение должностей научно-педагогических работников, при этом ограничившись изложением лишь основных концептуальных идей проведения конкурса.8

В Приказе Министерства образования РФ от 26 ноября 2002　г. № 4114 ничего не сказано о том, что высшие учебные заведения на основе данного Положения разрабатывают и утверждают свой локальный нормативный акт, например Положение (инструкцию) о порядке замещения должностей научно-педагогических работников данного вуза. Тем не менее такой нормативный акт желательно разработать и утвердить приказом ректора. В нем должны быть отражены как правовые, так и процедурные вопросы организации и проведения конкурса на замещение должностей научно-педагогических работников, которые не нашли своего должного отражения в действующем Положении о конкурсе.

Основное назначение конкурса заключается в том, чтобы привлечь к участию в нем как можно большее число лиц и отобрать из них наиболее достойную кандидатуру на научно-педагогическую должность для заключения с ним трудового договора.

Следовательно, конкурс　— это установленный законом особый порядок отбора кадров, отражающий повышенные требования к кандидатам, претендующим на замещение определенных должностей научно-педагогических работников. Однако этот особый порядок замещения должности впоследствии не освобождает будущих носителей субъективных прав и обязанностей от участия в формировании непосредственно трудового правоотношения. В этом случае трудовые отношения также возникают на основании заключения трудового договора, но только после предварительного избрания претендента по конкурсу на соответствующую должность (ст. 18 ТК РФ).

Применительно к конкурсному порядку установления трудовых правоотношений решающее значение придается не тем элементам общего порядка, которые существуют при обычных условиях возникновения трудовых правоотношений, а элементам, присущим только конкурсу. Во-первых, обязательны квалификационные требования к участникам конкурсного отбора, строгое соблюдение процедуры конкурса, обеспечивающей максимальную степень ознакомления членов ученого совета с материалами конкурса по каждому участнику. Во-вторых, обязательно наличие решения ученого совета вуза (факультета) об избрании одного из нескольких участников конкурсного отбора. В-третьих, право выбора лучшего претендента принадлежит не ректору (руководителю), а ученому совету, т. е. выборному представительному органу, который не может быть стороной в трудовых правоотношениях и который не правомочен, заключать трудовой договор с избранным претендентом от имени вуза.

Конкурсные правоотношения претендентов с вузом имеют длящийся характер с определенными этапами развития применительно к последовательному совершению ряда юридически целенаправленных действий. Первому этапу конкурса соответствует процедура объявления конкурсного отбора вузом, второму　— прием заявлений от претендентов на участие в конкурсе, третьему — принятие мотивированной рекомендации по каждому претенденту коллективом соответствующей кафедры, четвертому　— избрание конкретного претендента ученым советом вуза (факультета), пятому — утверждение (неутверждение) ректором решения ученого совета вуза (факультета) об избрании одного из участников конкурса.

Таким образом, конкурс — это сложное правовое явление. Он слагается из ряда юридических фактов, каждый из которых является целенаправленным правомерным юридическим действием (объявление о конкурсе, подача заявления об участии в конкурсе, принятие рекомендации кафедрой и т. д.).

Подобную совокупность фактов, необходимых для возникновения правоотношения, в юридической литературе принято называть термином «сложный фактический состав»9, или «сложный юридический состав»10. Не придавая значения терминологии, отметим, что в литературе оба термина давно применяются для обозначения одного и того же явления.

Анализируя сложный фактический состав, А. Е. Пашерстник рассматривал конкурсы как дополнительные условия, предшествующие возникновению или продолжению трудовых правоотношений на основании трудовых договоров. Эти дополнительные условия для замещения ряда должностей устанавливаются сверх общих требований, предъявляемых к обычным работникам при заключении трудового договора11. Представляется, что сложный фактический состав применительно к конкурсному порядку замещения научно-педагогических должностей в вузе, вряд ли возможно отнести к дополнительным условиям. Как уже отмечалось выше – это особый порядок возникновения трудовых отношений, установленный законом. Подобный особый порядок содержит в себе элементы своеобразного испытания, предшествующего трудовым правоотношениям, т. е. осуществляемого до заключения трудового договора.

В процессе возникновения, изменения и прекращения конкурсных правоотношений все этапы находятся друг с другом в органической взаимосвязанности и взаимообусловленности. Вместе с тем каждому из них соответствуют строго определенные правовые последствия, представляющие собой части единого целого. Поэтому необходимо, чтобы все юридические акты совершались последовательно один за другим в том порядке, который определен для данного сложного фактического состава соответствующими нормами права. Точно так же в определенном порядке должны следовать все элементы сложного фактического состава, с которым соответствующие нормы права связывают возникновение конкретного трудового правоотношения: избрание по конкурсу, утверждение результатов конкурса, заключение трудового договора. Только при такой последовательности достигается тот юридический результат (трудовые правоотношения), ради которого установлен этот порядок. В этом случае конкурсное правоотношение играет роль юридического факта12. Изменение последовательности совершения юридических актов сложного фактического состава в данном случае недопустимо.

Первый этап избрания по конкурсу 　— объявление конкурса　— есть правомерный волевой акт вуза, специально направленный на достижение определенного юридического результата　— установления конкурсных прав и обязанностей для его участников. Это строго определенный акт, выполняющий конкурсную регулирующую функцию. В силу объявления конкурса возникает конкретная юридическая предпосылка возникновения конкурсных правоотношений. Объявление конкурса порождает для лиц, желающих принять в нем участие, не субъективное право, существование которого мыслимо лишь в рамках правоотношения, а только общее объективное право подать заявление для участия в конкурсном отборе. Само объявление еще не определяет конкретного состава субъектов конкурсных прав　— он еще должен определиться. На этом этапе конкурса возникает лишь правовая обязанность вуза в течение месячного срока принять заявления на участие в конкурсе от лиц, которые соответствуют требованиям, указанными в объявлении.

Объявление вузом конкурса выявляет лишь одного участника конкурсного отбора　— вуз (как устроителя) и те условия, при которых вуз принимает на себя определенные обязанности. На этом этапе пока еще неизвестно, какое количество правоотношений возникнет на основании сделанного вузом объявления о конкурсе, и возникнут ли они вообще.

Объявление конкурса можно рассматривать как своеобразную публичную оферту на принятие участия в конкурсном отборе на определенных условиях, указанных в объявлении. Условия конкурса и квалификационные требования, предъявляемые вузом к претендентам на соответствующую научно-педагогическую должность, должны строго соответствовать требованиям закона. Они не могут носить дискриминационный характер и ущемлять интересы возможных претендентов по сравнению с действующим законодательством. Следует согласиться с мнением С.П. Маврина, что в случае нарушения требований закона при объявлении конкурса вуз (работодатель) будет вступать в правоотношения охранительного характера, но не с потенциальными участниками конкурсного отбора, а с государством в лице соответствующих органов.13 Таким образом, применение в данном случае конструкции абсолютных правоотношений14 лишено практического смысла, потому что отсутствует взаимодействие одного управомоченного лица с неограниченным множеством обязанных лиц. Фактически в данном случае мы имеем как бы абсолютные правоотношения наоборот, при которых вуз, объявивший конкурс, ставится этим действием в положение обязанного субъекта, а неограниченный круг физических лиц, обладающих необходимыми данными для замещения объявленной в конкурсе научно-педагогической должности, ставится в положение управомоченных лиц, суть права которых составляет возможность подать заявление на участие в конкурсе.

Конкурс объявляется ректором (проректором, руководителем филиала) вуза в периодической печати или в других средствах массовой информации не менее чем за два месяца до его проведения. Способ информирования о конкурсе указывает на его публичный характер и предполагает распространение данного объявления в широких кругах общественности. Оно адресовано не какому-либо заранее определенному лицу, а всякому, кто удовлетворит указанным в нем требованиям.15

В соответствии со ст. 2 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. № 2124-1 «О средствах массовой информации»16 к средствам массовой информации относятся периодические печатные издания, радио-, теле-, видеопрограммы, кинохроникальные программы, иные формы периодического распространения массовой информации. Поэтому трудно признать законной практику, когда вузы по тем или иным причинам объявляют конкурс только в виде письменного информационного сообщения, вывешиваемого на досках информации данного вуза или на интернет-сайте вуза. Подобный порядок объявления конкурса противоречит требованиям, которые указанны в действующем Положении о конкурсе.

Таким образом, обращение к неопределенному кругу лиц　— основной отличительный признак первого этапа конкурса, выделяющий его из числа последовательно сменяющих друг друга целенаправленных действий при конкурсном отборе.

Условия, которые должны быть указаны в объявлении о конкурсе, не определены в Положении о конкурсном отборе. Представляется, что их можно разделить на обязательные и факультативные. Обязательные　— это такие условия, которые всегда должны быть указаны при объявлении конкурса на должность научно-педагогического работника. Факультативные условия указываются по свободному усмотрению вуза, а их количество и характер зависят от особенностей должности научно-педагогического работника, на которую объявляется конкурс.

К числу обязательных условий относятся:

12. название должности　— ассистент, преподаватель, старший преподаватель, доцент, профессор (если это преподавательская должность) или младший научный сотрудник, научный сотрудник, старший научный сотрудник, ведущий научный сотрудник, главный научный сотрудник, руководитель научно-исследовательского, научного сектора, отдела и лаборатории (если это должность научного работника) с указанием соответствующей кафедры, факультета и научного подразделения высшего учебного заведения;

13. квалификационные требования, предъявляемые к претенденту на объявленную должность научно-педагогического работника (наличие специального высшего образования, ученой степени, ученого звания по кафедре либо специальности и стажа работы) в соответствии с установленной по этой должности профессиональной квалификационной группой;

14. объем работы (полная ставка или часть ставки), на которую вправе рассчитывать претендент в случае его избрания;

15. основные условия трудового договора;

16. перечень документов, которые должны быть представлены претендентом;

17. срок и место подачи заявлений от желающих участвовать в конкурсном отборе с момента опубликования объявления вузом;

18. сведения об источнике (лице) подробной информации о конкурсе (телефон, факс, электронная почта вуза).

Факультативные условия конкурса устанавливаются вузом и, как правило, дополняют отдельные его условия для внесения определенности во взаимоотношения сторон конкурсного отбора. Чаще всего они касаются формы и порядка оформления претендентами заявления на участие в конкурсе, указываются лицо, ответственное за организацию и проведение конкурсного отбора, место и часы приема заявлений от претендента, порядок возврата документов участникам конкурса, не прошедшим по конкурсу, и т. п.

Информация о проведении конкурса может быть продублирована на сайте вуза в информационно-телекоммуникационной сети общего пользования.

В процессе проведения конкурсного отбора со стороны вуза может возникнуть необходимость внести некоторые изменения в ранее объявленные обязательные условия конкурса или даже необходимость его отмены, если конкурс был объявлен ошибочно. Но внесение изменений, а тем более отмена конкурса существенно ущемляют интересы лиц, пожелавших принять в нем участие, и особенно тех, кто уже подал заявление для участия в конкурсном отборе. К сожалению, ни трудовое законодательство, ни действующее Положение о конкурсе не дают ответа на вопрос о том, имеет ли право вуз, как устроитель конкурса, вносить соответствующие изменения в условия конкурсного отбора претендентов, а также отменять его, и каков процедурный характер этих действий.

На наш взгляд, нельзя исключить такую возможность для вуза, а также ставить необходимость изменения условий конкурса или его отмены в зависимость от волеизъявления претендентов. Поэтому вуз должен иметь право вносить необходимые изменения в обязательные условия конкурса или отменять его даже в тех случаях, когда кто-либо из претендентов уже подал заявление для участия в конкурсном отборе. Однако возможность внесения изменений или отмены конкурса должна быть ограничена половиной месячного срока, установленного для приема заявлений вузом от возможных претендентов.

Изменение условий конкурса или его отмена должны быть доведены до сведения возможных и реальных его участников, т. е. тех лиц, на которых было рассчитано объявление о конкурсном отборе. Объявление об изменении условий конкурса или о его отмене должно быть сделано в том же порядке или в той же форме, в какой объявлялся сам конкурс. Только выполнение этого требования может освободить впоследствии вуз от обязанности принимать заявления для участия в конкурсном отборе, даже если претендент и не знал о внесенных в условия конкурса изменениях либо о его отмене.

На наш взгляд, право вуза вносить соответствующие изменения в условия объявленного конкурса или право его отмены, а также процедура внесения этих изменений или отмены конкурса должны найти правовое закрепление в соответствующем нормативном акте.

Срок подачи заявлений для участников в конкурсном отборе　— один месяц со дня опубликования объявления о конкурсе. К сожалению, в действующем Положении о конкурсе не оговариваются даты начала и окончания действия этого месячного срока, в течение которого претенденты могут подать заявление для участия в конкурсном отборе. Между тем правильное определение даты начала и окончания приема заявлений в определенных случаях может иметь принципиальное значение. Так, согласно ст. 191–192 ГК РФ срок исчисляется со следующего дня после опубликования объявления о конкурсе, а истекает в соответствующее число следующего месяца. Однако ч. 1 ст. 14 ТК РФ устанавливает возникновение трудовых прав и обязанностей непосредственно с календарной даты, которой определено начало возникновения указанных прав и обязанностей17. Такой датой для нашего случая является день выхода газеты (журнала) с объявлением о конкурсе. Подобный порядок исчисления сроков, безусловно, отличается от порядка, установленного гражданским законодательством. Таким образом, если конкурс был объявлен вузом в газете (журнале), вышедшей 24 ноября, то месячный срок подачи заявлений для участия в конкурсе отсчитывается с 24 ноября и заканчивается 24 декабря в тот час, когда в вузе оканчивается рабочий день. Если последний день срока подачи заявлений приходится на нерабочий в вузе день, то днем окончания указанного срока считается ближайший следующий за ним рабочий день.

В случае обращение конкретного физического лица к вузу (устроителю конкурса) порождает вполне конкретное индивидуальное отношение по конкурсному избранию, которое предшествует трудовому отношению. Эти отношения включаются в предмет трудового права и подлежат регулированию нормами этой отрасли.

