52. Под наследованием понимается переход после смерти принад­лежащего имущества в порядке универсального право­преемства, т.Е. В неизменном виде как единое целое.

В праве большинства государств закреплены императивные колли­зионные нормы о наследовании недвижимости. Порядок наследования такого имущества определяется правом госу­дарства места его нахождения. В наследственном праве имеет место расщепление коллизионной привязки для оп­ределения режима имущества в зависимости от его катего­рии. Соответственно, используются различные коллизион­ные принципы для определения применимого права. При наследовании движимого имущества имеет место кумуля­ция коллизионных привязок: одновременно применяются личный закон наследодателя, закон места составления акта и закон суда. Определение категории имущества (движи­мое и недвижимое) производится по нормам национально­го закона (в основном) или международного договора. По­скольку принадлежность вещей к движимым или недвижимым определяется по-разному, это усугубляет про­блемы наследственных правоотношений с иностранным элементом. В настоящее время во многих государствах ус­тановлен принцип единства наследственного имущества.

Коллизионно - правовые проблемы наслед­ственного права: 1) определение круга наследников по закону и по завещанию; 2) система наследственного имущества; 3) требования, предъявляемые к форме завещания; 4) разгра­ничение между наследованием движимого и недвижимого имущества; 5) возможность применения принципа единства наследственной массы; 6) вопросы действительности завеща­ния; 7) определение завещательной дееспособности. Общие и специальные коллизионные привязки — закон места нахож­дения вещи; закон места нахождения недвижимости; личный закон наследодателя; закон гражданства наследодателя в момент его смерти; закон постоянного последнего местожитель­ства наследодателя; закон места составления завещания. Ос­новное значение имеет личный закон наследодателя.

Коллизионное регулирование наследственных отношений в российском праве закреплено в ГК, который устанавливает «цепочку» коллизионных норм. Основная коллизион­ная привязка наследственных отношений — это закон после­днего места жительства наследодателя. Для определения правового порядка наследования недвижимости применяет­ся закон места нахождения имущества. При наследовании российской недвижимости, внесенной в государственный ре­естр РФ, применяется только российское право. Определе­ние завещательной правоспособности лица, формы завеща­ния или акта его отмены производится по праву страны места жительства наследодателя в момент составления завещания. Завещание или акт его отмены признаются действительны­ми с точки зрения формы, если она соответствует требовани­ям права места составления завещания либо российскому праву.

В российском праве установлен национальный режим для наследников-иностранцев. Эта норма имеет императивный характер и может устранить возник­новение коллизионного вопроса. На практике, однако, на­циональный режим предоставляется в соответствии с по­ложениями международных договоров или при наличии взаимности (если нет международного договора). Из наци­онального режима предусмотрены и определенные изъ­ятия. В сфере наследственных отношений действует прин­цип материальной взаимности.

53. Брачно-семейные отношения представляют собой комп­лексные отношения личного неимущественного и имуще­ственного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского права. Во многих странах отсутствует семейное пра­во как самостоятельная отрасль права, и семейные правоот­ношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция).

В законодательстве практически всех стран предусмотре­на специальная форма заключения браков— консульские браки. Такие браки заключаются в консульствах или кон­сульских отделах посольств между гражданами государства аккредитования, находящимися на территории данного ино­странного государства. Консульские браки заключаются на основе консульских конвенций; к таким бракам применяется законодательство государства аккредитования.(Консульская конвен­ция между РФ и США).

Генеральными коллизионными привязками для решения вопроса о заключении брака являются личный закон обоих супругов (ему подчинены внутренние условия брака) и закон места заключения брака (определяет форму и порядок заклю­чения брака).

При заключении смешанных и иностранных браков на территории России их порядок и форма подчиняются россий­скому законодательству. Условия зак­лючения брака определяются личным законом каждого из супругов (т.е. возможно применение одновременно постанов­лений двух правовых систем). При этом необходимо учиты­вать положения российского права относительно обстоя­тельств, препятствующих вступлению в брак.

Все правовые системы включают коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления материальных условий, но при этом коллизи­онная норма в правовой системе каждого государства имеет свою формулу прикрепления, т.е. закрепляет свое правило выбора права, которое не обяза­тельно будет совпадать с правилом, принятым в другом государстве.

В результате взаимодействия правовых систем выработалось несколь­ко законов в области брачно-семейных отношений: 1)закон места заключения брака (некоторые стра­ны Латинской Америки, включая Аргентину и Мексику); 2)личный закон, который в некоторых странах означает закон домици­лия, а в других — закон гражданства (законодательство Норвегии, Дании, ря­де латиномериканских стран); 3)смешанный закон, т.е. симбиоз применения и закона гражданства (или закона домицилия), и закона места заключения брака. В определенной степени к «смешанной» системе можно отнести правовую систему РФ, условия заключения брака на территории России определяются зако­ном гражданства лица, а также с соблюдением требований российского за­конодательства в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака (т.е. в соответствии с законом места заключения брака); 4)общее гражданство или общее место жительства; 5) закон гражданства усыновителя; 6)закон гражданства лица, в отношении которого устанавливается или отменяется опека или попечительство; 7)закон суда; 8)закон «автономии воли».

54. Среди условий регистрации брака принято выделять: 1)материальные — это позитивные или негативные требования, с наличием или отсутствием которых закон связывает де­йствительность брака (достижение брачного возраста, наличие дееспособности, отсутствие родственных связей); 2)формальные условия брака — это требования к процедуре его оформления.

К материальным условиям заключения брака преимущест­венно применяется личный закон лиц, вступающих в брак, а к форме брака — закон места его регистрации. Личным мо­жет быть закон гражданства, как это предусмотрено законами о МЧП Албании, Польши, Венгрии, Гер­мании, или же закон домицилия, применяемый правовыми систе­мами семьи общего права. В этих государствах предусматри­вается, что брак должен быть действительным по закону страны, где супруги желают выбрать домицилий семьи, допуская, что та­ким может быть домицилий жениха на момент регистрации брака.

