13.2. Неустойка.

Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законодательством или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить креди­тору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязатель­ства, в частности в случае просрочки исполнения (ст. 293 ГК РК). Отличительные черты неустойки:

1. размер неустойки известен сторонам уже в момент возникновения обя­зательства;

2. неустойка взыскивается за сам факт нарушения обязательства, неза­висимо от того, причинены ли реально кредитору убытки;

3. возможность для сторон самостоятельно устанавливать размер неус­тойки, условия и порядок ее взыскания (разумеется, с учетом законо­дательных ограничений);

4. соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение влечет к РК недействительности соглашения о неустойке;

5. суд вправе уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна послед­ствиям нарушения обязательства (ст. 297 ГК РК);

- неустойка - это мера гражданско-правовой ответственности (ст. 298 ГК).

Виды неустойки:

- по источнику установления (по основанию возникновения):

1. договорная (добровольная), установленная соглашением сторон;

2. законная (нормативная), то есть неустойка, определенная в законе (ст. 295 ГК РК). Она применяет­ся независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты согла­шением сторон. Размер законной неустойки не может быть уменьшен, но может быть увеличен по соглашению сторон, если закон этого не запрещает;

- в зависимости от соотношения неустойки с взысканием убытков:

1. зачетная - убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

2. штрафная - убытки взыскиваются в полном размере сверх неустойки;

3. альтернативная - по выбору кредитора взыскиваются либо убытки, либо неустойка;

4. исключительная - взыскивается только неустойка, но не убытки.

По способу выражения денежной суммы (ст. 296 ГК РК):

1. штраф – неустойка в твердой сумме или в определенно установленном размере от суммы обязательства;

2. пеня исчисляется в процентном соотношении к сумме обязательства за каждый определенный период просрочки исполнения обязательства.

13.3. Залог.

Залог - это способ обеспечения исполнения обязательства, при кото­ром кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспе­ченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество. Легальное определение залога дано в п. 1 ст. 299 ГК РК. Стороны залогового обязательства:

- залогодатель (ст. 305 ГК РК) - лицо, предоставившее имущество в залог (это может быть как сам должник, так и третье лицо);

- залогодержатель - лицо, получившее имущество в залог (кредитор по основному обязательству).

Залог может возникнуть (ст. 300 ГК РК):

- в силу договора;

- на основании закона при наступлении указанных в нем оснований;

- если законом не предусмотрено иное, то к этой разновидности залога применяются нормы о залоге, возникающем в силу договора.

Форма договора о залоге (ст. 307 ГК РК):

1. обязательная письменная форма;

2. обязательное нотариальное удостоверение договора о залоге недвижи­мости (ипотеке), а также о залоге движимого имущества или прав на имущество в обеспечение обязательств по нотариально удостоверенному договору;

- обязательная государственная регистрация договора об ипотеке (ст. 308 ГК РК).

Содержание договора о залоге (п. 1 ст. 307 ГК РК):

- условие о предмете договора и его оценке (ст. 301, 302 ГК РК);

- существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемо­го залогом;

- указание на то, у какой стороны находится заложенное имущество.

Предмет залога:

1. вещи (в том числе недвижимые), за исключением изъятых из оборота; если иное не предусмотрено договором, они остаются у залогодателя, кроме недвижимости и товаров обороте, которые никогда не переда­ются залогодержателю;

2. ипотека земельного участка не распространяется на находящуюся на нем недвижимость;

3. напротив, ипотека здания или сооружения допускается только с одно­временной ипотекой земельного участка, на котором они находятся, или принадлежащего залогодателю права аренды этого участка;

4. имущественные права, за исключением прав, неразрывно связанных с личностью кредитора, и иных прав, уступка которых другому лицу зап­рещена законом;

5. при залоге имущественного права, удостоверенного ценной бумагой, она передается залогодержателю либо в депозит нота­риуса, если договором не предусмотрено иное.

Закон допускает перезалог уже заложенного имущества (ст. 311 ГК).

Если иное не предусмотрено договором, залогодатель вправе (ст. 315 ГК РК):

- пользоваться предметом залога, если иное не предусмотрено договором;

- распоряжаться предметом залога с разрешения залогодержателя.

Обязанности лица, у которого находится предмет залога (залогодателя или залогодержателя), по обеспечению сохранности предмета залога:

- страховать за счет залогодателя заложенное имущество (ст. 306 ГК РК);

- принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности зало­женного имущества, в том числе для защиты его от посягательств и требований со стороны третьих лиц (ст. 312 ГК РК);

- немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы ут­раты или повреждения заложенного имущества.

Замена предмета залога допускается только с согласия залогодержате­ля, если законом или договором не установлено иное (ст. 314 ГК РК). Залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к мо­менту удовлетворения, включая проценты, неустойки и т. п.

Выделяются виды залога:

1. ипотека (п. 1 ст. 303 ГК РК) – вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица;

2. заклад - вид залога, при котором заложенное имущество передается залогодателем во владение залогодержателя. Вид заклада – твердый залог (п. 2 ст. 303 ГК РК).

3. Гражданское законодательство выделяет также особые виды залога:

4. залог вещей в ломбарде - в этом случае даже если сумма, вырученная от продажи заложенного имущества, недостаточна для удовлетворения тре­бований залогодержателя (то есть ломбарда), последний не вправе об­ратить взыскание на иное имущество должника (ст. 328 ГК РК);

5. залог товаров в обороте – это залог товаров с оставлением их у залогодателя с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге (ст. 327 ГК РК).

Взыскание на заложенное имущество может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспечен­ного залогом обязательства.

Обращение взыскания происходит в судебном порядке (ст. 317-319 ГК):

1. на недвижимое имущество, если нет нотариально удостоверенного со­глашения залогодателя с залогодержателем о внесудебном порядке об­ращения взыскания, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания;

2. на движимое имущество, если иное не предусмотрено соглашением залогодателя с залогодержателем, а в случае нахождения заложенного имущества у залогодержателя - условиями договора о залоге;

3. на любое заложенное имущество, если для заключения договора о за­логе требовалось согласие другого лица или органа (например, залог недвижимого имущества, находящегося на праве хозяйственного веде­ния);

4. в случае, если предмет залога - имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность;

5. в случае, если залогодатель отсутствует и установить место его на­хождения невозможно.

Требования залогодержателя удовлетворяются из суммы, вырученной от реализации предмета залога с публичных торгов. Денежная сумма, оставшаяся после удовлетворения требований всех залогодержателей (в том числе и по отношениям перезалога) и возмещения расходов, свя­занных с проведением публичных торгов, передается залогодателю.

Залог прекращается (ст. 322 ГК РК):

- с прекращением обеспеченного залогом обязательства;

- при продаже с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной;

- по требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреж­дения заложенного имущества;

- в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления предмета залога или правом на его замену.