В действующем Положении о конкурсе также не указано, какое должностное лицо принимает заявления и несет ответственность за организацию и проведение конкурса в вузе. Исходя из сложившейся практики, это может быть начальник отдела кадров или ученый секретарь. Конкретное должностное лицо должно быть указано в локальном нормативном акте вуза или в соответствующем приказе ректора. В обязанности данного лица входит проверка комплектности представляемых документов, правильного их заполнения, предоставление справочной информации претендентам о замещаемой должности, об основных условиях трудового договора, а также о процедуре проведения конкурсного отбора.

Отказ в приеме заявления должностным лицом вуза, ответственным за организацию и проведение конкурсного отбора, может иметь место в случае несоответствия претендента квалификационным требованиям по указанной в объявлении должности, установленным действующими нормативными правовыми актами, либо в случае нарушения установленного месячного срока подачи заявления.

Второй этап избрания по конкурсу характеризуется уже персональным определением тех претендентов, которые своими фактическими действиями (подачей заявлений) изъявили желание участвовать в конкурсном отборе.

Перечень документов, прилагаемых к заявлению, в нормативных актах не конкретизируется. Представляется, что это должны быть прежде всего документы, подтверждающие соответствие претендента квалификационным требованиям по соответствующей научно-педагогической должности: копия диплома о высшем образовании; список научных трудов; копия диплома кандидата (доктора) наук; копия аттестата доцента (профессора); в необходимых случаях　— копия трудовой книжки, подтверждающая наличие соответствующего стажа работы, а также документ об отсутствии у претендента заболевания, препятствующего осуществлению им педагогической деятельности. Другие документы прилагаются к заявлению по договоренности между сторонами.

С появлением второго участника возникает и само правоотношение. После подачи заявлений и окончания срока их приема вуз уже не просто связан возможностью приема заявлений от неопределенного круга лиц, а несет точно установленные обязанности перед конкретными субъектами, подавшими заявления. Таким образом, между вузом, объявившим конкурс, и каждым участником конкурсного отбора возникают собственно конкурсные правоотношения.

Данные правоотношения обладают определенным содержанием. Его образуют, с одной стороны, субъективное право каждого из претендентов требовать от вуза проведения конкурсного отбора и обеспечения возможности присутствовать на заседаниях кафедры и ученого совета факультета (вуза), рассматривающих их кандидатуры, ознакомиться с действующим Положением о конкурсе, квалификационными требованиями по соответствующей должности, условиями коллективного и трудового договоров; с другой　— корреспондирующая этому праву претендентов обязанность вуза провести конкурсный отбор и предоставить каждому претенденту указанные выше права и возможности. Следовательно, конкурсные правоотношения　— это относительные правоотношения, в которых вуз персонально связан с каждым претендентом. При этом возникает столько правоотношений, сколько имеется претендентов, подавших заявления на участие в конкурсе. Данные правоотношения тесно связаны друг с другом с точки зрения соответствия претендентов тем или иным квалификационным требованиям, которые были указаны в объявлении о конкурсе. Из этого следует, что преимущества, которыми обладает один из претендентов, соответственно сужают возможности других участников конкурса; в этом одна из особенностей конкурсного отбора. И все же претенденты между собой в правоотношениях не состоят. Наблюдается лишь соприкосновение их интересов, но не правовая связь между ними. На втором этапе вуз уже активен, так как обязан провести конкурсный отбор претендентов в установленном порядке.

Рассмотрим вопросы, связанные с определением права лица на участие в конкурсе. Поскольку конкурс объявляется с целью выявления наиболее достойной кандидатуры для заключения трудового договора, в отношении участников конкурса, а точнее лиц, желающих принять в нем участие, должны применяться как общие нормы трудового права, гарантирующие свободное проявление трудовой правоспособности граждан, так и специальные нормы, регулирующие особый порядок проведения конкурса. Так гражданам не может быть отказано в приеме заявлений на конкурс по дискриминационным признакам. Однако соответствующими нормами права определено, что участвовать в конкурсе на замещение научно-педагогических должностей в вузах могут лишь лица, обладающие специальной трудовой правоспособностью.

Правоспособность лица, претендующего на замещение должности научно-педагогического работника, может быть ограничена только при наличии указанных в ст. 331 ТК РФ обстоятельств.

Согласно ч. 1 ст. 331 ТК РФ к педагогической деятельности допускаются лица, имеющие образовательный ценз, который определяется в порядке, установленном типовым положением об образовательном учреждении соответствующего типа и вида, утверждаемым Правительством РФ.

Однако в Типовом положении об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении), утв. Постановлением Правительства РФ от 14 февраля 2008 г. № 71,18 не содержится соответствующих норм. Оно лишь обращает внимание на то, что к педагогической деятельности в высшем учебном заведении допускаются лица, имеющие высшее профессиональное образование (п. 88) и отвечающие определенным квалификационным требованиям. Образовательный ценз указанных лиц подтверждается документами государственного образца о соответствующем уровне образования и/или квалификации.

В соответствии с ч. 5 ст. 27 Закона РФ «Об образовании» в Российской Федерации установлены следующие образовательные уровни (образовательные цензы): основное общее образование; среднее (полное) общее образование; начальное профессиональное образование; среднее профессиональное образование; высшее профессиональное образование　— бакалавриат; высшее профессиональное образование　— подготовка специалиста или магистра; послевузовское профессиональное образование.

В п. 2 ст. 6 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» предусматриваются следующие уровни высшего профессионального образования:

4. высшее профессиональное образование, подтвержденное присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «бакалавр»　— бакалавриат;

5. высшее профессиональное образование, подтвержденное присвоением лицу, успешно прошедшему итоговую аттестацию, квалификации (степени) «специалист» или квалификации (степени) «магистр».19

Впервые степени бакалавр и магистр как ступени высшего образования с сохранением специалиста были упомянуты в Федеральном законе «О высшем и послевузовском профессиональном образовании». В настоящее время большинство вузов уже реализовали двухуровневые программы высшего профессионального образования (бакалавр-специалист или магистр).

Казалось бы, освоение любой ступени высшего профессионального образования уже должно предоставлять лицу право претендовать на замещение всех тех должностей, в том числе и профессорско-преподавательских, которые в обязательном порядке требуют наличия у претендента высшего профессионального образования. Однако в последнее время на практике постоянно возникают вопросы, связанные с возможностью замещения той или иной должности бакалаврами, специалистами и магистрами. Наименее определенным является положение бакалавров, выпуск которых осуществляется многими вузами вот уже на протяжении нескольких лет. Степень бакалавра хотя и считается высшим образованием, тем не менее на практике ограничивает свободу трудоустройства лица, ее получившего. Вопрос о возможности замещения соответствующей должности бакалавром ныне решается работодателем самостоятельно, и нередко работодатель отказывает ему в приеме на работу под благовидным предлогом.

На наш взгляд, претендовать на замещение профессорско-преподавательской должности могут лишь лица, имеющие более высокий образовательный ценз　— специалиста20 или магистра. В соответствии с п. 4 ст. 11 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» бакалавр не может быть принят в аспирантуру. В аспирантуру государственных и муниципальных высших учебных заведений, научных учреждений (организаций) на конкурсной основе принимаются граждане РФ, имеющие высшее профессиональное образование, подтвержденное дипломом специалиста или дипломом магистра. Таким образом, законодатель, лишив бакалавра права поступать в аспирантуру, минуя магистратуру, тем самым ограничил его возможности получить ученую степень кандидата наук. Следует заметить, что для замещения ряда преподавательских должностей требуется не только наличие высшего профессионального образования, но и соответствующая ученая степень и/или ученое звание. Следовательно, выпускники вузов с дипломом бакалавра не должны допускаться к преподавательской работе в системе высшего профессионального образования.

В отличие от бакалавра, имеющего на практике определенные ограничения по трудоустройству, например, при замещении научно-педагогических должностей, для выпускника вуза с дипломом магистра должны быть открыты все должности. Таким образом, магистры имеют право замещать все должности, предусматривающие наличие высшего профессионального образования, в том числе и должности преподавателей в высшем учебном заведении.

Следует признать, что существующая на практике проблема дискриминации бакалавров пока не нашла должного отражения ни в юридической литературе, ни в законодательстве. Тем не менее, на наш взгляд, законодатель должен в ближайшее время дать соответствующие разъяснения и внести поправки в ряд федеральных законов. Эти разъяснения и поправки должны определить право бакалавра, специалиста или магистра замещать те или иные должности, в том числе должности профессорско-преподавательского состава и научных работников в соответствии с полученными ими уровнями высшего профессионального образования.

Чтобы исключить сложившуюся по факту дискриминацию при приеме на работу бакалавров, необходимо, чтобы законодатель определил круг должностей (работ), которые имели бы право занимать лица, имеющие квалификацию (степень) бакалавра. Принятие «табели о рангах» даст, прежде всего, бакалаврам соответствующие гарантии как лицам, имеющим профессиональное высшее образование.

Представляется, что в настоящее время необходимо разработать и утвердить в установленном порядке квалификационные характеристики должностей научно-педагогических работников и принять соответствующую часть квалификационного справочника для вузов, аналогичную уже действующему квалификационному справочнику для других категорий работников. Принятие таких квалификационных характеристик с четким разграничением круга обязанностей по каждой отдельной должности научно-педагогических работников вузов позволит более подробно уточнять содержание трудовой функции при заключении трудового договора с преподавателями и научными работниками, исключить излишние трудовые споры и упорядочить правовое регулирование их труда.

Вузу также следует учитывать, что ч. 2 ст. 331 ТК РФ оговаривает обстоятельства, которые препятствуют осуществлению преподавательской деятельности.

Не допускаются к педагогической деятельности лица:

• лишенные права заниматься педагогической детальностью в соответствии с вступившим в законную силу приговором суда;

• имеющие не снятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления;

• признанные недееспособными в установленном федеральным законом порядке;

• имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области здравоохранения.

Лицо, лишенное приговором суда права работать в образовательном учреждении в течение определенного срока, не может быть принято на работу в образовательное учреждение в течение этого срока (п. 2 ст. 56 Закона РФ «Об образовании»).

В соответствии с п. «б» ст. 44 и п. 1 ст. 47 Уголовного кодекса РФ одним из видов уголовного наказания является лишение права занимать определенные должности на государственной службе, в органах местного самоуправления или заниматься определенной профессиональной или иной деятельностью.

Суд вправе при вынесении приговора в качестве основного вида наказания лишить лицо, совершившее определенный вид преступления, права заниматься преподавательской деятельностью на срок от 1 года до 5 лет либо в качестве дополнительного вида наказания　— на срок от 6 месяцев до 3 лет (п. 2 ст. 47 УК).

Самостоятельным основанием, запрещающим лицу заниматься педагогической деятельностью, является наличие неснятой или непогашенной судимости за совершение умышленного тяжкого и особо тяжкого преступления. Понятие судимости, в том числе неснятой, непогашенной, содержится в УК. Лицо, осужденное за совершение преступления, считается судимым со дня вступления обвинительного приговора суда в законную силу до момента погашения или снятия судимости. Несудимым считается лицо, освобожденное от наказания. Погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, связанные с судимостью.

Тяжкими преступлениями признаются умышленные и неосторожные деяния, за совершение которых максимальное наказание, предусмотренное УК, не превышает 10 лет лишения свободы. Особо тяжкими преступлениями признаются умышленные деяния, за совершение которых УК предусмотрено наказание в виде лишения свободы на срок свыше 10 лет или более строгое наказание (ст. 15 УК). Хотя к числу тяжких преступлений относятся как умышленные, так и неосторожные деяния, педагогическая деятельность запрещается только лицам, имеющим судимость за умышленные тяжкие преступления.

Трудовой кодекс РФ акцентирует внимание на том, что к педагогической деятельности не допускаются лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за указанные выше преступления. Представляется, что по смыслу закона, если судимость за совершение умышленного тяжкого и особо тяжкого преступления снята или погашена, то наличие подобной судимости в прошлом не препятствует заключению с таким лицом трудового договора для замещения педагогической должности. Напротив, отказ в заключение трудового договора в этом случае может быть признан незаконным.

Новеллой ст. 331 ТК РФ явилось включение факта признания физического лица недееспособным как обстоятельства, препятствующего ему заниматься педагогической деятельностью. Подобное обстоятельство непосредственно связано с трудовой правосубъектносью работника, одним из критериев которой является наличие способности работника отдавать отчет своим действиям, добровольно выражать свою волю в выборе профессии и рода деятельности.

Гражданская дееспособность　— это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их. В полном объеме она возникает с наступлением совершеннолетия, т. е. по достижении 18-летнего возраста (ст. 21 ГК).

Лишить физическое лицо дееспособности означает лишить его права совершать определенные действия (поступки), имеющие юридическое значение. Лишить дееспособности или ограничить дееспособность возможно только в случаях и в порядке, установленном законом (ст. 22 ГК). В соответствии с гл. 31 ГПК дела о признании гражданина недееспособным рассматриваются судом общей юрисдикции в порядке особого производства.

Согласно ст. 29 ГК РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значения своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным. Такие лица не могут быть допущены к педагогической деятельности.

По медицинским показаниям не допускаются к осуществлению педагогической деятельности лица, имеющие заболевания, предусмотренные перечнем, утверждаемым федеральным органом исполнительной власти.21 Подобный перечень специальных медицинских противопоказаний в настоящее время не утвержден федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области здравоохранения. Поэтому некоторые запреты по медицинским показаниям содержатся в законодательстве о психиатрической помощи.

Для выявления медицинских противопоказаний к осуществлению педагогической деятельности педагогические работники обязаны проходить предварительные при поступлении на работу и периодические медицинские осмотры, которые предусмотрены ст. 51 Закона РФ «Об образовании». Медицинские осмотры (обследования) педагогических работников проводятся за чет средств учредителя соответствующего образовательного учреждения.

Если в отношении медицинских противопоказаний у вуза есть правовая возможность получить соответствующую информацию, поскольку при приеме на работу обязательно прохождение медицинского осмотра, в ходе которого и выявляются противопоказания, то информация по поводу судимости или недееспособности не столь доступна работодателю (вузу). Поэтому следует согласиться с мнением С. Ю. Головиной, согласно которому нельзя исключить случаи непреднамеренного приема на педагогическую работу лиц, для которых установлены законодательные ограничения.22 Законодатель не устанавливает механизма реализации положений ст. 331 ТК РФ при отборе кандидатов на научно-педагогические должности в части «отсеивания» лиц, имеющих неснятую или непогашенную судимость.