Несоблюдение материальных условий влечет впоследствии признание брака недействительным. Вместе с тем наличие в каждом государстве своих материальных условий для лиц, вступающих в брак, способствует появлению «хромающих отношений» — таких отношений, которые в одном государстве признаются юридически действительными, а в другом — считаются ничтож­ными и, следовательно, не порождают правовых последствий. На практике это будет означать, что все возникающие в будущем споры, например о раз­деле имущества, об алиментных обязательствах супругов и т.п., не могут быть рассмотрены посредством применения норм СК РФ, определяющих права и обязанности супругов, поскольку ничтожный брак во­обще не порождает правовых последствий.

Если лицо наряду с гражданством иностран­ного государства имеет гражданство РФ, к условиям заключения брака применяется законодательство РФ. При наличии у лица гражданства не­скольких иностранных государств применяется по выбору данного лица законодательство од­ного из этих государств. Условия заключения брака лицом без граж­данства на территории РФ определяются законодательством государства, в котором это лицо имеет постоянное место жи­тельства.

Имеют важное значение в сфере брачно-семейных отношений положения СК РФ, что не допускается заключение бра­ка между: 1)лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке; 2)близкими родственниками; 3)усыновителями и усыновленными; 4)лицами, из которых хотя бы одно лицо при­знано судом недееспособным вследствие пси­хического расстройства.

55. Форма брака на территории России определяется по российскому законодательству. Это значит, что брак должен заключаться в органах записи актов гражданского состояния. Браки, совершенные в России по религиозным обрядам, на основе обычаев, не порождают правовых последствий. Российским законодательством определяется в России и порядок заключения браков с иностранными гражданами: брак совершается в личном присутствии лиц, вступаю­щих в брак, по истечении определенного срока, в порядке, установлен­ном для государственной регистрации заключения брака Федераль­ным законом «Об актах гражданского состояния». Коллизионная норма о форме брака — односторонняя: в законе не го­ворится о форме браков, заключенных за пределами нашей страны. Однако такие браки признаются в России, если при заключении брака было соблюдено законодательство, действующее в месте совершения брака.

Стремление создать единые коллизионные нормы отражено в меж­дународных договорах, в том числе с участием России. Согласно дого­ворам о правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам форма заключения брака подчиняется обычно законодательст­ву государства, на территории которого он заключается. В целом это регулирование совпадает с правилом СК РФ. Минская кон­венция 1993 г. вопросы формы брака оставляет открытыми.

Основными международными правовыми ак­тами в области семейного права являются: 1.Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака (1902 г.); 2.Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов о юрисдикции относительно разводов и судебного разлучения супругов (1902г.); 3.Гаагская конвенция о коллизиях законов относительно личных и имущественных отно­шений супругов (1905 г.); 4.Гаагская конвенция о законе, применимом к алиментным обязательствам в пользу детей (1973 г.); 5.Гаагская конвенция о признании и исполнении решений по делам об али­ментных обязательствах в отношении детей (1958г.); 6.Гаагская конвенция о юрисдикции и при­менимом праве в отношении защиты несовер­шеннолетних (1961 г.); 7.Гаагская конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов (1970 г.); 8.Гаагская конвенция о праве, примени­мом к режимам собственности супругов (1978 г.) и др.

Важным региональным международным ак­том стал Кодекс Бустаманте (Конвенция о меж­дународном частном праве). В 1993 г. странами СНГ была принята Конвенция о правовой помощи и право­отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам (Минск, 1993 г.).

56. Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 г. для стран СНГ устанавливает, что по делам о расторжении бра­ка применяется право страны, гражданами которой являют­ся супруги в момент расторжения брака. При различном гражданстве супругов применяется право государства мес­та расторжения брака.

Порядок расторжения иностранных и смешанных бра­ков определен в консульских конвенциях и национальном законодательстве. В большинстве государств признается расторжение браков, произведенное за границей. Основная коллизионная привязка при разрешении вопросов разво­да - закон места расторжения брака, субсидиарные при­вязки, личный закон супругов и закон суда. В европейских государствах существует аналогичный разводу, но юриди­чески иной способ прекращения брачно-семейных отноше­ний. По просьбе сторон суд выносит решение о сепарации (судебном разлучении) супругов. Брак не прекращается, но супруги получают право раздельного проживания. Основ­ное отличие сепарации от развода - в случае смерти одно­го из супругов другой сохраняет наследственные права.

Порядок расторжения браков с иностранным элементом по российскому праву установлен в СК, содержащей «цепочку» коллизионных норм. К расторжению любых браков на территории РФ применяется только российское право, т.е. закон суда. Законодательно закреплено право российских граждан расторгать браки с иностранцами, проживающими вне пределов РФ, в российских судах или в дипломатических и консульских представительствах РФ. Расторжение любых браков за пре­делами РФ признается действительным в России при соблюдении права соответствующего иност­ранного государства. Основные требования — соблюдение предписаний иностранного права о компетенции органов и законодательства о расторжении браков.

57. По общему правилу, коллизионное регулирование лич­ных неимущественных отношений супругов основано на применении личного закона мужа и личного закона жены. Проблема выбора применимого к регулированию личных супружеских отношений права решается при помощи «це­почки» коллизионных норм. Генеральная коллизионная при­вязка— закон страны совместного проживания супругов; при отсутствии совместного места жительства — закон госу­дарства, на территории которого супруги имели последнее общее проживание. Если супруги никогда не проживали со­вместно, применяется право страны суда. В некоторых госу­дарствах (Великобритания, ФРГ, Франция) господствующей коллизионной привязкой выступает личный закон мужа, ко­торый применяется независимо от различного места житель­ства и различного гражданства супругов.

Имущественные отношения между супругами основаны на договорном или легальном режиме совместного имуще­ства. Виды легальных режимов имущества — общности (Франция, Швейцария), раздельности (Великобритания, ФРГ), отложенной собственности (Дания, Швеция, Норве­гия). В законодательстве большинства европейских стран предусмотрены обязанности по взаимному алиментированию супругов. Решение этого вопроса возможно как в су­дебном порядке, так и по соглашению между супругами об уплате алиментов. Коллизионные проблемы алиментных обязательств разрешаются на основе применения права юридического домицилия (совместного места жительства супругов). Проблемы могут возникнуть при отсутствии со­вместного места жительства супругов. В подобных случаях основным коллизионным началом выступает закон суда.

