Карелина Светлана Александровна.

СМ. монографию от 2008 г. Волтерс клувер.

Учебно-практическое пособие.

1.Генезис института несостоятельности (банкротства).

2.Общая хар совр этапа развития инст несостоятельности –б.

3.Законодательство РФ о н-б.

1.

Две позиция. А) первое упоминание в первобытном обществе в период архаичного права. Б) первое упоминание в оформленном виде – восходит к периоду римского права, а до этого были лишь некоторые наметки, посылы, чтобы соот положения относить к банкротству. Более обоснованное представляется вторая позиция. Положения о н-б относятся к римскому праву. В первую очередь закон Столона, где впервые ученые встр с упоминанием категории банкротство, в этом законе речь шла о банкротах. Этот период был более характерен для периода личной ответсвенности должника за свои долги, и поэтмоу очень сильны нормы, по которым взыскание обращалось на самого должника, в более знач части чем на его имущество. Этот период личной ответственности очень значителен. Дело в том, что длительно евремя существовало рабовладение, и понимание, что раб это вещь. Поэтмоу не делали различия. Кредиторы с большим удовольствием возмещали все обратив взыскание на рабов. Также в этом законе впервые попытка обратить взыскание на имущество должника. В большей степени эта тенденция в заокн еПетелия 367 г до н.э., где впервые четко закрепляется позиция согласн которой уст запрет на обащение взыскания на личность должника. Следующий закон – закон Гортензия 326 г до н.э. где поялвяются опр классы должников. Тем ни менее в этом законе сохр категория должников под названием нексум, которые обеспечивали долг и своей головой.

Закон Юлия – 17 г до н.э. Сейчас во многих гос-ах действует так называемая система должника во владении. Эта система предложена и для закрепления в нашем законодательстве. Когда минуют наблюдение и сразу инициируется реабилитация – финн оздоровление. Тогда сущ обрантный институт – система кредитора во владении. Это распр ток на должников которые скрывались. Кредитор имел право обр к претору с просьбой установить систему владения имуществом должника, претор – постановление – 30 дневный период, когда кредитор осуществлял владение над имуществом должника, а после этого периода имел право заявить, что это имущество должно быть продано и получить потом удовлетворение из выр суммы. И тогда были требования к продаже данного имущества. Имущество должно было продаваться оптом?. У нас опр аналог в рамках внеш управления и конкурсного управления – имущество должно быть выставлено единым лотом, то есть оно должно быть продано полностью, если речь идет о неком целостном имуществе, если , речь идет например о бизнесе должника, а если не находится заявителей готовых купить так, то разделяется на лоты. Закон Юлия – из этого имущества должны были быть полностью удовл требования кредитора, который владел имуществом. Действовал принцип первой руки. Никаких очередей кредиторов. Аналог был этому в законодательстве средневековой Германии.

Следующий этап – характериз имущ ответственностью. Средневековье. Специфика – итальянское зак испыт влияние римского права. Очень большое влияние что италия была центром всего торгового мира, плюс то, что италия была раздрблена, и каждйы городдд республика стали принимать свой закон о банкротстве. Это было очень неприятно купцам и приоритет стал отдаваться тем городам где учитывались интересы иностранных купцов. Многие отмечают, что конкусрное законодат ельство отличалось некоей однобокостью так как речь в нем шла только о торговой несостоятельности - защищало только купцов. В итал зак очень подробная классификация на классы банкротов, впервые встречается понятие ротти, банка ротти. Это была самя отъявленная категория, пятая, самых плохих должников. \

Первой страной, которая подверглась влиянию зак италии – подверглась Франция. Очень сильное влияние. Несколько торговых кодексов было принято под влиянием римского и итал права, вплоть до кодекса Наполеона. Наполеон очень настаивал на том, чтобы существовала виновная несостоятельность, был против невиновной несостоятельности. Он был за жесткие меры к должникам. В последующем в Германии эта тенденция приобрела ярчайшие формы.

Зеленые колпачки пошли именно из Франции – на неблагополучных должников надевали зеленые колпачки, если они их снимали, то можно было попасть в тюрьму.

Германия. Здесь было несколько законов которые, один от друого отличался именно степенью жесткокости наказнания. С эдикта короля середины 16 века несостоятельсноть приравнивается к воровству и долоджники как и воры немедленно подвергаются казни.

Нам нужен самостоятельный закон о восстановлении платежеспособности или реструктуризации.

Законодательство англии этого периода стоит особняком, но уже с этого периода чувст проработанность, развивается на уровне статутов. В рамказ прецедентного права. Но в тот период именно статуты. В этот период зак англии дает нам многие совр инст банкротства, например, деление несостоятельности на торговую и неторговую, появление попечителей, прозднее переименовыхх в кураторов, появляется некий орган на подобии собрания кредиторов. Именно этот период – применяется мера – признание сделок недействительными. К законодательству этого государства будем часто прибегатЬ, особенно касательно проблемы предупреждения банкротства.