При выявлении заболеваний, препятствующих осуществлению педагогической деятельности, педагогические работники подлежат отстранению от работы с учетом ст. 76 ТК РФ и последующему увольнению на основании п. 5 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.

Таким образом, к участию в конкурсе допускаются претенденты, обладающие дополнительной специальной правоспособностью. Только по отношению к данным лицам можно говорить о свободе добровольного выбора научно-педагогического труда как рода трудовой деятельности и места его приложения в любом высшем учебном заведении. Это не может служить поводом для суждений о неравенстве или ограничений трудовой правоспособности граждан, поскольку каждый имеет равные со всеми возможности получения соответствующего образования и квалификации (включая и научную степень) с учетом личных склонностей и способностей.

Материалы, поступившие на конкурс, передаются после окончания срока приема документов на соответствующую кафедру. К сожалению, в действующем Положении о конкурсе не указан срок, в течение которого эти материалы должны быть переданы на кафедру. Между тем решение этого вопроса имеет большое значение, так как несвоевременная передача материалов, поступивших на конкурс, может привести к неоправданной задержке всей последующей процедуры проведения конкурса, а при определенных обстоятельствах — и к его срыву. Следует согласиться с мнением А. М. Прудинского, согласно которому для избежания подобных недоразумений было бы весьма полезно в локальном нормативном акте вуза предусмотреть срок (например, в течение трех рабочих дней), не позже которого материалы, поступившие на конкурс, должны быть переданы для рассмотрения на кафедру.23

Однако конкурс может и не состояться, а конкурсные правоотношения не возникнуть, если по истечении месячного срока отсутствуют заявления претендентов на участие в нем. В этом случае конкурс считается не состоявшимся, и вуз объявляет новый конкурс в установленном порядке.

Третий этап избрания по конкурсу непосредственно связан с процедурой принятия рекомендации кафедрой. Решению кафедры придается определенное правовое значение при проведении конкурса. Кафедра выносит рекомендации по каждой кандидатуре участника конкурсного отбора и доводит их впоследствии до сведения ученого совета вуза (факультета) на его заседании до проведения тайного голосования.

Если в конкурсе участвуют лица, не работающие в данном вузе, то они вместе с заявлением представляют ряд документов, свидетельствующих о личных достижениях и творческих успехах за весь период их трудовой деятельности. Если эти участники отвечают квалификационным требованиям, предъявляемым для замещения конкурсной должности, но никогда не работали в данном вузе, то трудно представить, чем будут руководствоваться члены кафедры, принимая соответствующую рекомендацию. Вот почему было бы желательно, чтобы участники конкурса «со стороны», прежде чем принимать участие в конкурсном отборе, могли бы поработать какое-то время на соответствующей кафедре по совместительству или с почасовой оплатой труда.

Ранее кафедры вузов для определения квалификации претендента широко использовали возможность устраивать пробные лекции или пробные практические (семинарские) занятия для участников конкурса. Преподаватели кафедры, а при необходимости и другие специалисты присутствовали на таких занятиях.24 На основе анализа этих пробных лекций и практических занятий присутствующие давали свои экспертные оценки, которые во многом помогали формированию должного отношения к участнику конкурса на объективной основе.

В настоящее время кафедра также вправе предложить претендентам со стороны прочесть пробные лекции или провести другие учебные занятия и уже по их итогам принять соответствующую рекомендацию. Тематика и объем пробных занятий устанавливаются кафедрой с учетом пожеланий лиц, участвующих в конкурсе.

Однако в Положении о конкурсе отсутствует четкое отражение правил принятия решения кафедрой по обсуждаемым кандидатурам. На наш взгляд, соответствующую рекомендацию по каждому участнику конкурса необходимо принимать в результате рассмотрения всех материалов, поступивших на конкурс, а в случае если кандидату было предложено прочесть пробную лекцию или провести другое учебное занятие, то по их итогам. Рекомендация кафедры должна содержать достаточно полную и объективную оценку каждой кандидатуры, которая служила бы для членов ученого совета необходимым ориентиром при тайном голосовании. После обсуждения кандидатур на заседании кафедры принимается заключение по каждому из рассмотренных кандидатов, оформленное в письменном виде, текст которого направляется в ученый совет вуза (факультета). Сами участники конкурса при желании могут присутствовать на заседании кафедры или быть впоследствии ознакомлены с ее рекомендацией.

Из идеи конкурсного отбора претендентов на научно-педагогические должности очевидно, что правомочия кафедры и ученого совета вуза (факультета) различны. Кафедра на очередном этапе осуществления конкурсного отбора может высказать в коллегиальном порядке на своем заседании путем тайного голосования25 (большинством голосов) свое мнение о каждом участнике конкурса. Это заседание кафедры оформляется протоколом (с указанием номера и даты, результатов голосования и др.), но это не решение об избрании по конкурсу, а лишь предварительное заключение.26 Оно оглашается на заседании ученого совета вуза (факультета), но члены совета им не связаны, они могут и не прислушаться к мнению кафедры. Документ, принятый на кафедре, должен быть мотивированным заключением, которое составляется в письменной форме, поскольку направляется в ученый совет вуза (факультета). Именно обоснованность заключения кафедры позволяет членам ученого совета вуза (факультета) избрать лучшего претендента на научно-педагогическую должность. Представляется, что в соответствии со сложившейся практикой в голосовании на кафедре при принятии мотивированной рекомендации могут принимать участие только научно-педагогические работники, избранные по конкурсу.

В действующем Положении о конкурсе ничего не сказано, как поступить в случае, если кафедра принимает отрицательное заключение по всем кандидатурам, участвующим в конкурсном отборе, либо вообще не принимает решения. На наш взгляд, в этом случае все претенденты должны все же вноситься в бюллетени тайного голосования для последующего обсуждения и конкурсного отбора на ученом совете вуза (факультета). Только решение ученого совета может иметь юридически обоснованное значение для вуза о неизбрании всех указанных претендентов на конкурсную должность.

Однако невыясненным осталось правовое положение научно-педагогического работника вуза, участвующего в конкурсе для замещения должности, которую он уже занимает в связи с предыдущим избранием.

На заседании соответствующей кафедры рассматриваются материалы, поступившие на конкурс по всем его участникам, включая и работающего научно-педагогического работника. Но его «материалы»　— это заявление на участие в конкурсе и список научных и методических работ, изобретений за период, прошедший с момента предыдущего избрания. Естественно, что иные документы (копии дипломов, аттестатов, трудовая книжка и др.) находятся в личном деле работника, следовательно, заинтересованные стороны конкурсного отбора ими уже располагают. Представленный научно-педагогическим работником список научных трудов характеризует его как научного работника, хотя пять лет (или другой срок до пяти лет) с момента предыдущего избрания на конкурсную должность связаны не только с научными исследованиями, но и с выполнением преподавательской работы. Если объем этой работы был достаточно велик, и у работника не оставалось времени для реализации своего научного потенциала, то это может свидетельствовать лишь о недостаточно благоприятных условиях его трудовой деятельности, но не об его нежелании повышать свой научный рост и научную квалификацию.

Поэтому следует согласиться с И. К. Дмитриевой, которая утверждает, что отчет научно-педагогического работника должен основываться на итогах выполнения им всех видов работы за пятилетний (или иной другой до пяти лет) срок замещения должности с разбивкой по годам. Это дает объективную основу для принятия справедливой рекомендации членами кафедры и не ставит работающего научно-педагогического работника в худшее положение по сравнению с другими участниками конкурса со стороны.27

Представляется, что подобное требование, согласно которому работающий научно-педагогический работник отчитывается на заседании кафедры по всем видам проделанной им работы за прошедший срок избрания, должно быть отражено в Положении о конкурсе.

Работающий научно-педагогический работник для продолжения своих трудовых отношений с вузом на новый срок должен пройти очередное конкурсное избрание. В зависимости от его результатов с ним либо заключается новый трудовой договор или продлеваются существующие трудовые отношения, либо он подлежит увольнению в связи с истечением срока трудового договора или в связи с неизбранием на должность в случае заключения ранее с ним трудового договора на неопределенный срок. Если научно-педагогический работник отказался участвовать в конкурсном отборе, то трудовой договор с ним расторгается либо в связи с истечением срока трудового договора, либо в связи окончанием срока избрания, если с научно-педагогическим работником был заключен трудовой договор на неопределенный срок.

Очередное конкурсное избрание научно-педагогического работника проводится в рамках установленной конкурсной процедуры, но имеет ряд отличий от конкурсного отбора претендентов при приеме на конкурсную должность. Прежде всего, оно заключается именно в очередном избрании научно-педагогического работника, а не в избрании его по конкурсу на определенную должность в порядке приема на работу. Кроме этого, очередное избрание научно-педагогического работника вуза на определенный срок, связано с обсуждением выполняемой им трудовой функции за прошедший период и оценкой ее выполнения, которая дается его коллегами при заслушивании его на кафедре и ученом совете факультета (вуза). Наряду с научной и преподавательской деятельностью в равной степени учитывается повышение его квалификации (стажировка, работа над кандидатской или докторской диссертацией) за отчетный период, а также рост его педагогического мастерства. Наконец, последняя особенность состоит в том, что неблагоприятная оценка его работы может привести к отрицательному решению ученого совета и увольнению научно-педагогического работника в установленном порядке.

Это позволяет сделать вывод о том, что правовая природа конкурсного отбора (выбора) претендента при приеме на научно-педагогическую должность существенно отличается от очередного избрания (переизбрания) работника. Эти отличия не получили соответствующего отражения ни в действующем Положении о конкурсе, ни в других нормативных актах и в целом поставили переизбираемого научно-педагогического работника в условия, менее благоприятные, по сравнению с другими возможными участниками конкурсного отбора со стороны.

Очередное избрание научно-педагогического работника по конкурсу на занимаемую им должность представляет собой своеобразное подтверждение (конкурс-подтверждение), при котором ученый совет вуза (факультета) подтверждает ранее принятое решение об избрании этого работника на соответствующую должность по конкурсу (конкурс-выбор), но уже с учетом определенных итогов его профессиональной деятельности за прошедший период работы (избрания). При проведении «конкурса-подтверждения» другие претенденты на должность, как правило, отсутствуют. Ученый совет факультета (вуза) рассматривает и решает вопрос о возможности продолжения работы преподавателем по той же должности или о прекращении с ним трудовых правоотношений в силу неудовлетворительного выполнения им своих должностных обязанностей. Предварительную оценку работы преподавателя дает кафедра в своей объективной и мотивированной рекомендации. Эта рекомендация, как правило, является основой для принятия соответствующего решения ученым советом факультета (вуза). При «конкурсе-подтверждении» у преподавателя не возникает нового правоотношения, а также в случае действия срочного трудового договора с ним может не заключаться новый трудовой договор. Осуществляется пролонгация действующей трудовой связи в рамках юридически оформленной процедуры конкурса. В этом случае действие срочного трудового договора продлевается по соглашению сторон, заключенному в письменной форме, на определенный не более пяти лет или на неопределенный срок. Если с преподавателем ранее был заключен трудовой договор на неопределенный срок и по результатам конкурса он не избран на занимаемую им должность или не изъявил желания участвовать в конкурсе, то трудовой договор с ним прекращается в соответствии с п. 4 ст. 336 ТК РФ.

Однако «конкурс-подтверждение» все же следует отличать от обычной аттестации преподавателя, которая может проводиться в целях подтверждения соответствия преподавателя занимаемой им должности в установленном Правительством РФ порядке. Сам порядок конкурсного избрания более демократичен, чем аттестация. При конкурсном избрании есть стадия выдвижения кандидатур, процесс их обсуждения и отбора, процедура голосования и т. п., а при аттестации ничего подобного нет. Кроме того, деловые качества работника определяет коллектив кафедры, члены ученого совета факультета (вуза), а не аттестационная комиссия (достаточно узкая группа лиц).

Исходя из идеи конкурса, все его участники должны быть в равных условиях. В ныне действующем Положении о конкурсе установлено, что кафедра рассматривает поступившие материалы на всех участников конкурса, а ученый совет из всех участников выбирает одного, выражая свое отношение к нему путем тайного голосования (вычеркиванием или оставлением фамилии участников, внесенных в бюллетень).28 Следовательно, с точки зрения состязательности все претенденты на должность, включая и работника, занимающего эту должность в вузе, являются равными участниками конкурса.

Но в отличие от участников конкурса «со стороны» работающий в данном вузе научно-педагогический работник, участвуя в конкурсе на новый срок избрания, уже связан трудовым правоотношением с вузом. С ним заключен либо срочный, либо трудовой договор на неопределенный срок. Спрашивается: возникает ли у него самостоятельное конкурсное правоотношение с вузом? Если научно-педагогический работник не будет участвовать в конкурсе на очередной срок избрания или не будет избран, то он подлежит увольнению в связи с истечением срока трудового договора или в связи с неизбранием на должность. Поэтому важно провести конкурс на замещение должности научно-педагогического работника до окончания срока его трудового договора или срока избрания, так как заключение нового трудового договора или пролонгация существующих трудовых отношений возможны только по результатам очередного конкурсного отбора.

Таким образом, избрание по «конкурсу-выбору» является непременным условием для возникновения трудовых правоотношений преподавателя с вузом, а «конкурс-подтверждение» служит основанием для продолжения существующих трудовых правоотношений либо для их прекращения.

В случае если конкурс объявлен по должности, которую замещает конкретный научно-педагогический работник, то он в первую очередь должен быть проинформирован об объявлении вузом конкурсного отбора. Как правило это не вызывает особых сложностей если научно-педагогический работник, выполняя свою трудовую функцию, проводит занятия в соответствии с утвержденным расписанием и кафедра и факультет имеют возможность поставить его в известность о начале конкурсной процедуры. Однако следует заметить, что действующие нормативные акты не требуют каких-либо специальных мер по предупреждению работающего научно-педагогического работника о начале конкурсного отбора. Обычно объявление о конкурсе, опубликованное вузом в газете (журнале), вывешивается на доске объявлений факультета (вуза). Таким образом, оно становится доступным не только для всех заинтересованных лиц, но и для преподавателя (научного работника), по должности которого объявлен конкурсный отбор.