В российском праве по вопросу личных и имущественных отношений между супругами также установлена «цепочка» коллизионных норм — право страны совместного места жи­тельства, право страны последнего совместного места жи­тельства, российское право (на территории РФ) как закон суда. Основное отличие российского брачного кон­тракта от брачного контракта в зарубежном праве — право сторон урегулировать только имущественные отношения. При заключении брачного договора и соглашения об уплате али­ментов в браках с иностранным элементом сторонам предо­ставлена возможность выбора применимого права. При отсут­ствии соглашения сторон о применимом праве регулирование осуществляется посредством применения «цепочки» коллизи­онных норм, установленной СК.

Коллизионное регулирование правового положения де­тей основано на применении закона гражданства ребенка. Гражданство детей устанавливается по гражданству роди­телей, по соглашению между ними (если родители имеют разное гражданство), по принципу почвы (Резолюция Ко­митета министров ЕС «О гражданстве детей, родившихся в браке»). Основные проблемы правоотношений между ро­дителями и детьми — это установление и оспаривание от­цовства (материнства), лишение родительских прав, али­ментные обязанности родителей и детей, охрана прав ребенка, институт родительской власти. Регламентация этих отношений производится, в первую очередь, на основе личного закона детей и родителей (права страны граждан­ства или домицилия). Применяются также закон страны постоянного проживания ребенка, закон компетентного уч­реждения и закон суда.

Большая часть этих вопросов урегулирована в междуна­родном праве (в Гаагской конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам в отношении детей, 1956 г.; Конвенции о правах ребенка 1989 г.; Рекомендации Комитета министров ЕС «В отношении детей против жестокого обращения»; Гаагской конвенции о компетенции и приме­нимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.).

Основная коллизионная привязка — это закон со­вместного места жительства родителей и детей. При отсут­ствии совместного места жительства применяется закон гражданства ребенка. Алиментные обязательства и иные отношения предполагают субсидиарное применение закона места постоянного проживания ребенка. Алиментные обя­зательства совершеннолетних детей и иных членов семьи определяются по закону совместного места жительства. При отсутствии совместного места жительства применяется право государства, гражданином которого яв­ляется лицо, претендующее на получение алиментов

58. Усыновление представляет собой сложную правовую и этическую проблему, поскольку необходима твердая уверенность в соблюдении интересов ребенка. На международном уровне основные вопросы усыновления разрешаются в Европейской конвенции об усыновлении детей 1967 г. В последние годы чрезвычайно распростра­ненным стало усыновление иностранными гражданами и усыновление за границей. В этой связи в со­временном международном праве установлен более высо­кий стандарт требований к усыновлению. Система усыновления, закрепленная в Конвенции ООН о правах ребенка 1989 г., обеспечивает гарантии прав и интересов ребенка в случае усыновления. Правовому регулированию этих воп­росов посвящены и Рекомендация Комитета министров ЕС «О воспитывающих семьях», и Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г.

Коллизионные вопросы усыновления (удочерения) в рос­сийском законодательстве разрешаются на основе «цепочки» коллизионных норм. Основной коллизионной привязкой вы­ступает личный закон усыновителя (гражданства или доми­цилия) при усыновлении (удочерении) на территории РФ ре­бенка, являющегося гражданином РФ. При этом закреплена необходимость соблюдения семейного законодательства РФ и международных договоров РФ. Усыновление (удочерение) иностранцами, состоящими в браке с российскими гражданами, детей — российских граждан на территории РФ презюмирует приме­нение российского права с учетом международных обяза­тельств РФ. Законодатель установил также применение закона компетентного учреждения в случае усыновления (удочере­ния) на территории РФ иностранного гражданина. Установ­лен и перечень случаев, когда для усыновления необходимо согласие компетентного учреждения РФ, законных предста­вителей ребенка и самого ребенка.

В случае возможного нарушения прав ребенка необходи­мо отказать в усыновлении (удочерении) или отменить про­изведенное усыновление в судебном порядке. На консуль­ские учреждения РФ возложена обязанность осуществлять защиту прав и интересов детей — граждан РФ, усыновленных (удочеренных) иностранными гражданами, за пределами РФ. При усы­новлении (удочерении) детей — граждан РФ за пределами РФ применяется закон компетентного учреждения того государства, гражда­нином которого является усыновитель. Для производства та­кого усыновления необходимо получить предварительное разрешение компетентного органа РФ.

59. Трудовые отношения составляют предмет МЧП в «широком смысле» часть правоотношений в области трудовой деятельности имеет граждан­ско-правовой характер (например, условия выплаты и определение размера заработной платы), часть - административно-право­вой характер (например, порядок образования и деятельности комиссии по трудовым спорам; порядок наложения дисциплинарных взысканий).

Для установления применимого права в области трудовых от­ношений используются следующие коллизионные привязки: закон места заключения трудового договора; закон места производственной деятельности; закон флага на морском транспорте; закон гражданства; закон места жительства; закон места нахождения работодателя; закон места работы; закон места регистрации транспортных средств; закон перевозчика и др.

Трудовая деятельность ино граждани­на - работа иностранного гражданина в РФ на основании трудового договора или гражданско-правового договора на выполнение ра­бот. Трудовая деятельность иностранцев допускается в РФ на осно­вании трудового договора иностранца с нашими предприятием и организацией в соответствии с положениями российского трудового законодательства. Законодательством установлены система лицензирования при­влечения иностранной рабочей силы и система выдачи разре­шений на работу иностранных граждан, въезжающих в Россию. Значительное число иностранных граждан привлекаются на работу в России на основе двусторонних межправительствен­ных соглашений, в значительной степени определяющих усло­вия труда граждан соответствующих стран в России.