Англия имеет очень интересный опыт. И зак-во в ней отл от зак США.

Современный этап.

Довольна развитая система, которая регул соот отношения. Практически во всех гос спец законы приняты. Основная проблема в тмо, чему отдает та или иная правовая система – реабилитации бизнеса или его ликвдиации. В зависимости от этого в качестве осн целей инст н-б ставится либо восст должника, либо удовл требований кредиторов через ликцидацию долджника.

Специфика совр этапа. Удовлетворение требований возможно различными способами, с помощью разл средств. Можно действительно черзе ликвидацию. Это просто. Но возможно и через другой механизм, более сложный – путем восстанволения платежеспособности должника. Многи законодаетсльева ставят этот способ и этот механизм в качестве единственно возможного и ему отдают приоритет. И в зависимости – либо прокредиторская, либо продолжниковская направленность законодательства. Есть промежуточный – умеренный и радикальные проК и проД, и еще есть нейтральная. И за счет этих промежуточных системы законоадтельства национальные детализируются. Если четкая проД – лидер законоадтельство франции – закон о восст платежеспособности предприятий и собственно заокн о банкротстве. Если говорить о проД направленности – то в этот отношении показателен пример законодательства США, хотя и там есть пример должинка во владении, когнда ему предост возможность реаб свой бизнес.

Наша система – оценивали по разному. Закон 2002 многие без учета изменений называли проК. Закон 1998 многие называли проД. Современный этап – наметилась тенденция различных механизмов и в настоящее время акцент не на самой системе заокнодательства. Специфика выбогра применимого механизма нес-банк в отношении конкретного должника. Какой набор средств в отношении конкретного должника должен был бы быть ?

Сейчас акцент в сторону эффективности инструментов в отношении конкретного должника. Если компания стратегическое предприятие – набор средств будет отличен от средств применимых к производителю сельхоз продукции.

Евросоюз.

На терр. Бывших стран СССР – россия, казахстан и белоруссия – модельный закон о банкротстве.

Унификация норм. Но с пока еще сохр тенденции сохр особенностей национальных особенностей.

Щвейыцария больше всего подвержена тенденциям унификации.

Речь о двух тенденциях. Индивидуализация и унификация норм. В последний год четко прослеживается, что например, в польше, чехии, германии, рфанции, большую степень имеет тенденция продолжниковая. Сейчас осн цель инста банкроства – цель обеспечения стабильности рынка и рыночных отношений. Способы и средства ее обеспечения совершенно различны, могут различаться в зависимости от специфики статусп должника, от сожившихся традиций, и так далее. Но эта тенденция сейчас четко прослеживается.

И законодательство россии в наст время вступило на новый этап своего развития сейчас, и те изменеия которые готовятся к принятию – прошел тот период когда экономика должна была страдать от резких кризисов. Сейчас легче именно предупреждать, а также выгоднее, что конечно главное. Речь не о тех компаниях, которые изжили себе, неспособны конкурировать, а о достаточно сохр плтажеспособность компаниях, которые могут испытывать только временные трудности. Временные трудности это даже необх хар деятельнсоти предпринимателя. Компания может быть неплатежеспособной, но это не означает что данная компания должна стать банкротом. С 1 марта нового года вступ в силу новый закон о реструк компаний в германии, это шаг в напр создания условий позволяющих стабилизировать бизнес.

3. Законодательство рф о несостоятельности – банкротстве.

Первое упоминание касательно этого инста связывается с русской правдой. В теч длитеьного периода она оставалась по сути единст источником если не считать законодательства отдельных городов. И в период раздробленности также были приняты ряд актов, это было предопределено полит условиями. В период становления более менее оформленного инста н-б относится к петровской эпохе. В 1800 году в россии появляется первый устав о банкротсве, который настолкьо был хорош что до сих пор ученые котоыре занимаются этой проблемой, изучают его как акт который удобен для исполнения, то есть анализируют его с точки зрения юр техники. На очень высоком уровне был сделан. В 1832 году была предпринята попытка повооторить этот устав, но новый оказался очень громоздким и сложно применимым, поэтмоу скоро от него отказались и перешли к практике принятия актов сенатом. Устав 1800 года – если рассм этого закон с точки зрения сравн п исследования то мы очень много инстов совр находим там, например, инст кураторов, возможность прим обеспеч мер в отн должника, возможность призн сделок должинка нейдействительными, возможность отсрочки и рассрочки долга и ряд других мер, аналоги которых можно найти и в совр инсте. Сама несост делилась на тир вида – несчастная, когдавины должника самого не было, когда банкротство было рез-ом объективных причин, было злонамеренное банкротство, когда в основе несостоятлеьности лежали соврешенно явно четко выражененые виновные действия должника окторые привели к банкротству, не просто виновные, а именно зло намеренные, в рамках специально принятых мер, направленных на банкротсво, и последний вид – просто виновное.