Для научно-педагогического работника заключение нового срочного договора или продление существующих трудовых отношений возможны только после успешного прохождения им очередного конкурса. Поэтому, как правило, он в первую очередь заинтересован в своевременной подаче заявления и в успешном прохождении процедуры конкурсного отбора.

Однако в действующем Положении о конкурсе не определены действия вуза в случае, если работающий научно-педагогический работник по уважительной причине (например, по болезни) не мог знать, а тем более подать документы для участия в конкурсном отборе. Представляется, что в подобном случае у вуза нет основания для расторжения трудового договора с таким работником по п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ или по п. 4 ст. 336 ТК РФ как с лицом, которое отказалось от участия в конкурсе. Отсутствие заявлений на участие в конкурсном отборе, в том числе и от работающего научно-педагогического работника, не позволяет провести конкурсную процедуру. При сложившихся обстоятельствах конкурс следует признать не состоявшимся и вузу необходимо объявить новый конкурс.

Повторное объявление конкурса делается в первую очередь в интересах работающего научно-педагогического работника, который по уважительной причине не смог представить необходимые документы вузу и участвовать в конкурсном отборе при первоначальном его объявлении.

Конкурсные правоотношения работающего научно-педагогического работника возникают и развиваются параллельно с его трудовыми правоотношениями, и нужны они для продолжения уже существующих трудовых отношений. В этом случае конкурсные правоотношения научно-педагогического работника с вузом следует признать сопутствующими правоотношениями, которые возникают и развиваются параллельно с действующими трудовыми правоотношениями.

Поэтому подачу заявления на участие в конкурсе научно-педагогического работника и прием этого заявления вузом следует рассматривать как согласие субъектов на вступление в конкурсные правоотношения.

Участие работающего научно-педагогического работника в конкурсном избрании на новый срок является практической реализацией его субъективного права на участие в конкурсе. В данном случае у вуза в лице ректора отсутствуют основания для отказа работнику участвовать в конкурсе-подтверждении, ибо до истечения срока его избрания или окончания срока трудового договора обязанностью вуза является проведение такого конкурса. В подобном случае следует признать неправомерными отказы вуза в допуске к участию в конкурсе научно-педагогическим работникам, которые аргументируются достижением ими пенсионного возраста или плохим состоянием здоровья. При наличии соответствующих обстоятельств вопрос об увольнении работника должен решаться согласно общим (или специальным) нормам трудового законодательства, а не путем отказа ему участвовать в конкурсе. Таким образом, научно-педагогический работник вуза участвует в конкурсе на общих основаниях.

На третьем этапе конкурсного правоотношения коллектив кафедры своей мотивированной письменной рекомендацией выделяет одного из претендентов, более достойного, на их взгляд, для замещения данной научно-педагогической должности. Этот претендент получает существенные преимущества (поддержку коллектива кафедры), что значительно сужает возможности других участников. Как правило, ученый совет прислушивается к мнению (мотивированной рекомендации) кафедры. Однако члены совета им не связаны, поэтому конкурсные правоотношения между претендентами и вузом продолжаются, и вуз обязан внести в бюллетень для тайного голосования на ученом совете фамилии всех претендентов конкурсного отбора (вне зависимости от предварительного заключения кафедры).

В соответствии с действующим Положением о конкурсе обсуждение и конкурсный отбор претендентов на должности научно-педагогических работников проводятся на ученом совете вуза (факультета). Решение по конкурсному отбору принимается по результатам тайного голосования.

Четвертый этап избрания по конкурсу характеризуется принятием соответствующего решения ученым советом вуза (факультета). Его решение об избрании или неизбрании лица на определенную научно-педагогическую должности есть юридический факт, на который опирается ректор вуза при заключении трудового договора с победившим участником конкурса.

В соответствии с п. 2 ст. 12 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» общее руководство государственным или муниципальным высшим ученым заведением осуществляет выборный представительный орган　— ученый совет.

Закон не содержит конкретных норм относительно состава, полномочий, порядка выборов и деятельности ученого совета, а предоставляет право их решения трудовому коллективу вуза в его уставе и с учетом норм Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении).

Действующее Типовое положение об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении) ограничивает срок полномочий ученого совета пятью годами. Досрочные перевыборы могут проводиться по требованию не менее 1/2 его членов, а также в случаях, предусмотренных уставом вуза. Порядок избрания делегатов на общее собрание (конференцию) определяется действующим ученым советом. При этом должно обеспечиваться представительство всех категорий работников вуза, обучающихся и представителей общественных организаций, действующих в вузе. Представительство членов ученого совета на общем собрании (конференции) не может составлять более 50 % от общего числа делегатов.

Состав ученого совета вуза объявляется приказом ректора. Свою работу ученый совет проводит в порядке, определяемом Положением об ученом совете, утвержденным самим советом. Решение по утверждению принимается открытым голосованием и оформляется протоколом.

В состав ученого совета входят: ректор, который является председателем ученого совета, проректоры, президент, если такая должность предусмотрена уставом высшего учебного заведения, а также по решению ученого совета — деканы факультетов. Другие члены ученого совета избираются общим собранием (конференцией) тайным голосованием. Представители структурных подразделений и обучающихся считаются избранными в состав ученого совета высшего учебного заведения или отозванными из него, если за них проголосовали более 50 % делегатов, присутствующих на общем собрании (конференции) при наличии не менее 2/3 списочного состава делегатов.

Количество членов ученого совета высшего учебного заведения определяется на общем собрании (конференции). В случае увольнения (отчисления) из высшего учебного заведения члена ученого совета он автоматически выбывает из состава этого ученого совета.

Решение вопроса об избрании конкретного участника конкурса на определенную научно-педагогическую должность — это особая функция ученого совета вуза (факультета). Ученый совет не обладает ни одним из качеств, которые необходимы вузу (юридическому лицу) для обеспечения трудовой правосубъектности. Ученый совет вуза (факультета) не уполномочен и на заключение трудового договора. Это право предоставлено ректору, который и завершает конкурс заключением трудового договора с лицом, избранным ученым советом.

Вместе с тем решение ученого совета во многих случаях вызывает вполне конкретные правовые последствия. Ученый совет вуза (факультета) наделен определенной правосубъектностью в пределах, установленных законодательством. Поскольку ученый совет вуза (факультета) является выборным коллегиальным представительным органом и не может выступать в качестве исполнительного органа юридического лица, постольку происходит своеобразное разделение правосубъектности между ученым советом и ректором как коллегиальным и исполнительным органами вуза. Ученый совет имеет право выносить обязательное решение по поводу избрания (неизбрания) претендента на соответствующую научно-педагогическую должность, но не имеет права его исполнить. Ректор наделен правом исполнения, но не имеет права выносить решение об избрании (неизбрании) претендента по конкурсу.29

Такое разделение правосубъектности является внутренним для данного юридического лица. Во внешних правоотношениях вуз, как юридическое лицо, единолично представляет ректор.

Решение ученого совета вуза (факультета) по поводу избрания участника конкурса на определенную преподавательскую должность есть целенаправленная деятельность коллектива, группы людей. Следовательно, решение ученого совета вуза (факультета) есть коллективное волеизъявление его членов, направленное на достижение конкретной цели и вызывающее определенные юридические последствия. Поэтому, признавая решение ученого совета вуза (факультета) юридическим фактом, следует отнести его к действиям. Но, будучи действием, его решение непосредственно не вызывает возникновение правоотношений участников конкурса ни с членами ученого совета вуза (факультета) в отдельности, ни с ученым советом вуза (факультета) в целом.30 Стороной трудового договора здесь выступает вуз.

В вопросах избрания по конкурсу претендентов на преподавательскую должность решение ученого совета имеет юридически обязательную силу. Это ни в коей мере не противоречит единоначалию ректора вуза. К компетенции ректора отнесено утверждение вынесенного ученым советом решения. Именно в этой плоскости и должно проявляться единоначалие руководителя при конкурсном порядке подбора кадров. Кроме того, ректор, как председатель ученого совета, несет полную ответственность за обоснованность и объективность решения ученого совета.

Для подсчета голосов ученый совет вуза (факультета) перед началом голосования должен избрать счетную комиссию в составе не менее трех членов ученого совета. По каждой кандидатуре, принимавшей участие в конкурсе, счетная комиссия оглашает результаты голосования. Протокол счетной комиссии утверждается ученым советом вуза (факультета) и приобщается к материалам конкурса. Перед проведением тайного голосования заключение кафедры с соответствующей рекомендацией по каждой кандидатуре доводится до сведения членов ученого совета.

При получении претендентами, участвующими в конкурсе, равного количества голосов проводится повторное голосование на том же заседании ученого совета. Если ни один из претендентов не получил более 50 % голосов членов ученого совета, то конкурсный отбор признается не состоявшимся и вуз объявляет новый конкурс.

Успешно прошедшим конкурсный отбор считается претендент, получивший путем тайного голосования не менее 1/2 голосов плюс один голос от числа принявших участие в голосовании при кворуме 2/3 списочного состава ученого совета.

Исходя из сложившейся практики при конкурсном отборе профессорско-преподавательского состава ассистенты, преподаватели, старшие преподаватели и доценты избираются на ученых советах факультетов, а профессора — на ученых советах высших учебных заведений, если иное не установлено Уставом вуза.

На практике все чаще вопрос об избрании профессора на должность решается на ученом совете факультета. Объясняется это прежде всего тем, что члены ученого совета факультета лучше знают участвующего в конкурсе претендента, в том числе и уже работающего профессора, чем члены ученого совета вуза. Поэтому избрание по конкурсу на должность профессора на ученом совете факультета является более эффективным и менее формальным, чем на ученом совете вуза, где избираемое лицо знает лишь ограниченный круг членов совета.

Конкурс на замещение преподавательских должностей общевузовских кафедр следует проводить на ученом совете высшего учебного заведения или факультета (по усмотрению ректора). Решение ученого совета вуза (факультета) принимается тайным голосованием. Фамилии всех претендентов, участвующих в конкурсе на данную должность, вносятся в один бюллетень.

Принятие решения ученым советом вуза (факультета) по поводу избрания одного из участников конкурса на конкретную научно-педагогическую должность наступает в результате выполнения вузом своей обязанности, возникшей на втором этапе конкурсного отбора. В то время как претенденты при подаче заявлений должны точно соответствовать квалификационным требованиям, указанным в объявлении о конкурсе, вуз в свою очередь должен квалифицированно, объективно и всесторонне оценить каждого участника конкурса, поскольку именно такое требование вправе ему предъявить претенденты на конкретную конкурсную должность. Это действие вуз выполняет путем сравнения, сопоставления каждого участника конкурса с другими претендентами (с учетом мнения кафедры) на ученом совете вуза (факультета). Оценив, таким образом, каждого кандидата, ученый совет вуза (факультета) в результате тайного голосования принимает решение о выборе конкретного претендента на соответствующую научно-педагогическую должность.

Представляется, что в целях повышения гарантий прав научно-педагогических работников, а также ответственности членов ученого совета, при рассмотрении вопросов касающихся избрания по конкурсу желательно установить ограничения, по которым на одном заседании ученого совета рассматриваются материалы об избрании, но не более чем на 10 научно-педагогических должностей. В противном случае обсуждение кандидатов на соответствующие научно-педагогические должности будет носить явно формальный характер.

С принятием ученым советом решения об избрании одного из нескольких претендентов изменяется как субъектный состав, так и содержание конкурсных правоотношений. Теперь вуз связан определенными обязательствами только с конкретным претендентом, избранным ученым советом. Для данного претендента конкурсные правоотношения будут трансформироваться в трудовые правоотношения, а для всех остальных претендентов они прекращаются. Четвертый этап конкурсного отбора параллельно порождает правоизменяющие и правопрекращающие последствия. Избранный претендент получает право на утверждение ректором вуза решения ученого совета о его избрании, а также на заключение трудового договора с вузом на срок избрания или на неопределенный срок в установленном порядке. Этому праву противостоит обязанность вуза утвердить данное решение ученого совета вуза (факультета) и заключить трудовой договор с лицом, избранным по конкурсу. Правоотношения с теми участниками конкурса, которые не прошли по конкурсу, прекращаются. Завершающую функцию здесь выполняет выдача каждому участнику конкурсного отбора мотивированного заключения ученого совета вуза (факультета) об избрании конкретного участника конкурса. Представляется, что мотивированное заключение о результатах конкурсного отбора должно быть направлено заинтересованным лицам в недельный срок. Документы, ранее поданные претендентами, не прошедшими конкурс, могут быть возвращены им по их письменному заявлению сразу после завершения процедуры конкурсного отбора.

Таким образом, решение ученого совета прекращает те конкурсные правоотношения (между вузом и участниками конкурса), которые возникли и развились до его принятия.

Следовательно, при возникновении трудовых правоотношений по конкурсу из круга правомочий ректора вуза исключена возможность выбора конкретного лица из числа нескольких претендентов на замещение определенной научно-педагогической должности. В этом случае все правоотношения по избранию кандидата на конкурсную должность отнесены к компетенции ученого совета высшего учебного заведения (факультета).

В соответствии с действующим Положением о конкурсе не позднее окончания учебного года ректор (проректор) объявляет фамилии и должности научно-педагогических работников, у которых истекает срок договора или срок избрания в следующем учебном году. Данная информация помещается на доске объявлений вуза (факультета, филиала). По указанным должностям вуз объявляет конкурсный отбор в том же порядке, что и для замещения вакантной должности, но не позднее, чем за два месяца до окончания срока трудового договора или срока избрания научно-педагогического работника.