Основные положения, касающиеся трудовой деятельности ино­странцев в РФ: 1)иностранные граждане, постоянно проживающие в РФ, могут работать в качестве рабочих и служащих на предприятиях, в уч­реждениях и организациях или заниматься иной трудовой дея­тельностью на основаниях и в порядке, установленных для граждан РФ; 2)временно пребывающие в РФ иностранные граждане могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания в РФ; 3)иностранные граждане пользуются правами и несут обязанно­сти в трудовых отношениях, наравне с гражданами РФ.

В отношении условий труда, как и вообще во всех других об­ластях, не допускается никакой дискриминации иностранцев в зависимости от расы, национальности, пола, языка, религии или каких-либо иных оснований. Всякого рода ограничения, установленные национальным законом иностранца, не при­знаются в РФ.

На иностранцев распространяются общие положения трудово­го законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, вре­мени отдыха и т. д. Работающие на наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам тру­дового распорядка, что и российские граждане.

Иностранный гражданин не имеет права: 1) находиться на государственной или муниципаль­ной службе; 2)замещать должности в составе экипажа судна, плавающего под Государственным флагом РФ, в соответствии с ограничениями, предусмотренными Кодексом торгового мореплава­ния РФ; 3)быть членом экипажа военного корабля РФ или другого эксплуатируемого в неком­мерческих целях судна, а также летательного аппарата государственной или экспериментальной авиации; 4)быть командиром воздушного судна граждан­ской авиации; 5)быть принятым на работу на объекты и в органи­зации, деятельность которых связана с обеспечени­ем безопасности РФ. Перечень таких объектов и организаций утверждается Прави­тельством РФ.

60. Вопросы налогообложения иностранных юридических лиц определяются особым режимом. Правовое регулирование в этой области тесно связано с понятием «представительство» иностранного юридического лица. Эти воп­росы регулируются Налоговым кодексом РФ. Согласно НК РФ на­логоплательщиками налога на прибыль являются иностранные юридичес­кие лица, осуществляющие свою деятельность в РФ через постоянные пред­ставительства и получающие доходы от источников в РФ.

Не стоит путать постоянное представительство иностранного юридичес­кого лица в целях налогообложения с представительствами иностранных фирм и организаций, подлежащих аккредитации в Государственной реги­страционной палате при Министерстве юстиции.

Постоянное представительство иностранного юридического лица в РФ — филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этого юридического лица, через которое оно регулярно осуществляет пред­принимательскую деятельность на территории РФ.

Эта деятельность может быть связана с: 1)пользованием недрами и другими природными ресурсами; 2)проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, ус­тановке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации обо­рудования, в том числе игровых автоматов; 3)продажей товаров со складов, расположенных на территории РФ и при­надлежащих этому юридическому лицу или арендуемому им; 4)осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятель­ности, напр, подготовительного и вспомогательного характера при отсутствии признаков постоянного представительства (в частности, ис­пользование сооружений исключительно для целей хранения, демонст­рации и поставки товаров).

Некоторые доходы от источников в РФ иностранных юридических лиц, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в РФ, могут облагаться налогом в РФ: 1)от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собствен­ности; 2)от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории РФ; 3)от сдачи в аренду или субаренду имущества; 4)от международных перевозок.

При определении налоговой базы иностран­ного юридического лица учитываются механизмы устранения двойного налогообложения согласно международным договорам.

61. Международный гражданский процесс — это совокупность вопросов процессуального ха­рактера, связанных с защитой прав иностранных физиче­ских и юридических лиц в судах и арбитражах. Сфера действия Международного гражданского процесса: 1)международная подсудность гражданских дел; 2)гражданско-процессуальное положение иностранных частных лиц (физических и юридических), иностранного государства, международных организаций; 3)судебные доказательства в делах с иностранным эле­ментом; 4)установление содержания применимого иностранного права; 5)исполнение иностранных судебных поручений; 6)признание и принудительное исполнение иностран­ных судебных решений; 7)нотариальные действия, связанные с защитой прав и ин­тересов участников международного гражданского оборота; 8)рассмотрение гражданских дел в порядке арбитража; 9)принудительное исполнение иностранных арбитраж­ных решений. Международный гражданский процесс представляет собой часть национального граждан­ского процесса, связанную с разбирательством гражданско - правовых споров с иностранным элементом.

Основным источником международного гражданского процесса является национальное законодательство, в первую очередь гражданско-процессуальное и гражданское. Нормы МГП в российском праве закреплены в ГПК, ГК, СК, АПК. Недостатками кодификации российского МГП являются: неполнота регулирования специфики рассмотрения споров с иностранным элементом в специальных разделах ГПК и АПК; наличие норм МГП в разных разделах ГПК и АПК; постоянная необходимость применения в сфере МГП общих норм процессуального законодательства.

Гражданско-процессуальное законодательство выступает основным источником национального МГП в праве боль­шинства государств (Аргентина, Болгария, Италия, Польша, Португалия, Румыния, ФРГ, Франция). В некоторых государ­ствах приняты единые законы о МЧП и процессе (Албания, Венгрия, Венесуэла, Чехия). Особенности англо-американ­ских источников МГП заключаются в общей специфике сис­темы общего права — главенствующую роль среди источни­ков права вообще играет судебный прецедент.

Международные договоры также являются источниками МГП. Среди универсальных многосторонних международ­ных договоров следует отметить: Гаагскую конвенцию по вопросам гражданского процесса 1954 г.; Венскую конвен­цию о дипломатических сношениях 1961 г.; Нью-Йоркскую конвенцию о признании и приведении в исполнение иност­ранных арбитражных решений 1958 г.; Европейскую кон­венцию о внешнеторговом арбитраже 1961 г.; Гаагскую кон­венцию об отмене требования легализации иностранных официальных документов 1961 г. Примерами региональ­ных международных договоров, в которых регулируются вопросы МГП, являются: Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уго­ловным делам 1993 г. стран СНГ, Кодекс Бустаманте, кон­венции ЕС (Брюссельская, Лугано и др.). Основную роль среди международно-правовых источников МГП играют двусторонние договоры: о взаимном признании и исполне­нии судебных и арбитражных решений, консульские кон­венции, соглашения о торговле и мореплавании, договоры о правовой помощи.