Несчастное

Виновное

Злонамеренное

СССР. Говорить о том, что организация могла быть принята банкротом – об этом говорить не приходилось.В 1923 новый гпк, где есть самостоятельная глава связ с рассм дел о несостоят. Но по сути дел к 30-ым и до 60-хх этот институт практически нигде не находил отражения. Практически нигде о банкротстве не упоминалось. Банкротство связывалось с капитализмом, и поэтому была и соот реакция.

Монополистический капитализм и юр лицо – труд Кулагина – где он говорит, в том числе, и о нест-банкр. Более комплексного исследования не встретишь в этот период, и надо иметь в виду , что там речь шла о зарубежном законодательстве.

Дореволюционный период – золотой век доктрины. Мощнейшее развитие. В первую очередь Габриель Феликсович Шершеневич. Величайший след и вклад в развитие многих гражданско-правовых институтов. Профессор Малышев, Туткевич, Гольцтен.

Возрождение самого инст-а н-б пришлось на начало 90-х годов. Преобразование всей системы привлео к форм рыночных инст-ов, одним из которых является инст банкротства.

Еще в 1990 году было много судьбоносных законов. О предприятиях и предпр деят – в этом законе говорилось о возможности применеия ликвидации.

В 1992 г за неск месяцев до принятия первого закона о банкротстве, 14 июня 1992 года прездидент издает указ направленный на восстановление платежеспособности государственных предприятий и оказании мер направленных на ее восстановление. Правда этот указ отличался некоей однобокостью, так как он касался тлоько государственных предприятий, и не затрагивал коммерческих предприятий. В наконец то в конце 1992 принимается первый закон о банкротстве который был практически слизан с устава о несостоятельности американского. Он был неплохой, н никак не могли понять мочему он не работал, а он не работал, несмотря на то, что был хороший. Было буквально несколько десятков дел об инициировании несостоятельнсти банкротстве,, мало людей им пользовалось. В том законе критерий неоплатности был основным, и он предполагает не просто наличие долга и невозможность его погасить но езе и необходиосмть чтобы размер задолжденности превышал стоимость имущества. Постоянно возникал вопрос – а кто должен считать стоимость имущества, и кто должен сопоставлять ее с размером долга. Критерий неоплатности не работал. Институт несостоятельности банкротва не работал по закону 1992 году.

В следующий раз – 1998 год – группа поехала в Германию, там действует положение о несост 1994 года. Тоже все скопировали и решили что подойдет. Не учли того, что если по первому закону было сложно инициировать банкроство, то по второму закону не представляло никакого труда инициировать – нужны были только формальные признаки банкротства, чтобы задолженность была выражена в деньгах. Произошла волна банкротств. Инст нб стал легальным инструментом передела собственности.

Первый законопроект который был изменений 1998 закона – это был первый законопреокт, который лег на стол Путина. Он наложил вето на этот законопроект, первый. Ветрянский ведь говорил, что не нужно лоскутное одеяло. Нельзя латать дыры, нужен новый закон.

В 2002 году новый закон, который действует по сей день, но уже с изменениями. В 1999 году принимается два специальных закона – о несостоятельности естественных монополий, и о несост кредитных организаций.Первый сейчас признан недействующим. Второй – действующий, но с изменениями и дополнениями.

Еще есть закон о восст платежеспособности сельскохозяйстрвенных товаропроизводителей.

Равным образом сохранив право продажи заложенного имущества залоговые кредиторы могут продавать имущество и в конкурсном производстве. Они получили право 70 процентов из стоимости заложенного имущества использовать для погаешния своих требований. Это коснулось возможности признания сделок должника недейст. Постановление пленума вас было на эту тему, постановление КС РФ.

Практика вскрывает недостатки правового регулирование.

Сейчас пакет изменений подготовлен минэкономразвития. Он так и висит на сайте, то есть ход не дали этому законопроекту.

Реабилитация минуя наблюдение по инициативе долджника – механизм ввода должника во владение, это в проекте, второе – касательно трансграничного банкроства, и третий блок изменений – возможность признания банкротом предпринимательской группы.

Банкр предпр группы. Группа лиц. Это было в законе. Это было оправдано. И в то же время стала появляться критика – группа в законе о несост должна отличаться спецификой, иначе наложится на группу из закона о конкуренции, поэтому появился термин предпр группа.

Предпр группа – с одним или неск должниками, где есть и лицо, контролирующее должника, все они объединены производственными, технологическими и иными процессами, и они должны заниматься производством, хранением, …но одного единого вида продукции, то есть наряду с критерием экономической зависимости, есть необходимость связаннсоти единым процессом.

Четко опр позиция лица контрол должника. В 2010 году вводится эта категория – лицо, контролирующее должника. Определяются основания ко которым лицо может осущ контроль :