В соответствии п. 3 Положения от 26 ноября 2002 г. конкурсный отбор объявляется вузом не менее чем за два месяца до его проведения. Если буквально придерживаться этого требования, то проходить конкурсный отбор на ученом совете вуза (факультета) претенденты не могут, пока не пройдет двухмесячный срок со дня объявления конкурса в средствах массовой информации. В течение первого месяца после объявления конкурса вуз связан обязательством приема заявлений от лиц, претендующих на замещение соответствующей конкурсной должности, и по вполне понятным причинам не имеет права проводить конкурсный отбор до окончания этого срока. Однако подобное ограничение в течение второго месяца вызывает определенное недоумение. Почему вуз не может провести конкурсный отбор на ученом совете вуза (факультета) в течение указанного срока, и какой «глубокий смысл» в подобной искусственной задержке? Представляется, что составители Положения от 26 ноября 2002 г. не очень представляют себе особенности проведения заседаний ученых советов вуза (факультета). Ученый совет вуза, как правило, проводит свое заседание раз в месяц в один из дней последней недели календарного месяца. Ученый совет факультета также заседает не чаще одного раза в месяц. Обычно это происходит в один из дней предпоследней недели календарного месяца, чтобы принятые решения, в том числе и по конкурсу, можно было бы вынести на ученый совет вуза. Таким образом, если установленный двухмесячный срок с момента объявления конкурса заканчивается в день заседания ученого совета факультета или после его проведения, то процедура избрания претендентов переносится на заседания ученых советов факультета и вуза, которые теперь будут проведены только в следующем месяце. Следовательно, процедура конкурсного отбора искусственно затягивается примерно еще на один месяц. Указанное ограничение порождает порой серьезные проблемы при проведении конкурсного отбора. Так при затягивании процедуры конкурсного избрания на ученом совете вуза (факультета) у научно-педагогического работника, замещающего должность, по которой объявлен конкурс, и подавшего заявление на участие в конкурсе, может закончиться срок ранее заключенного с ним трудового договора или срок избрания по конкурсу. Как поступать вузу в подобной ситуации? Положение от 26 ноября 2002 г. не дает ответа на этот вопрос.

Представляется, что для исключения подобного недоразумения необходимо скорректировать п. 3 Положения от 26 ноября 2002 г. Для этого необходимо указать в нем, что объявление о конкурсном отборе в средствах массовой информации должно быть сделано вузом не позднее чем за два месяца до окончания срока действия трудового договора или срока избрания научно-педагогического работника, замещающего указанную в объявлении должность.

Пятый этап избрания по конкурсу характеризуется тем, что решение ученого совета вуза (факультета), если оно принято с соблюдением действующего Положения о конкурсе, утверждается приказом ректора. Решение ученого совета об избрании определенного претендента на конкретную научно-педагогическую должность есть акт, обязательный для ректора. В соответствии с этим актом он должен впоследствии заключить трудовой договор с избранным лицом.31 Коль скоро решение ученого совета является обязательным для ректора, то в случае его принятия без каких-либо нарушений действующего Положения о конкурсе ректор не может не согласиться с актом избрания. Не утвердить решение ученого совета ректор может лишь в связи с нарушением процедуры проведения конкурсного отбора. Следовательно, ректор вуза обязан дать объективную оценку результатам конкурса, которая выражается в форме акта утверждения принятого решения ученого совета.

Утверждение ректором принятого решения ученого совета по своей юридической природе является актом управления. Это есть не что иное, как форма осуществления ректором властных полномочий. Эти властные полномочия проявляются по отношению к выборному представительному органу　— ученому совету, а не по отношению к избранному претенденту и по своей природе являются административно-правовыми отношениями. Отношения между избранным по конкурсу лицом и вузом на основании акта избрания по конкурсу относятся к области трудовых отношений.

В действующем Положении о конкурсе отсутствует какая-либо правовая норма, поясняющая порядок утверждения решения ученого совета вуза (факультета) и, соответственно, его неутверждения ректором при наличии нарушения процедуры проведения конкурса. В последнем случае ректор может поставить вопрос перед членами ученого совета вуза (факультета) об отмене результатов конкурсного избрания. Если такой вопрос не ставится, то ректор считает решение ученого совета вуза (факультета) действительным и утверждает его.

В Положении о конкурсе не указан срок, в течение которого ректор утверждает решение ученого совета с момента его принятия. На наш взгляд, этот срок не должен превышать 10 рабочих дней. Указанный срок, как и порядок утверждения (неутверждения) ректором принятого решения ученого совета вуза, желательно юридически закрепить в локальном нормативном акте вуза.

После принятого ученым советом решения об избрании претендента по конкурсу обе стороны будущего трудового правоотношения (избранный претендент и вуз в лице ректора, представляющий его интересы) должны изъявить обоюдное согласие на установление непосредственно трудовых правоотношений. Это происходит на стадии обсуждения и заключения трудового договора.

Таким образом, основные особенности конкурсного избрания на должности научно-педагогических работников в высших учебных заведениях состоят в следующем:

• замещение должности по конкурсу проводится независимо от того, занята ли эта должность конкретным лицом или она является вакантной;

• конкурс объявляется регулярно через каждые пять лет избрания или в связи с окончанием срока трудового договора научно-педагогического работника;

• к замещению должности допускаются только лица, соответствующие установленным требованиям (критериям);

• конкретный претендент для замещения должности определяется ученым советом вуза (факультета) путем избрания его тайным голосованием;

• ректор (проректор) организует конкурс, но он не вправе без решения ученого совета заключить трудовой договор с кем-либо из участников конкурса;

• трудовой договор вуз (в лице ректора) заключает только с лицом, избранным по конкурсу ученым советом вуза (факультета) в установленном порядке.

Должности ректора, декана факультета и заведующего кафедрой являются выборными. Заключению трудового договора с ректором, деканом факультета и заведующим кафедрой предшествуют выборы, порядок которых определяется уставом высшего учебного заведения.

Федеральным законом от 30 июня 2006 г. № 90-ФЗ были внесены существенные изменения в главу 52 Трудового кодекса РФ (ТК), посвященную особенностям регулирования труда педагогических работников. Прежде всего, эти изменения коснулись порядка заключения, изменения и расторжения трудового договора с работниками высших учебных заведений и в частности с профессорско-преподавательским составом.

Определенные изменения коснулись порядка замещения должности ректора в вузах. Во-первых, порядок выдвижения кандидатур на должность ректора должен обязательно предусматривать возможность самовыдвижения. Во-вторых, кандидатуры на должность ректора государственных и муниципальных высших учебных заведений, прошедшие выдвижение в соответствии с их уставами, представляются на рассмотрение аттестационных комиссий.

Аттестационные комиссии создаются соответствующими уполномоченными органами исполнительной власти или исполнительно-распорядительными органами в городских округах (далее – учредителями) и действуют, на общественных началах. Положения об аттестационных комиссиях и их состав утверждаются соответствующими уполномоченными органами исполнительной власти или исполнительно-распорядительными органами городских округов.

В состав такой аттестационной комиссии должны включаться:

• при выборах ректоров высших учебных заведений, находящихся в ведении Российской Федерации, - представители федеральных органов государственной власти (50 процентов), а также представители общественных организаций и государственно-общественных объединений в системе высшего и послевузовского профессионального образования и представители органов государственной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого расположены высшие учебные заведения (50 процентов);

• при выборах ректоров высших учебных заведений, находящихся в ведении субъектов Российской Федерации, - представители органов государственной власти субъектов Российской Федерации (50 процентов), а также представители общественных организаций и государственно-общественных объединений в системе высшего и послевузовского профессионального образования (50 процентов);

• при выборах ректоров муниципальных высших учебных заведений – представители органов местного самоуправления городских округов (50 процентов), а также представители общественных организаций и государственно-общественных объединений в системе высшего и послевузовского профессионального образования (50 процентов).

Ранее при возникновении трудовых правоотношений ректора по выборам из круга полномочий учредителя вуза была исключена возможность выбора конкретного лица для замещения этой должности. В этом случае все правоотношения по избранию кандидата на должность ректора отнесены были к компетенции участников общего собрания (конференции) вуза. Избранию кандидата на общем собрании (конференции) предшествовала работа комиссии по выборам ректора, которая рассматривала представленные претендентами документы и в установленные сроки передавала список кандидатов на утверждение ученому совету.

Ученый совет вправе был не утверждать кандидата на должность ректора, если он не отвечал квалификационным и иным требованиям, установленным действующим законодательством и уставом вуза, о чем сообщалось претенденту в письменной форме.

Утвержденный ученым советом список кандидатов по выборам на должность ректора с указанием занимаемых ими должностей, мест работы, ученых степеней и (или) ученых званий вывешивался на досках объявлений в вузе не позднее, чем за 10 дней до даты проведения общего собрания (конференции) вуза. В объявлении необходимо было указать, где можно будет ознакомиться с программами кандидатов, дату и место проведения общего собрания (конференции) по выборам ректора.

В настоящее время действует Положение об Аттестационной комиссии Министерства образования и науки Российской Федерации, утвержденное приказом Министерства образования и науки РФ от 17 ноября 2006 года № 288 (далее Положение об Аттестационной комиссии). Председателем аттестационной комиссии Министерства образования и науки РФ является Министр образования и науки Российской Федерации.

Заместителями председателя являются руководитель Федерального агентства по образованию и представитель общественных организаций или государственно-общественных объединений в системе высшего и послевузовского профессионального образования. В отсутствие председателя аттестационной комиссии обязанности председателя исполняет один из его заместителей, на которого возложены такие обязанности председателем аттестационной комиссии. Ответственным секретарем комиссии является представитель Федерального агентства по образованию.

Таким образом, участвовать в выборах на должность ректора могут лишь те кандидаты на должность ректора, которые предварительно были успешно аттестованы учредителем.

В случае принятия аттестационной комиссией решения о несогласовании всех кандидатур или о согласовании только одной кандидатуры на должность ректора вуза, ученый совет вуза представляет новые кандидатуры в установленные аттестационной комиссией сроки.

Следовательно, ректор государственного или муниципального высшего учебного заведения может быть избран только из числа кандидатур, согласованных с аттестационной комиссией. Процедура избрания ректора осуществляется в порядке, установленном уставом высшего учебного заведения. После избрания ректора между ним и учредителем заключается трудовой договор на срок до пяти лет.

В случае нарушения вузом процедуры выборов ректора, установленной действующим законодательством и уставом высшего учебного заведения, либо в случае признания выборов несостоявшимися или недействительными проводятся повторные выборы ректора.

Действующая в настоящее время процедура выборов ректора в вузах достаточно демократична. Она имеет стадию выдвижения кандидатур, порядок их обсуждения и отбора, тайное голосование и т. п. Деловые качества кандидата на должность ректора определяют участники общего собрания (конференции) вуза голосуя за того или иного претендента.

Согласно ст. 12 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» ректор федерального государственного высшего учебного заведения избирается тайным голосованием на общем собрании (конференции) на срок до пяти лет и утверждается в должности федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение.

Пункт 56 Типового положения об образовательном учреждении высшего профессионального образования (высшем учебном заведении) Российской Федерации, дополняет указанное нормативное правило и устанавливает, что ректор избирается по результатам обсуждения программ претендентов (претендента) на должность ректора или отчета действующего ректора. Процедура и сроки проведения выборов ректора, порядок выдвижения кандидатур и требования к ним определяются ученым советом.

При установлении критериев, которым должны соответствовать кандидаты на должность ректора, следует принимать во внимание ст. 332 ТК РФ, которая устанавливает, что на момент избрания кандидаты не должны быть старше 65 лет. Кандидаты на должность ректора должны иметь ученое звание (доцента, профессора) и (или) ученую степень (кандидата наук, доктора наук).

Установление каких-либо иных требований к кандидатам, ограничивающих их права, не допускается.

Таким образом, порядок избрания ректора фиксируется в уставе высшего учебного заведения и в положении о порядке выдвижения кандидатур на должность ректора. При определении процедуры избрания ректора в высшем учебном заведении можно руководствоваться теми рекомендациями, которые в целях оказания практической помощи подведомственным образовательным учреждениям высшего профессионального образования предложило Министерство образования и науки Российской Федерации (Федеральное агентство по образованию) в своем письме. Указанные Рекомендации были разработаны Федеральным агентством по образованию с учетом действующего законодательства и сложившейся практики по выборам ректоров в подведомственных вузах.

Ежегодно приказом Министерства образования и науки РФ (Федеральным агентством по образованию) утверждается график проведения выборов ректоров на предстоящий учебный год с указанием месяца проведения выборов. Дата выборов ректора назначается не ранее чем за два месяца, но не позднее окончания срока полномочий ректора. Во исполнение этого приказа высшие учебные заведения на ученых советах вуза определяют конкретную дату проведения общего собрания (конференции) по выборам ректора.

В положении о процедуре выборов ректора вуза должно быть предусмотрено:

• создание комиссии по выборам ректора;

• утверждение формы бюллетеня по выборам ректора;

• порядок выдвижения кандидатур на должность ректора и сроки их представления в комиссию по выборам ректора;

• нормы представительства, порядок и сроки выборов делегатов от кафедр, факультетов, других структурных подразделений на общее собрание (конференцию) трудового коллектива по выборам ректора;

• дата проведения общего собрания (конференции) по выборам ректора.

Если в уставе вуза указано, что порядок избрания ректора осуществляется не на основе отчета действующего ректора, а по результатам обсуждения программ претендентов (претендента) на эту должность, то в этом случае претенденты представляют в комиссию по выборам ректора в установленные сроки, следующие документы:

• заявление от кандидата (кандидатов) о намерении принять участие в выборах ректора;

• протоколы по выдвижению и поддержке кандидатур на должность ректора коллективами структурных подразделений вуза;

• автобиографию и список научных трудов кандидата;

• претенденты, не работающие в данном вузе дополнительно, подают – заверенные копии документов о высшем образовании, ученой степени, ученом звании, выписку из трудовой книжки;

• иные документы подаются по усмотрению кандидатов.

Комиссия по выборам ректора рассматривает представленные претендентами (претендентом) документы в сроки, установленные ученым советом вуза и передает список кандидатов на утверждение ученому совету. Ученый совет вправе не утвердить кандидата на должность ректора, если он не отвечает квалификационным и иным требованиям, установленным уставом вуза в соответствии с действующим законодательством, о чем сообщает претенденту в письменной форме.

Утвержденный ученым советом список кандидатов по выборам на должность ректора с указанием занимаемых ими должностей, мест работы, ученых степеней и (или) ученых званий вывешивается на досках объявлений в вузе не позднее, чем за 10 дней до даты проведения общего собрания (конференции) вуза. В объявлении необходимо указать, где можно будет ознакомиться с программами кандидатов, дату и место проведения общего собрания (конференции) по выборам ректора.