62. В праве большинства государств определение граждан­ско-правового и гражданско-процессуального положения иностранцев основано на принципе национального режима. Практически везде закреплено право иностранцев на су­дебную защиту и свободный доступ в суды. Однако в праве западных государств уже давно существует институт «судебный залог», т.е. возложение на истца-иностранца обязанности предоставить обеспечение судеб­ных расходов, которые может понести ответчик в случае от­каза истца от иска или проигрыша им процесса (Франция, Испания, Австрия, ФРГ, Великобритания, Польша, Чехия).

Во всех этих государствах предусмотрена возможность освобождения иностранцев от внесения залога на основе принципа взаимности, закрепленного в международных соглашениях. Основания освобождения иностранцев от внесения залога закреплены и в национальном законода­тельстве: на основе принципа взаимности; при наличии у истца-иностранца имущества на территории страны суда (в первую очередь— недвижимости); постоянное прожива­ние в стране суда; «право бедности». В российском законо­дательстве отсутствует институт судебного залога - истцы-иностранцы освобождены от бремени судебного за­лога в российских судах независимо от взаимности.

Гражданская процессуальная право- и дееспособность иностранных физических и юридических лиц в основном определяется на основе коллизионного принципа личного закона. В законодательстве стран континентальной правовой системы закреплена возможность применения иностранных ограничений право- и дееспособности субъектов международного гражданского процесса (Франция, ФРГ, Италия). Привязка к личному закону связана с проблемой установления юрисдикции местных судов. В связи с этим при определении процессуального положения иностранцев применяется и закон суда. В государствах сис­темы общего права господствует процессуальная доктрина участия иностранцев в гражданском судопроизводстве (Ве­ликобритания, США), что также предполагает применение коллизионных норм (личного закона).

Положение иностранных частных лиц в российском гражданском процессе определяется по их личному закону, но с учетом принципа национального режима и процессуальных льгот, предусмотренных между­народными договорами. Международно-правовое регулирование процессуально­го положения иностранцев закреплено в двусторонних договорах о правовой помощи и о торговле и мореплавании: предоставление гражданам обеих сторон права на судеб­ную защиту и беспрепятственный доступ в суды договари­вающихся государств. Определение гражданской дееспо­собности иностранных частных лиц производится по личному закону, а их гражданской процессуальной дееспо­собности — по закону суда на основе принципа взаимнос­ти (договоры Российской Федерации с КНР, Францией, Да­нией, Чехией, Испанией).

63. Процессуальное положение государства как участника гражданского процесса основано на его суверенитете. Су­веренитет государства предопределил появление теории го­сударственного иммунитета. Виды иммуните­тов государства: иммунитет от иностранной юрисдикции; иммунитет от предварительного обеспечения иска и прину­дительного исполнения иностранного судебного решения; иммунитет от применения иностранного права; иммунитет собственности государства и доктрина акта государства. В настоящее время в мире применяются две теории государ­ственного иммунитета: доктрина абсолютного иммунитета и доктрина функционального (ограниченного) иммунитета. Доктрина абсолютного иммунитета государства закреп­лена в законодательстве РФ. Эти процессуальные положения признают абсолютный иммуни­тет иностранного государства на территории РФ и устанав­ливают возможность привлечь любое иностранное государ­ство к ответственности в судебных органах РФ при наличии явно выраженного согласия этого государства. Таким обра­зом, российское процессуальное право основано на концеп­ции «договорного, дипломатического» отказа от иммуните­та. Это противоречит положениям ГК — государство участвует в гражданско-правовых отношениях на равных началах со своими частными партнерами.

В договорной практике РФ используется доктрина функ­ционального иммунитета. В двусторонних международных соглашениях о взаимной защите иностранных инвестиций закреплен добровольный и явно выраженный отказ россий­ского государства от своего иммунитета (договоры РФ с Венгрией, США, Южной Кореей).

Привилегии и иммунитеты дипломатических и консуль­ских должностных лиц закреплены в МПП и неразрывно связаны с суверенитетом государства. Официальные пред­ставители государства должны иметь в другом государстве возможность свободно выполнять свои функции как пред­ставители суверенного государства. На этом основано их освобождение от гражданской юрисдикции в государстве пребывания. Однако в международном праве предусмотре­ны и изъятия из дипломатических и консульских иммуни­тетов. Венские конвенции о дипломатических сношениях 1961 г. и консульских сношениях 1963 г. содержат перечень оснований для отказа в предоставлении иммунитетов по гражданским делам.

Вопрос о процессуальной правоспособности иностранной и междуна­родной организаций решается в ГПК РФ. Личным законом ино­странной организации, на основе которого определяется процессуальная ее правоспособность, считается право страны, в которой организация учрежде­на. Однако иностранная организация, не обладающая процессуальной право­способностью по своему личному закону, может быть признана правоспособ­ной на территории России в соответствии с российским правом.

64. Под понятием «международ­ная подсудность» в МЧП подразумевается, разграничение компетенции национальных судов различных государств по разрешению граж­данских дел с иностранным элементом. Одной из самых сложных проблем МГП является конф­ликт юрисдикции. Он может проявляться в двух вариантах: отрицательный конфликт — два и более государства отвер­гают подсудность данного дела своим органам юстиции; положительный — два и более государства претендуют на подсудность данного дела своим национальным судам. Правила о международной подсудности представляют со­бой наилучший способ разрешения конфликта юрисдик­ции.

Виды международной подсудности: 1)исключительная — спор подсуден только судам опре­деленного государства с исключением его из подсудности судам любого другого государства; 2)альтернативная -— стороны имеют право выбора меж­ду судами своих государств, если эти суды в равной степе­ни компетентны рассматривать данный спор; 3) договорная — определение подсудности на основе со­глашения сторон в пользу суда любого государства.