Общее собрание (конференцию) открывает председатель комиссии по выборам ректора, который оглашает список кандидатов. Общее собрание (конференция) открытым голосованием из своего состава избирает мандатную комиссию по проверке полномочий делегатов общего собрания (конференции) и счетную комиссию.

Решение мандатной комиссии по проверке полномочий делегатов общего собрания (конференции) оглашается ее председателем до начала тайного голосования и утверждается делегатами общего собрания (конференции) открытым голосованием.

Члены счетной комиссии раздают делегатам общего собрания (конференции) бюллетени для тайного голосования. После голосования счетная комиссия подсчитывает голоса и принимает соответствующее решение. Протокол счетной комиссии по выборам ректора оглашается ее председателем и утверждается делегатами общего собрания (конференции) открытым голосованием.

Решение о выборах ректора является действительным, если в голосовании приняли участие не менее 2/3 списочного состава делегатов общего собрания (конференции). Избранным считается кандидат, получивший наибольшее число голосов, но не менее 50% плюс один голос. Если ни один из кандидатов не получил указанного количества голосов, то общее собрание (конференция) вправе принять решение о проведении второго тура голосования. К участию во втором туре голосования допускаются два кандидата, получившие наибольшее число голосов в первом туре. Избранным по результатам второго тура считается кандидат, получивший более 50% голосов делегатов общего собрания (конференции). Если один из кандидатов, участвующий во втором туре голосования, снимает свою кандидатуру, то голосование проводится по оставшейся кандидатуре.

В случае, если ни один из кандидатов не получил более 50% голосов делегатов общего собрания (конференции), принявших участие в голосовании, выборы общим собранием (конференцией) признаются не состоявшимися. В этом случае назначаются новые выборы. При этом процедура этих выборов начинается с согласования в Федеральном агентстве по образованию новой даты их проведения.

Избранный на общем собрании (конференции) кандидат на должность ректора рассматривается на коллегии Федерального агентства по образованию Министерства образования и науки РФ. Между кандидатом на должность ректора и Федеральным агентством по образованию заключается трудовой договор на срок избрания и издается приказ об утверждении его в должности ректора.

В случае мотивированного отказа федерального органа исполнительной власти в ведении, которого находится высшее учебное заведение, утвердить кандидатуру, избранную на должность ректора федерального государственного учебного заведения, проводятся новые выборы.

Таким образом, основанием возникновения трудовых правоотношений по должности ректора является наличие определенной совокупности фактов. Во-первых, установление учредителем вуза даты проведения выборов. Во-вторых, создание в вузе комиссии по выборам ректора. В-третьих, выдвижение кандидатур на должность ректора. В-четвертых, согласие лиц, выдвинутых в установленном порядке на участие в выборах. В-пятых, избрание одного кандидата на общем собрании (конференции). В-шестых, утверждение учредителем в должности ректора избранного лица.

При возникновении трудовых правоотношений ректора по выборам из круга полномочий учредителя вуза исключена возможность выбора конкретного лица для замещения этой должности. В этом случае все правоотношения по избранию кандидата на должность ректора отнесены к компетенции участников общего собрания (конференции) вуза.

Если федеральное государственное высшее учебное заведение в целом лишается государственной аккредитации по результатам аттестации, ректор высшего учебного заведения освобождается от занимаемой должности федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение.

Однако в Законе «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» ничего несказанно о формулировке освобождения от должности ректора в случае лишения федерального государственного высшего учебного заведения государственной аккредитации. В подобных условиях освобождение ректора от занимаемой должности федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение, следует производить по п. 3 ст. 81 ТК РФ (недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации). Лишение высшего учебного заведения государственной аккредитации дает основание полагать, что ректор федерального государственного высшего учебного заведения не соответствует занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, препятствующей продолжению работы по руководству вузом.

В случае лишения учебного заведения государственной аккредитации наряду с ректором освобождаются от занимаемых должностей и проректоры, отвечающие в пределах своей компетенции за качество подготовки выпускников. Они могут быть переведены на другую работу (должность), но для этого необходимо не только их согласие, но также согласие соответствующего органа управления образованием, в ведении которого находится высшее учебное заведение.

Выборы нового ректора федерального государственного высшего учебного заведения в этом случае не допускаются. Ректор принимается соответствующим федеральным органом исполнительной власти по трудовому договору на срок до пяти лет. Учредителем высшего учебного заведения или уполномоченным этим учредителем федеральным органом исполнительной власти по представлению ректора утверждается новый состав ученого совета высшего учебного заведения.

После повторной аттестации высшего учебного заведения (но не ранее чем через один год со дня лишения государственной аккредитации) и возобновления государственной аккредитации в высшем учебном заведении вновь избирается ученый совет в порядке, установленном уставом вуза.

В создаваемом или реорганизуемом федеральном государственном учебном заведении до формирования ученого совета устав федерального государственного высшего заведения утверждается федеральным органом исполнительной власти на срок не более чем один год. Трудовой договор с ректором такого высшего учебного заведения заключается на тот же срок.

Должностные обязанности ректора федерального государственного высшего учебного заведения не могут исполняться по совместительству. Ректору вуза не разрешается совмещение его должности с другой оплачиваемой руководящей должностью (кроме научного и научно-методического руководства) как в самом вузе, так и вне вуза (п. 6 и п. 7 ст. 35 Закона РФ «Об образовании»). Отдельные свои полномочия ректор имеет право делегировать проректорам и другим должностным лицам вуза.

Часть 4 ст. 332 ТК РФ устанавливает предельный возраст для лиц, замещающих в федеральных государственных высших учебных заведениях должности ректоров, проректоров, руководителей филиалов (институтов) — 65 лет. Достижение ректором вуза предельного возраста независимо от времени заключения трудового договора автоматически не влечет прекращение его договора. Закон предусматривает, что в этом случае, с согласия лица, занимающего должность ректора, его трудовой договор может быть изменен, в результате чего это лицо будет переведено на преподавательскую или научную должность соответствующую его квалификации (профессора, доцента или научного работника) в этом же вузе. Для подобного перевода необходимо письменное согласие работника, если согласие не будет получено, то в соответствии с п. 3 ст. 336 ТК РФ договор подлежит прекращению. Однако возможно продление срока пребывания в должности ректора сверх 65-летнего возраста. Подобное продление возможно на основании представления выборного представительного органа – ученого совета вуза.

Решение о продлении срока пребывания в должности ректора отнесено к компетенции учредителя вуза. Поскольку указанное ограничение относится только к федеральным государственным вузам, то в качестве учредителя выступает федеральный орган исполнительной власти, например, в сфере образования – Министерство образования и науки РФ (Федеральное агентство по образованию) – либо иные уполномоченные на это федеральные органы исполнительной власти.

Однако учредитель не вправе принимать решение о продлении срока пребывания в должности ректора самостоятельно. Решению учредителя должно предшествовать рассмотрение данного вопроса на ученом совете вуза и принятие советом решения о направлении соответствующего представления учредителю. Как правило, подобное решение о направлении учредителю представления с просьбой о продлении срока пребывания в должности ректора принимается на ученом совете вуза в обычном порядке.

При совпадении окончания срока избрания ректора с исполнением ему 65 лет положительное решение учредителя вуза о продлении его полномочий означает также право вуза на допуск ректора к участию в выборах в порядке, установленном уставом высшего учебного заведения. Если срок последнего избрания ректора, достигшего 65 летнего возраста, истекает после наступления 65 лет, Федеральное агентство по образованию вправе издать приказ о продлении его полномочий до окончания срока выборов.

Продление срока пребывания в должности ректора допускается законом до достижения возраста 70 лет. Часть 6 ст. 332 ТК РФ устанавливает предельный срок, до которого допускается пребывание ректора в должности. При этом необходимо учитывать и порядок назначения на должность ректора. Если достижение 65-летнего возраста происходит в период пребывания ректора в должности, например, спустя год после избрания на 5-летний срок, то продление допускается лишь до окончания срока избрания на должность (в нашем примере – на оставшиеся четыре года, т. е. до достижения 69 лет). Решение о продлении ректора в должности может приниматься строго в рамках его трудового договора и только в пределах срока его действия.

Решение общего собрания (конференции) по выборам ректора, достигшего 65 лет, на очередной 5-летний срок при отсутствии предварительного согласия учредителя вуза признается недействительным.

Таким образом, предусмотренные законом возрастные ограничения в равной мере относятся не только к лицам, которые уже замещают должность ректора, но и к лицам, претендующим на ее замещение.

Статья  35 Закона «Об образовании» не допускает назначение ректора в гражданских образовательных учреждениях высшего профессионального образования.

В соответствии с постановлением Правительства РФ от 11 июня 1996 г. № 695 «Об утверждении Положения о статусе ректора государственного высшего учебного заведения Российской Федерации Федерального подчинения»³² десятилетний стаж работы на должности ректора дает ему право перейти по его желанию на другую административную или научно-педагогическую должность без избрания по конкурсу. При этом в течение последующих десяти лет этому лицу сохраняются должностной оклад, установленные надбавки и медицинское обслуживание, предусмотренные Положением о статусе ректора.

Теперь попытаемся ответить на вопрос о том, кто является работодателем по отношению к ректору федерального государственного высшего учебного заведения. Как уже отмечалось, между кандидатом, избранным на общем собрании (конференции) на должность ректора, и федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится высшее учебное заведение, заключается трудовой договор и издается приказ об утверждении его в должности ректора. Существует точка зрения, согласно которой работодателем для руководителя организации является федеральный орган исполнительной власти, назначающий его на должность.33 Однако в юридической литературе высказывается и другая точка зрения, которая, на наш взгляд, более предпочтительна. Органы, уполномоченные назначать ректора на должность, представляют лишь интересы работодателя, а не являются таковыми. Работодателем же в данном случае выступает юридическое лицо (вуз), которое в качестве наемного работника и возглавляет ректор. Подтверждением данной точки зрения служит ч. 4 ст. 20 ТК РФ, устанавливающая, что в качестве работодателя может выступать «иной субъект, наделенный правом заключать трудовые договоры».34 Однако этот субъект не является носителем работодательской правосубъектности в полном объеме и как следствие работодательская правосубъектность такого субъекта является неполной.

Именно вуз, как юридическое лицо, предоставляет ректору, как работнику, должность (работу),35 создает надлежащие условия труда, выплачивает заработную плату, обеспечивает социальные гарантии и льготы в соответствии с действующим законодательством. В случае возникновения трудового спора ответчиком в суде будет выступать вуз, а не орган, подписавший трудовой договор с ректором. Следовательно, надо признать, что в качестве работодателя по отношению к ректору выступает сам вуз, как юридическое лицо, а федеральный орган исполнительной власти представляет интересы вуза (работодателя) и действует от его имени при заключении трудового договора с избранным ректором и издании приказа о его утверждении в должности. Сам ректор в данном случае не может реализовать трудовую правосубъектность вуза (юридического лица) по отношению к себе. Он не может заключить сам с собой трудовой договор, назначить себе заработную плату и определить другие существенные условия трудового договора. Впоследствии привлечение ректора к дисциплинарной и материальной ответственности, отстранение его от должности, прекращение его полномочий также осуществляются федеральным органом исполнительной власти. Однако ректор сам решает вопросы по поводу своих командировок, режима работы, отпусков, назначения проректора, исполняющего обязанности ректора на время его отсутствия, и т. п.

Таким образом, федеральный орган исполнительной власти, наделенный правом на заключение трудового договора с ректором вуза, обладает определенными элементами работодательской правосубъектности, но лишь частично осуществляет права и исполняет обязанности работодателя (вуза)36.

Трудовой договор ректора существенным образом отличается от других трудовых договоров, заключаемых с работниками вуза. Во-первых, его заключению предшествует специальная процедура — выборы. Во-вторых, договор с ректором может заключаться на определенный срок, установленный в уставе вуза. В-третьих, помимо обязательных условий он содержит подробный перечень прав и обязанностей сторон трудового договора, особенностей оплаты труда, дополнительные социально-бытовые условия. В-четвертых, допускается установление соглашением сторон дополнительных по сравнению с трудовым законодательством оснований прекращения трудового договора. В-пятых, от имени вуза трудовой договор подписывается федеральным органом исполнительной власти, в ведении которого находится вуз.

Также следует учитывать, что невозможно подробно описать трудовую функцию ректора, как это может быть сделано для рядового работника вуза. Также сложно или вообще невозможно описать и закрепить в трудовом договоре все задачи, стоящие перед ректором, а также пути достижения этих целей. К тому же обязанность по определению задач и путей достижения поставленных целей как раз и входит в трудовую функцию ректора, образуя основу высокой самостоятельности его труда.

С момента заключения с учредителем трудового договора и возникают трудовые правоотношения между ректором и вузом, и ректор без какой-либо доверенности действует от имени вуза, представляя его интересы в трудовых и иных общественных отношениях.

При ректоре может быть создан совещательный орган — ректорат, решения которого носят рекомендательный характер. На заседаниях ректората рассматриваются, как правило, основные вопросы текущей деятельности вуза.

В случае вакантной должности ректора исполнение его обязанностей возлагается на лицо, определяемое органом исполнительной власти или исполнительно-распорядительным органом городского округа, в ведении которого находится высшее учебное заведение. Как правило, таким лицом может быть первый проректор, проректор по учебной или научной работе.

Для вузов, отнесенных к особо ценным объектам культурного наследия народов РФ,37 предусмотрено, что избранный ректор утверждается в должности Правительством РФ по представлению федерального органа управления образованием.

Федеральным законом от 10 февраля 2009 года № 18-ФЗ «О внесении изменений в отдельные акты Российской Федерации по вопросам деятельности федеральных университетов»38 ст. 12 Федерального закона «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» была дополнена п. 5.1. В соответствии с этим дополнением ректор федерального университета назначается Правительством РФ на срок до пяти лет. Учредителем федерального университета является Правительство РФ, к компетенции которого отнесено, право назначать ректора и прекращать его полномочия, а также заключать и прекращать с ним трудовой договор.

Следует обратить внимание, что установленный порядок выборов ректора не распространяется на два ведущих российских вуза. Так, ректор Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и ректор Санкт-Петербургского государственного университета назначаются на должность и освобождаются от должности Президентом Российской Федерации. При назначении на должность ректора Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и должность ректора Санкт-Петербургского государственного университета Президентом Российской Федерации определяется срок их полномочий, который не может превышать пять лет. При этом ректор Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и ректор Санкт-Петербургского государственного университета могут быть переназначены в должности ректора на новый срок39.

Московский государственный университет имени М. В. Ломоносова и Санкт-Петербургский государственный университет являются федеральными государственными бюджетными учреждениями. Учредителем Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и Санкт-Петербургского государственного университета от имени Российской Федерации выступает Правительство Российской Федерации.

Полномочия учредителя юридических лиц, входящих в научно-образовательный комплекс Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова, в научно-образовательный комплекс Санкт-Петербургского государственного университета, осуществляет уполномоченный Правительством Российской Федерации федеральный орган исполнительной власти по согласованию соответственно с Московским государственным университетом имени М. В. Ломоносова, Санкт-Петербургским государственным университетом. Руководители юридических лиц, входящих в научно-образовательный комплекс Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова, в научно-образовательный комплекс Санкт-Петербургского государственного университета, назначаются на должность и освобождаются от должности ректорами этих университетов по согласованию с уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Состав научно-образовательного комплекса Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и состав научно-образовательного комплекса Санкт-Петербургского государственного университета определяются соответственно уставом Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и уставом Санкт-Петербургского государственного университета.

По достижении ректором Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова, ректором Санкт-Петербургского государственного университета предельного возраста, установленного для замещения должности ректора государственного высшего учебного заведения, Президент Российской Федерации вправе дважды продлевать полномочия ректора на новый срок, каждый раз в пределах пятилетнего срока.

Ректор Московского государственного университета имени М. В. Ломоносова и ректор Санкт-Петербургского государственного университета могут быть досрочно освобождены от занимаемой должности Президентом Российской Федерации.

В государственном или муниципальном высшем учебном заведении по решению его ученого совета, согласованному с органом исполнительной власти или исполнительно-распорядительным органом городского округа, в ведении которых находится такое высшее учебное заведение, может учреждаться должность президента высшего учебного заведения. При этом в устав вуза в установленном порядке вносятся соответствующие изменения.

Лицо, замещающее должность президента высшего учебного заведения, как правило, должно иметь опыт работы в должности ректора вуза.

Кандидатура президента государственного или муниципального высшего учебного заведения представляется в ученый совет вуза органом исполнительной власти или исполнительно-распорядительным органом городского округа, в ведении которых находится такое высшее учебное заведение.

Президент высшего учебного заведения избирается на заседании ученого совета тайным голосованием простым большинством голосов на срок до пяти лет. После избрания президента между ним и органом исполнительной власти или исполнительно-распорядительным органом городского округа (учредителем), в ведении которых находится такое высшее учебное заведение, заключается трудовой договор на срок до пяти лет.

Таким образом, основанием возникновения трудовых правоотношений по должности президента является наличие определенной совокупности фактов: 1) представление учредителем в ученый совет вуза кандидатуры на должность президента; 2) избрание ученым советом вуза представленной учредителем кандидатуры; 3) заключение между учредителем и президентом срочного трудового договора.

Однако открытыми остаются многие вопросы. Согласует ли учредитель предварительно кандидатуру президента с высшим учебным заведением или может предложить ее без согласования с ректором вуза? Как быть, если ученый совет вуза не изберет предложенную учредителем кандидатуру или проголосует против этой кандидатуры? Следует ли в этом случае вузу предлагать учредителю другую кандидатуру для избрания на должность президента? Возможно ли на альтернативной основе избрание на должность президента вуза?

Говоря об избрании президента на заседании ученого совета вуза, законодатель, видимо, подразумевал, что это выборная должность, и порядок выборов будет определяться ученым советом высшего учебного заведения. В случае неизбрания в установленном порядке на должность президента кандидата, предложенного учредителем, вуз не может самостоятельно выдвинуть другую кандидатуру, минуя ее согласование с учредителем. Только учредитель может впоследствии предложить вузу нового кандидата на должность президента.

Кандидатура для избрания на должность президента государственного вуза выдвигается ученым советом из числа лиц, внесших существенный вклад в развитие вуза, имеющих ученую степень и ученое звание, как правило, опыт работы в должности ректора государственного высшего учебного заведения.

Президент вуза избирается на ученом совете вуза простым большинством голосов тайным голосованием на безальтернативной основе.

После избрания президента вуз представляет в Федеральное агентство по образованию следующие материалы:

• письмо с информацией об избрании президента на бланке вуза, подписанное председателем ученого совета;

• выписку из протокола заседания ученого совета по выборам президента, подписанная председателем и секретарем ученого совета и заверенная гербовой печатью вуза;

• стенограмму заседания ученого совета вуза по выборам президента, подписанную председателем и секретарем ученого совета и заверенную гербовой печатью вуза;

• трудовой договор между Федеральным агентством по образованию и президентом вуза, подписанный и заверенный гербовой печатью вуза (2 экз.), в том числе и на магнитном носителе;

• положение вуза о президенте вуза;

• устав вуза.40

В течение двух недель с момента представления в Федеральное агентство по образованию документов, указанных выше, федеральное агентство по образованию заключает с избранным президентом трудовой договор сроком до пяти лет и издает соответствующий приказ о его утверждении в должности президента.

Президент высшего учебного заведения по согласованию с его ректором осуществляет следующие полномочия:

• участвует в деятельности попечительского совета и иных органов самоуправления высшего учебного заведения;

• участвует в разработке концепции развития высшего учебного заведения;

• представляет высшее учебное заведение в отношениях с государственными органами, органами местного самоуправления, общественными и иными организациями;

• участвует в решении вопросов совершенствования учебной, научной, воспитательной, организационной и управленческой деятельности высшего учебного заведения.

Таким образом, введение должности президента в государственном или муниципальном высшем учебном заведении предполагает решение ряда проблем.

Во-первых, законодатель должен предельно ясно определить круг обязанностей и ответственности президента в сфере представления им интересов вуза как во внутренних, так и внешних отношениях. Для этого необходимо четко разграничить персональную ответственность и компетенцию президента и ректора. В противном случае весьма велика угроза возникновения в вузе «двоевластия», что может привести к определенным негативным последствиям для вуза.

Во-вторых, необходимо установить конкретные критерии для замещения должности президента, например, президентом может быть лицо, которое проработало в должности ректора данного вуза не менее 10 лет и обладает высоким авторитетом как среди сотрудников данного вуза, так среди и научно-педагогического сообщества.

В-третьих, нужно детально предусмотреть процедуру учреждения должности президента, а также вопросы, касающиеся порядка его избрания, в том числе процедуры выдвижения кандидатов и представления их в ученый совет вуза.

В-четвертых, необходимо уточнить, кто будет определять существенные условия трудового договора президента, прежде всего его заработную плату и дополнительные социально-бытовые условия. На наш взгляд, существенные условия трудового договора с президентом могут быть предварительно обсуждены и утверждены ученым советом вуза.

Представляется, что необходимость введения должности президента в вузе, а также порядок его избрания должны решаться исключительно ученым советом высшего учебного заведения в строгом соответствии с его уставом.

Прекращение трудового договора с президентом высшего учебного заведения осуществляется по основаниям, установленным трудовым законодательством РФ, в том числе по основаниям прекращения трудового договора с руководителем организации.

Следует заметить, что увольнение президента высшего учебного заведения по основаниям, установленным для руководителя (ректора) вуза, в том числе со ссылкой на п. 2 ст. 278 ТК РФ, является достаточно спорным, учитывая, что президент ни юридически, ни фактически руководителем вуза не является. Это может вызвать серьезные трудности при практическом применении данного основания для прекращения трудового договора с президентом вуза, в том числе и для судебной практики.

Порядок выборов на указанные должности определяется уставом высшего учебного заведения. Однако в уставе, как правило, определен лишь общий порядок выборов декана факультета и заведующего кафедрой.

В соответствии со сложившейся практикой процедура выборов на указанные должности может быть подробно определена в любом локальном нормативном акте вуза, например, в Положении о порядке выборов декана факультета и в Положении о порядке выборов заведующего кафедрой в данном высшем учебном заведении. Эти локальные акты принимаются на ученом совете вуза и утверждаются приказом ректора.

Лицо, претендующее на замещение должности заведующего кафедрой должно иметь высшее образование и стаж научной, научно-педагогической работы или практической деятельности не менее пяти лет, а лицо, претендующее на замещение должности декана факультета — высшее образование и стаж научной или научно-педагогической работы не менее пяти лет.

Декан факультета и заведующий кафедрой могут работать на условиях внутреннего совместительства на любой другой профессорско-преподавательской должности. При этом следует учитывать рекомендации о порядке замещения должностей профессорско-преподавательского состава на условиях внутреннего совместительства, указанные в письме Министерства образования РФ от 14 ноября 2003 г. № 32ю-50-2197/32-05. В своем письме Минобразования обращается внимание на то, что на условиях внутреннего совместительства работники из числа профессорско-преподавательского состава могут работать по аналогичной должности без прохождения конкурсного отбора. Однако это правило не распространяется на деканов факультетов и заведующих кафедрами при приеме их на педагогическую работу на условиях внутреннего совместительства. Для занятия любой конкурсной должности они обязаны предварительно пройти процедуру конкурсного отбора в установленном порядке.

Обязанности декана или заведующего кафедрой могут выполняться наряду с работой по конкурсной должности, например, профессора или доцента. В этом случае выполнение профессором или доцентом обязанностей по выборной должности декана факультета и (или) заведующего кафедрой следует рассматривать как совмещение этих должностей.

При этом необходимо помнить, что совмещение должностей есть согласованное с вузом выполнение научно-педагогическим работником, наряду с основной, дополнительной работы по другой должности в пределах установленной законом продолжительности рабочего дня. Таким образом, если совместительство предполагает работу за пределами рабочего времени по основной работе, то совмещение профессий производится в пределах одного и того же рабочего времени.

Условие о совмещении должностей может быть одним из условий трудового договора научно-педагогического работника, устанавливаемым по соглашению сторон, как при заключении трудового договора, так и в последующем. Включение в трудовой договор подобного условия означает, что научно-педагогический работник берет на себя дополнительную обязанность наряду со своей основной трудовой функцией выполнять работу по другой профессорско-преподавательской должности. Например, профессор кафедры после успешного завершения выборов на должность заведующего кафедрой и (или) декана факультета берет обязательство выполнять трудовую функцию по должности заведующего кафедрой и (или) декана факультета.

Следовательно, для профессора (основная конкурсная должность) выполнение обязанностей по выборной должности (заведующего кафедрой, декана факультета) является совмещением должностей, за которые законодательством установлена доплата к его основному окладу (профессора). Это в полной мере относится и к лицам, замещающим должности ректора (проректора), если они дополнительно к своей трудовой функции выполняют обязанности заведующего кафедрой.

В этом случае высшее учебное заведение устанавливает таким работникам разряд оплаты труда по соответствующей преподавательской (конкурсной) должности и доплату за руководство кафедрой или факультетом. Размер доплат за выполнение дополнительных функций, в том числе и за выполнение обязанностей по должностям декана (заместителя декана) факультета, заведующего кафедрой, вуз определяет самостоятельно.

Существует точка зрения, что в определенных случаях можно рассматривать замещение должности декана факультета как внутреннее совместительство. Лицо, занимающее в данном вузе конкурсную преподавательскую должность (профессора или доцента) в последующем может успешно пройти избрание на выборную должность, например, декана факультета. С этим лицом вуз может заключить трудовой договор о занятии должности декана факультета на условиях внутреннего совместительства. Таким образом, можно говорить, что с точки зрения действующего законодательства (ч.1 ст. 98 ТК РФ) лицо, выполняющее функции декана факультета, состоит с вузом в двух различных трудовых правоотношениях, каждое из которых имеет свои особые основания возникновения. При этом следует иметь в виду, что указанное лицо может выполнять обязанности декана факультета (совместительство) за пределами нормальной продолжительности своего рабочего времени по основной преподавательской должности (профессора или доцента).

Право на получение доплаты за заведование кафедрой в полном размере имеют как основные работники из числа профессорско-преподавательского состава, так и те, кто работает в данном вузе по совместительству.

При решении вопроса о возможности одновременной выплаты доплат за заведование кафедрой и за исполнение обязанностей декана факультета или заместителя декана в полном размере следует исходить из того, что ни одна из указанных работ не считается совместительством, поэтому одному и тому же работнику могут устанавливаться обе доплаты.

Содержание трудового договора с педагогическим работником подчиняется общим правилам, установленным трудовым законодательством, но имеет при этом некоторые особенности.

Права и обязанности педагогического работника и образовательного учреждения условно можно классифицировать на общие, установленные законодательством для всех субъектов трудовых отношений (ст. 21, 22, 212, 214, 219 ТК РФ), и специальные, установленные применительно к педагогическим работникам. Так, п. 4 ст. 55 Закона РФ «Об образовании» предусматривает специальное право педагогических работников при исполнении профессиональных обязанностей свободно выбирать и использовать методики обучения и воспитания, учебные пособия и материалы, учебники в соответствии с образовательной программой, утвержденной образовательным учреждением, методы оценки знаний обучающихся, воспитанников. Также педагогические работники не реже чем через каждые 10 лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года, порядок и условия, предоставления которого определяются учредителем и (или) уставом данного образовательного учреждения. Все эти положения не противоречат трудовому законодательству и потому должны быть предусмотрены содержанием трудового договора.

Определенные особенности установлены для педагогической работы по совместительству. Педагоги вправе осуществлять работу по совместительству по месту их основной работы или в других организациях, в том числе по аналогичной должности, специальности, профессии. Продолжительность их работы по совместительству не может превышать половины месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели.