Договорная подсудность представляет собой один из наиболее сложных институтов МГП, так как в ее основе за­ложена возможность изменить правила международной подсудности по соглашению сторон. Договорная подсуд­ность оформляется в пророгационных и дерогационных со­глашениях. Дерогационное соглашение — это исключение дела из компетенции суда данного государства (хотя оно подсудно именно ему по местным законам) и передача его на рассмотрение суду иностранного государства. Пророгационное соглашение — дело, неподсудное местному суду по законам данного государства (подсудное судам другого государства), в соответствии с соглашением сторон переда­ется на рассмотрение именно данному суду. Любое пророгационное соглашение одновременно является дерогацион-ным. По общему правилу, пророгационное соглашение не может изменить родовую (предметную) подсудность.

Российские арбитражные суды компетентны рассматривать споры с иностранным участием, если ответчик находится или имеет место жи­тельства на территории РФ. Дополнительные критерии подсудности дел российскому арбитражу: нахождение фи­лиала или представительства иностранного юридического лица либо имущества ответчика на территории РФ; испол­нение обязательства должно иметь место на территории РФ; деликтное обязательство связано с территорией РФ и др. Признается договорная арбитражная подсудность (в форме пророгации). Допускаются иностранные соглаше­ния о компетенции российских арбитражных судов — со­глашения о компетенции. Для соглашений о компетенции требуется обязательная письменная форма.

65. Под судебным поручением понимается обращение суда одного государства к суду другого государства с просьбой о производстве процессуальных действий на территории этого другого государства. По общему правилу суд может выполнять процессуальные дей­ствия лишь в пределах своего государства. Для осуществления таких действий за границей требуется согласие того государст­ва, в котором они должны быть совершены. Поэтому процес­суальные действия за пределами своей страны могут быть про­изведены лишь в порядке судебного поручения. При обращении суда одного государства к суду другого государства могут применяться четыре исторически сложившихся порядка: 1)непосредственное обращение суда государства А к суду госу­дарства Б; 2)дипломатический порядок. Он заключается в том, что суд го­сударства А обращается к своему министерству иностранных дел, которое через свое посольство или консульство обращается в министерство иностранных дел государства Б с нотой. Министерство иностранных дел государства Б направляет по­ручение в соответствующий суд с просьбой о его исполнении; 3)выполнение судебных поручений в государстве Б специальным уполномоченным, назначенным судом государства А; 4)выполнение судебных поручений путем передачи их централь­ным органам юстиции (министерствам юстиции, прокуратуре и т. п.). Суд одной страны направляет поручение центральному органу своей страны, который, в свою очередь, передает его центральному органу другой страны.

Легализация — это установление и засвидетельствование подлиннос­ти подписей на документах и актах и соответствия их законам государ­ства, на территории которого составлен документ. Документы, выданные на территории иностранного государства, обладают юридической силой только после легализации, если иное не предусмотрено международными договорами. Процедура легализации иностранных документов называется консульской легализацией. Консульская легализация документов подтверждает их соответствие законам государства пребывания. Консульская легализация включает в себя последовательное проставление в нескольких учреждениях удостоверительной надписи на документах.

В отношениях с определенными странами консульскую легализацию заменяет проставление апостиля. Упрощенная процедура удостоверения правомочности иностранных документов (проставление апостиля) действует только в отношениях между странами - участницами конвенции, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов (заключена в Гааге 05.10.61; далее - Гаагская конвенция). Участниками Гаагской конвенции являются Австрия, Армения, Беларусь, Великобритания, Германия, Греция, Казахстан, Китай, Польша, Соединенные Штаты Америки, Турция, Финляндия, Франция, Япония. Российская Федерация присоединилась к этой конвенции 9 лет назад. Апостиль - это специальный штамп, который проставляется на официальных документах стран - участниц конвенции и не требует дальнейшего заверения. Апостиль удостоверяет подпись и статус лица, подписавшего документ, а также подлинность печати или штампа на документе. Апостиль проставляет уполномоченный орган государства, из которого исходит документ - на самом документе или на отдельном скрепляемом с ним листе.

Возможность, основания и порядок выполнения судебных поручений определяются договорами о правовой помощи. В принципе, если договора о правовой помощи меж­ду государствами нет, то суд может выполнить просьбу о выполнении процессуального действия от иностранного суда на основании взаимнос­ти или отказать. Обычно договоры о правовой помощи предусматривают порядок сно­шений судов государств-участников через центральные органы юстиции (министерства юстиции). По Конвенции СНГ установлен более упрощен­ный порядок сношений. В частности, компе­тентные учреждения юстиции государств-участников вступают в отноше­ния друг с другом через свои центральные, территориальные и другие органы, если не установлен иной порядок сношений. Если договора о пра­вовой помощи нет, то порядок сношения осуществляется, как правило, по дипломатическим каналам. Согласно Конвенции СНГ при исполнении поручения запра­шиваемое учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего учреждения оно может применить процессуаль­ные нормы запрашивающего государства, если они не противоречат за­конодательству запрашиваемого государства.

66. Решения национальных судебных органов имеют терри­ториальную силу. Судебное решение представляет собой часть правопорядка того государства, в пределах юрисдик­ции которого оно вынесено. Допустимо признание и приве­дение в исполнение решений национальных судов в других государствах в случаях, предусмотренных законодатель­ством этих государств или международными соглашениями. Юридические последствия признания иностранного судеб­ного решения — признанное за рубежом судебное решение получает такую же юридическую силу, что и решения мест­ных судов (т.е. приобретает свойства неопровержимости, ис­ключительности, исполнимости, обязательности для долж­ностных лиц и органов данного государства).

Судебные решения (в зависимости от категории дел) мо­гут предполагать только их признание. Признание иност­ранного судебного решения является необходимой пред­посылкой (условием) его принудительного исполнения. Принудительное исполнение возможно только в силу соот­ветствующего распоряжения компетентных властей того государства, где исполнение испрашивается. Законодатель­ство предусматривает специальную процедуру по разреше­нию исполнения. Общее для всех государств — принцип взаимности как условие принудительного исполнения.

Система экзекватуры — это принятие судебного поста­новления, которое санкционирует исполнение иностранно­го судебного решения, придает ему принудительную силу. Судебное решение признается или исполняется как тако­вое. Варианты системы экзекватуры: 1)допустимость ревизии дела по существу— суд, раз­решающий исполнение, подвергает иностранное решение полной ревизии с точки зрения правильности разрешения дела по существу; 2)возможность только ограниченного контроля со сто­роны суда, разрешающего исполнение, — суд не проверяет правильность разрешения дела по существу, но вправе про­извести полную ревизию в исключительных случаях по требованию должника; 3)экзекватура выдается только при условии взаимности.

Условия выдачи экзекватуры: решение не должно проти­воречить публичному порядку государства места исполне­ния решения; должник надлежащим образом был извещен о времени и месте судебного разбирательства. Основания от­каза в выдаче экзекватуры перечислены в законодательстве. Экзекватура представляет собой специальное постановление только для исполнения решения или и для его признания.

По российскому законодательству решения иностран­ных судов признаются и исполняются на территории РФ в порядке международных договоров и федеральных законов. Решения, не подлежащие принудительному исполнению, признаются в РФ, если это предусмотрено международным дого­вором или законодательством РФ. Основания отказа в признании иностранных судебных и арбитражных решений: реше­ние не вступило в законную силу; сторона, против которой вынесено решение, не была извещена о месте и времени рассмотрения дела; дело относится к исключительной под­судности правоприменительных органов РФ; по данному делу имеется вступившее в законную силу решение судеб­ного органа РФ; признание решения противоречит публич­ному порядку РФ.

67. Нью – Йорская конвенция закрепляет исчерпывающий перечень осно­ваний для отказа в признании и исполнении арбитражных решений:

1)основания отказа по просьбе стороны, против которой вынесено решение: одна из сторон недееспособна по своему личному закону; арбитражное соглашение недействительно по закону, которому стороны его подчинили, либо закону го­сударства места вынесения решения; отсутствие надлежаще­го уведомления стороны о времени и месте арбитражного разбирательства; арбитраж вышел за пределы своей компе­тенции; нарушения арбитражной процедуры. Бремя доказы­вания наличия оснований для отказа в исполнении лежит на заинтересованной стороне;

2)основания отказа со стороны компетентных органов государства места исполнения решения: объект спора не может быть предметом арбитражного разбирательства по закону государства, где испрашивается признание и испол­нение; признание решения и приведение его в исполнение противоречат публичному порядку этого государства.

В Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже 1961 г. нет специальных правил о признании и исполнении иностранных арбитражных решений, но предусмотрена воз­можность объявить арбитражное решение недействитель­ным либо в государстве места вынесения решения, либо в государстве, по закону которого вынесено решение. Объяв­ление решения недействительным предполагает его отмену и, соответственно, отказ в его признании и исполнении.

68. Под арбитражным (третейским) судом понимается суд, избран­ный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. В отличие от общего (го­сударственного) суда обращение к третейскому суду происхо­дит на основании соглашения сторон.

Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят: 1)в непродолжительности по сравнению с обычными судами срока рассмотрения дел; 2)в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию; 3)в относительной (по сравнению с судами) дешевизне; 4)в компетентности третейских судов, поскольку арбитры изби­раются из числа специалистов; 5)в негласном рассмотрении дел; 6)в простоте исполнения арбитражных решений.

В международной практике известны два вида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие. Изолированный третейский суд создается сторонами специаль­но для рассмотрения данного конкретного спора. Стороны са­ми определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ас­социациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Характерным для постоянно действующих арбитражей являет­ся то, что каждый из них имеет положение (или устав), свои правила производства дел, список арбитров, из которых сторо­ны выбирают арбитров.

Арбитражное соглашение представляет собой согласован­ную волю сторон о передаче спора между ними на рассмотре­ние в международный коммерческий арбитраж. Особенность арбитражного соглашения: оно строго обязательно для сторон и они не могут уклониться от передачи спора в арбитраж; суд общей юрисдикции не впра­ве ни отменить арбитражное соглашение, ни пересмотреть решение арбитража по существу. Виды арбитражных соглашений: 1)арбитражная оговорка— это соглашение сторон кон­тракта, непосредственно включенное в его текст, об арбит­ражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть потенциально. Это условие о передаче дела в арбитраж в случае возникновения спора в будущем, которое преду­сматривает юрисдикцию определенного арбитражного суда. Арбитражная оговорка является наиболее распространен­ным видом арбитражного соглашения, своеобразным обеспечительным средством выполнения договорных обяза­тельств, которое гарантирует квалифицированное разбира­тельство спора и возможность принудительного исполне­ния решения; 2)третейская запись — это отдельное от основного кон­тракта соглашение сторон об арбитражном разбирательстве уже возникшего спора. Это наиболее предпочтительный вид арбитражного соглашения, так как соглашение сторон об арбитраже совершается, когда разногласия уже возникли и стороны определенно представляют характер спора. На практике заключение третейской записи труднодостижимо, так как интересы сторон могут быть принципиально проти­воположными; 3)арбитражный договор — это самостоятельное согла­шение между сторонами об арбитражном разбирательстве споров, которые могут возникнуть в будущем в связи с дан­ным контрактом или группой контрактов либо в связи с со­вместной деятельностью в целом.

69. Под арбитражным (третейским) судом понимается суд, избран­ный сторонами для разрешения спора между ними. Состав суда определяется сторонами. Обращение к третейскому суду происхо­дит на основании соглашения сторон.