Заключив трудовой договор о работе по совместительству, педагогический работник приобретает по этому договору соответствующий статус, который не может меняться автоматически в связи с изменениями, происходящими по основному месту работы. Если педагогический работник прекратил трудовые отношения с работодателем по основному месту работы, то работа по совместительству не становится для него основной. Такой вывод вытекает из ч. 4 ст. 282 ТК РФ, согласно которой условие о работе по совместительству является обязательным условием трудового договора. Условия трудового договора могут быть изменены только по соглашению сторон и в письменной форме (ст. 57 ТК РФ).

Одной из особенностей трудового договора о работе по совместительству является установление дополнительного основания прекращения трудового договора с лицами, работающими по совместительству — прием на работу работника, для которого она будет основной (ст. 288 ТК РФ).

Педагогический работник наряду с работой по совместительству может выполнять и другую работу, которая не считается совместительством и не требует заключения (оформления) трудового договора.

Согласно п. 2 Постановления Минтруда от 30 июня 2003 г. не считается совместительством:

• педагогическая работа на условиях почасовой оплаты в объеме не более 300 часов в год;

• литературная работа, в том числе работа по редактированию, переводу и рецензированию отдельных произведений, научная и иная творческая деятельность без занятия штатной должности;

• осуществление консультирования высококвалифицированными специалистами в учреждениях и иных организациях в объеме не более 300 часов в год с почасовой оплатой труда;

• осуществление работниками, не состоящими в штате организации, руководства аспирантами и докторантами, а также заведование кафедрой, руководство факультетом образовательного учреждения с дополнительной оплатой по соглашению между работником и работодателем;

• работа без занятия штатной должности в том же вузе и иной организации, в том числе выполнение научно-педагогическим работником обязанностей по заведованию кабинетами, лабораториями, преподавательская работа руководящих и других работников образовательных учреждений, руководство предметными и цикловыми комиссиями, работа по руководству производственным обучением и практикой студентов и иных обучающихся;

• работа по организации и проведению экскурсий на условиях почасовой или сдельной оплаты без занятия штатной должности.

Выполнение ряда работ, указанных выше допускается и в основное рабочее время с согласия работодателя.

Ряд рекомендаций о порядке замещения педагогических должностей на условиях внутреннего совместительства нашли свое отражение в письме Минобразования РФ от 14 ноября 2003 г. № 32ю-50-2197/32-05.

Педагогический работник считается работающим по совместительству, если он помимо своей основной должности в часы, свободные от своей основной работы занимает по трудовому договору любую другую должность, предусмотренную штатным расписанием, и выполняет обязанности по ней, подчиняясь установленным в данном образовательном учреждении правилам внутреннего трудового распорядка.

В зависимости от должности и (или) специальности педагогическим работникам с учетом особенностей их труда продолжительность рабочего времени (нормы часов педагогической работы за ставку заработной платы) определяется Правительством РФ (ч. 3 ст. 333 ТК РФ).

Постановление Минтруда от 30 июня 2003 г. в п. 1 подп. «б» установило ряд особенностей работы по совместительству для отдельных категорий работников, в том числе предоставив педагогическим работникам, возможность работать по совместительству в объеме половины их месячной нормы рабочего времени, исчисленной из установленной продолжительности рабочей недели.

Педагогическая работа высококвалифицированных специалистов на условиях совместительства с согласия работодателя может выполняться и в основное рабочее время с сохранением в полном объеме заработка по основному месту работы, если эта работа осуществляется в образовательных учреждениях повышения квалификации и переподготовки кадров

На условиях внутреннего совместительства работники из числа профессорско-преподавательского состава могут работать по аналогичной должности без прохождения конкурсного отбора. Однако это правило не распространяется на деканов факультетов и заведующих кафедрами при приеме их на педагогическую работу на условиях внутреннего совместительства. Для занятия конкурсной должности они обязаны пройти процедуру конкурсного отбора в установленном порядке.

Оплата труда совместителя по соответствующей педагогической должности производится пропорционально отработанному времени, а также с учетом наличия или отсутствия у него ученой степени.

Педагогические работники имеют право на сокращенное рабочее время. Его продолжительность составляет не более 36 часов в неделю. В структуру рабочего времени педагогических работников входит время непосредственно преподавательской деятельности (то время, в течение которого они выполняют педагогическую нагрузку и оно предусмотрено расписанием занятий) и иные периоды времени (методической, научной, организационной, воспитательной работы и пр.). Конкретная продолжительность рабочего времени (норма часов педагогической работы за ставку заработной платы) для разных категорий педагогических работников устанавливается Правительством РФ.

Педагогическим работникам установлен удлиненный ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 56 или 42 календарных дня в зависимости от занимаемой должности. В соответствие со ст. 335 ТК РФ педагогические работники образовательных учреждений не реже чем через каждые десять лет непрерывной преподавательской работы имеют право на длительный отпуск сроком до одного года (далее — длительный отпуск), порядок и условия, предоставления которого определяются учредителем и (или) уставом данного вуза.

Порядок предоставления длительного отпуска научно-педагогическим работникам вузов, учредителем которых является Министерство образования и науки РФ или в отношении которых Министерство образования и науки осуществляет полномочия учредителя, определен Положением о порядке и условиях предоставления педагогическим работникам образовательных учреждений длительного отпуска сроком до одного года, утвержденным приказом Министерства образования РФ от 7 декабря 2000 г. № 3570.

Положение объединило нормы, аналогичные правилам о ежегодных оплачиваемых отпусках (в отношении сохранения места работы на период отпуска) и об отпусках без сохранения заработной платы.

Длительный отпуск без сохранения заработной платы может предоставляться работнику при наличии необходимого стажа преподавательской работы в любое время при условии, что это не скажется отрицательно на деятельности образовательного учреждения. Основные условия предоставления отпуска (очередность, продолжительность, присоединение к основному отпуску, возможность оплаты за счет внебюджетных средств) определяются образовательным учреждением. Однако отдельные правила регламентированы в централизованном порядке. Прежде всего, это касается порядка исчисления непрерывного стажа преподавательской работы.

Продолжительность стажа непрерывной преподавательской работы устанавливается в соответствии с записями в трудовой книжке или на основании других надлежащим образом оформленных документов.

В стаж непрерывной преподавательской работы, дающий право на длительный отпуск, засчитывается:

• фактически проработанное время;

• время, когда педагогический работник фактически не работал, но за ним сохранялись место работы (должность) и заработная плата полностью или частично (в том числе время оплаченного вынужденного прогула при неправильном увольнении или переводе на другую работу и последующем восстановлении на прежней работе);

• время прохождения работником производственной практики на оплачиваемых преподавательских должностях в период обучения в образовательных учреждениях среднего или высшего профессионального образования, аспирантуре и докторантуре;

• время, когда педагогический работник фактически не работал, но за ним сохранялось место работы (должность) и он получал пособие по государственному социальному страхованию за исключением времени нахождения в частично оплачиваемом отпуске, когда работник получал пособие по уходу за ребенком до достижения им возраста полутора лет.

Стаж непрерывной преподавательской работы не прерывается в следующих случаях:

• при переходе работника в установленном порядке из одного образовательного учреждения в другое, если перерыв в работе не превысил одного месяца;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы по истечении срока трудового договора (контракта) лиц, работавших в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, если перерыв в работе не превысил двух месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения из органов управления образованием в связи с их реорганизацией или ликвидацией, сокращением штата, если перерыв в работе не превысил трех месяцев, при условии, что работе в органах управления образованием предшествовала преподавательская работа;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с военной или приравненной к ней службы, если ей непосредственно предшествовала преподавательская работа, а перерыв между днем увольнения с военной службы и поступлением на работу не превысил трех месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения в связи с ликвидацией образовательного учреждения, сокращением штата педагогических работников или его численности, если перерыв в работе не превысил трех месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы по собственному желанию в связи с переводом мужа (жены) на работу в другую местность независимо от перерыва в работе;

• при поступлении на преподавательскую работу по окончании высшего или среднего педагогического учебного заведения, если учебе в учебном заведении непосредственно предшествовала преподавательская работа, а перерыв между днем окончания учебного заведения и днем поступления на работу не превысил трех месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после освобождения от работы по специальности в российских образовательных учреждениях за рубежом, если перерыв в работе не превысил двух месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы в связи с установлением инвалидности, если перерыв в работе не превысил трех месяцев (со дня восстановления трудоспособности);

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения с преподавательской работы вследствие обнаружившегося несоответствия работника занимаемой должности или выполняемой работе по состоянию здоровья (согласно медицинскому заключению), препятствующему продолжению данной работы, если перерыв в работе не превысил трех месяцев;

• при поступлении на преподавательскую работу после увольнения по собственному желанию в связи с уходом на пенсию.

Для прекращения трудового договора с педагогическими работниками установлены дополнительные основания, перечисленные в ст. 336 ТК РФ. К таким основаниям относятся:

1. повторное в течение одного года грубое нарушение устава образовательного учреждения;

2. применение, в том числе однократное, методов воспитания, связанных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, воспитанника;

3. достижение предельного возраста ректором, проректором, деканом факультета, руководителем филиала (института), государственного или муниципального образовательного учреждения высшего профессионального образования возраста шестидесяти пяти лет;

4. неизбрания по конкурсу на должность научно-педагогического работника или истечение срока избрания по конкурсу.

Прекращение трудового договора по п. 1 ст. 336 ТК  предусматривает увольнение педагогического работника в случае повторного (в течение года) грубого нарушения устава образовательного учреждения, что позволяет судить о более конкретном содержании дисциплинарного проступка. Понятие «грубое нарушение устава» с правовой точки зрения недостаточно определенно. Поэтому в уставе образовательного учреждения может быть непосредственно предусмотрен перечень подобных грубых нарушений.

Если такой перечень отсутствует, то грубым нарушением устава образовательного учреждения можно считать виновное неисполнение или ненадлежащее исполнение научно-педагогическим работником обязанностей, предусмотренных уставом.

Факт грубого нарушения устава образовательного учреждения должен быть подтвержден соответствующими документами (актами, объяснительными или докладными записками, представлениями) и (или) показаниями свидетелей.

Статья 55 Закона РФ «Об образовании» предусматривает основание для проведения дисциплинарного расследования и обязательность ознакомления работника с поданной на него жалобой.

Указанная статья содержит специальные нормы, предусматривающие процедуры проведения дисциплинарного расследования нарушений педагогическими работниками норм профессионального поведения и устава образовательного учреждения. То обстоятельство, что в указанном Законе речь идет не только о нарушении педагогическим работником норм профессионального поведения, но и устава образовательного учреждения, дает основание предполагать, что этот порядок должен применяться во всех случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения по вине педагогического работника возложенных на него трудовых обязанностей.

Дисциплинарное расследование нарушения педагогическим работником норм профессионального поведения и (или) устава образовательного учреждения может быть проведено только по поступившей на него жалобе, поданной в письменном виде. Копия жалобы передается педагогическому работнику, в отношении которого она поступила. Ход дисциплинарного расследования и принятые по его результатам решения могут предаваться гласности только с согласия заинтересованного педагогического работника, за исключением случаев ведущих к запрещению заниматься педагогической деятельностью, или при необходимости защиты интересов обучающихся.

По всей видимости, прекращение трудового договора по этому основанию возможно только после применения к нарушителю мер дисциплинарного воздействия, предусмотренных ст. 192 ТК РФ, в установленном законом порядке.

Прекращение трудового договора по п. 2 ст. 336 ТК РФ возможно в случае применения, в том числе однократного, методов воспитания, сопряженных с физическим и (или) психическим насилием над личностью обучающегося, что недопустимо и именно поэтому служат отдельным основанием увольнения педагогического работника.

Физическое насилие — это принудительное физическое воздействие, которое выражается в нанесении ударов, побоев, в совершение иных действий, причиняющих физическую боль, в причинении, телесных повреждений различной степени тяжести, в принудительной изоляции обучающегося.

В условиях образовательного учреждения скорее речь может идти о проявлениях психического насилия над личностью обучающегося. Однако законодатель не дает четкого определения понятию психического насилия, что, безусловно, оставляет большое поле для дискуссий, предметом которых становится вопрос, что же в действительности является основанием для расторжения трудового договора с педагогическим работником по п. 2 ст. 336 ТК РФ.

Психическое насилие следует рассматривать как психическое воздействие одного человека (педагогического работника) на другого (обучающегося), нарушающее право граждан на личную неприкосновенность (в духовном смысле). Психическое насилие заключается в воздействии на психику человека путем запугивания, угроз физической расправой с целью сломить волю потерпевшего к сопротивлению, к отстаиванию своих прав и интересов. Психическое насилие может привести к нервному или даже душевному заболеванию.

Прекращение трудового договора по п. 3 ст. 336 ТК РФ предполагает возможность расторжения трудового договора в случае достижения ректором, проректором, деканом факультета, руководителем филиала (института), федерального государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования возраста 65 лет. Однако увольнение указанных лиц допускается только тогда, когда невозможно перевести их на иные должности, соответствующие их квалификации, или отсутствует их согласие на подобный перевод.

Это правило распространяется только на федеральные государственные образовательные учреждения высшего профессионального образования. Однако федеральными законами не предусмотрено право прекращения трудового договора с лицами, занимающими аналогичные должности в негосударственных высших учебных заведениях. Поэтому с ректором, проректором, деканом факультета, руководителем филиала (института) негосударственных высших учебных заведений прекратить трудовой договор по п. 3 ст. 336 ТК РФ не представляется возможным.

Прекращение трудового договора по п. 4 ст. 336 ТК РФ производится в случае, если работник, занимающий должность научно-педагогического работника по трудовому договору, заключенному на неопределенный срок, по результатам очередного конкурса не был избран на должность, или не изъявил желания участвовать в указанном конкурсе. Срочные трудовые договоры, заключенные с научно-педагогическими работниками, не подлежат прекращению по этому основанию.

Прекращение трудового договора по ст. 336 ТК РФ, не требует обязательного участия выборного профсоюзного органа.

Наконец, педагогические работники имеют право на некоторые дополнительные формы материального обеспечения. Так, особой выплатой, носящей регулярный (ежемесячный) характер, является денежная компенсация, выплачиваемая в целях содействия обеспечению педагогических работников книгоиздательской продукцией и периодическими изданиями. Сумма этой денежной компенсации налогообложению не подлежит. Указанная денежная компенсация должна также выплачиваться и совместителям.