Для организаций и фирм, ведущих торговые и иные операции, рассмотрение споров в порядке арбитража имеет существенные преимущества по сравнению с судебным порядком. Преимущества эти состоят: 1)в непродолжительности по сравнению с обычными судами срока рассмотрения дел; 2)в том, что решения арбитража не подлежат обжалованию; 3)в относительной дешевизне; 4)в компетентности третейских судов, поскольку арбитры изби­раются из числа специалистов; 5)в негласном рассмотрении дел; 6)в простоте исполнения арбитражных решений. В международной практике известны 2 вида третейских судов: так называемые изолированные и постоянно действующие. Изолированный третейский суд создается сторонами специаль­но для рассмотрения данного конкретного спора. Стороны са­ми определяют порядок создания третейского суда и правила рассмотрения в нем дела. После вынесения решения по делу такой суд прекращает свое существование. Он получил также название третейского суда ad hoc (буквально - "для этого", то есть для рассмотрения данного дела). В отличие от третейских судов ad hoc постоянно действующие третейские суды создаются при различных организациях и ас­социациях, при торгово-промышленных и торговых палатах. Признание иностранных арбитражных соглашений и приведение в исполнение иностранных арбитражных решений урегулирова­ны многосторонней Конвенцией, принятой в Нью-Йорке в 1958 году. В ней участвуют 84 государства. В Конвенции предусматривается признание письменных согла­шений, по которым стороны договорились передать в арбитраж спор по конкретному делу. Суды государств-участников обязу­ются, если к ним поступает дело, по которому его стороны за­ключили арбитражное соглашение, направить его в арбитраж. Согласно российскому законодательству "арбитражное решение независимо от того, в какой стране оно было вынесено, при­знается обязательным и при подаче в компетентный суд пись­менного ходатайства приводится в исполнение". ГПК предусмат­ривает, что порядок исполнения в РФ решений иностранных судов и арбитражей определяется соответствующими междуна­родными договорами.

Судебные поручения - 1. Арбитражный суд, рассматривающий дело, в случае невозможности получения доказательств, находящихся на территории другого субъекта РФ, в порядке, предусмотренном Арб.Проц.Кодексом, вправе поручить соответствующему арбитражному суду произвести определенные процессуальные действия. 2. О поручении произвести определенные процессуальные действия выносится определение. В определении кратко излагается содержание рассматриваемого дела, указываются обстоятельства, подлежащие выяснению, доказательства, которые должен получить арбитражный суд, выполняющий поручение. Копия определения направляется в суд, которому дано судебное поручение. 3. Определение о судебном поручении обязательно для арбитражного суда, которому дано поручение, и должно быть выполнено не позднее чем в десятидневный срок со дня получения копии определения.

Согласно п. 1 ст. 8 Конвенции СНГ при исполнении поручения запра­шиваемое учреждение применяет законодательство своей страны. По просьбе запрашивающего учреждения оно может применить процессуаль­ные нормы запрашивающего государства, если они не противоречат за­конодательству запрашиваемого государства.

По российскому праву суд или арбитраж исполняют поручения, если это предусмотрено международным договором РФ или ФЗ. Поручение иностранного суда или компетентного органа иностранного государства не подлежит исполнению, если оно противоречит публично­му порядку РФ, не относится к компетенции суда в РФ или не установле­на подлинность документа, содержащего поручение о выполнении отдель­ных процессуальных действий.

70. МКА представляет собой особый механизм рассмотрения международных коммерческих (хозяйственных) споров част­ноправового характера. Стороной спора может быть и госу­дарство, но спор по своему содержанию обязательно имеет частноправовой характер и второй стороной обязательно вы­ступает лицо частного права. МКА, или третейский суд, — это суд, избранный в соответствии с волей сторон для разре­шения спора между ними. Спор рассматривается независи­мым арбитром, избранным сторонами на основе его профес­сиональных качеств в целях вынесения окончательного и обязательного для сторон решения. МКА изымает споры по вопросам толкования и исполнения коммерческих договоров из компетенции национальных судов общей юрисдикции. МКА имеет третейский характер и учреждается в соответствии с национальным правом. Его деятельность — это деятельность национального право­применительного органа на основе норм национального за­конодательства. Преимущества третейского разбиратель­ства заключаются в следующем: непродолжительность рассмотрения дела; меньшая сумма расходов и сборов; со­блюдение коммерческой тайны; свободный выбор сторона­ми арбитров, процедуры, места и языка арбитражного раз­бирательства; окончательный и обязательный характер арбитражного решения; обеспечение принуди­тельного исполнения иностранных арбитражных решений международно-правовым договорным механизмом.

Международный коммерческий арбитраж существует в на­стоящее время в двух видах: 1)изолированный, создаваемый для рассмот­рения конкретного спора. При этом стороны самостоятельно определяют порядок его формирования и процедуру рассмот­рения спора. Понятие «конкретный спор» понимают доста­точно широко — это может быть уже возникший спор, по отношению к которому стороны договорились о рассмотрении его специально создаваемым для этого составом (или единолично арбитром). Порядок на­значения арбитров может быть согласован при определении в договоре либо в отдельном соглашении об условиях рас­смотрения спора. Поскольку и в данном случае при возник­новении спора состав арбитража формируется на основании специального соглашения, такой арбитраж считается создан­ным для рассмотрения конкретного спора; после вынесения решения по делу арбитраж прекращает свое существование; 2)институционный арбитраж — существует в форме постоянно действующих институций. Этот постоянно действующий ор­ган имеет собственный аппарат, положение о нем, регламент, на основании которого он осуществляет свою деятельность, и в ряде случае реестр (список) арбитров. Институционный арбитраж создается преимущественно при национальных тор­говых (торгово-промышленных) палатах, биржах, ассоциаци­ях и других организациях.

Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС) при Торгово-промышленной палате РФ (ТПП) относится к числу наиболее известных и авторитетных арбитражных органов во всем мире. По своему субъектному составу споры, подведомственные МКАС, делятся на две категории: 1)споры из договорных и иных гражданско-правовых отноше­ний, возникающие при осуществлении внешнеторговых и иных видов международных экономических связей, если коммерческое предприятие хотя бы одной из сторон находит­ся за границей; 2)споры предприятий с иностранными инвестициями и между­народных объединений и организаций, созданных на терри­тории РФ, между собой; споры между их участниками; их споры с другими субъектами права РФ. Споры, не относящиеся к указанным группам (например, споры между субъектами российского права, не имеющими иностранного участия), не могут рассматриваться МКАС, даже если участники спора договорились о юрисдикции данного суда.