Доминирующее положение.

Это правовая категория, которая способна установить обладает ли хоз. Субъект определенной рыночной властью. Она учитывает все типы рынка: монополии, олигополии и так далее (от монополии до монополистической конкуренции). В работах наших ученых отмечается, что это правовой режим с особым положением.

Есть 2 критерия: сущностный (качественный) и вспомогательный – количественный критерий. Доминирующим положением признается положение хоз. Субъекта или группы лиц на определенном рынке, дающие такому субъекту оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на рынке, устранять с этого рынка иных субъектов или затруднять доступ на рынок другим хоз. субъектам (ст. 5 Закона). Общие условия: цена и иные условия заключения сделок и договоров. Количественый критериый позволяет установить долю рынку, которую необходимо занимать хоз. Субъекту, чтобы занимать такое доминирующее положение. Есть несколько подходов: к индивидуальному доминированию (тут это понимается, как доминирование хоз. Субъекта или группы лиц (это ведь по сути 1 хоз субъект)) и коллективному.

В отношении индивидуального доминирования есть 2 подхода: доминирующим признается положение хоз. Субъекта на рынке, который занимает долю на рынке более 50%. Это некая презумпция. Монопольному органу не нужно доказывать качественный критерий, это может доказать хоз. Субъект, мол это временное доминирование, сезонное, или вызвано скачком. Второй подход – доли менее 50%, то тогда должен доказывать монопольный орган, мол есть влияние. Он должен указать наличие стабильной доли, неизменный в течении фин. Года и т.д..

До принятия закона о защите конкуренции было установлено правило, что не может быть признано положение хоз. Субъекта доминирующим, если доля не менее 35%. Теперь это исключили, и действует подпункт 6.1 ст. 5 установлена оговорка, что теперь можно признать субъект, имущий долю менее 35%. Есть целый реестр лиц, которые занимают долю более 35% (но не влияют) и те, кто меньше, но занимают доминирующее положение. Это некая недоработка зак-ва. Если лицо не считает себя таковым, то можно пойти в арбитражный суд о признании недействительным включение в реестр. Но по сути, практика считает все еще эти 35%, от них отталкиваются.

ФЗ в сфере связи определяют дом. Положение с долей 25%, в сфере энергетики также снижены доли.

Коллективное доминирование – положение устанавливается каждого хоз. Субъекта, которые не подпадают под группу лиц. Если совокупная доля нескольких (не более 3) превышает 50% или совокупная доля не более чем 5 превышает 70%. Если доля хотя бы 1 из субъектов менее 8%, то правило не применяется.

Сначала нужно установить субъектов, доли которых реально больше остальных участников. Второе условие – в течение длительного периода (не менее 1 года), относительные размеры долей не измены или подвержены малозначительным изменением и доступ а соотв. товарный рынок конкурентов затруднен. Третье условие – реализуемый товар не может быть заменен иными товарами, рост цены не обуславливает снижение спроса на товар (товар не эластичен), но при этом информация о цене об условиях реализации и приобретения этого товара доступна неопределенному кругу лиц.

Можно лишь при наличии всех условий одновременно.

Изначально, с момента заимствование категории в 91 году (взяли из европейского права), доминирующее положение понимается не как противоправное поведение, а как особый режим, подлежащий гос. Контролю. Не запрещается занимать такое положение. В США – де-юре запрещены, а де-факто есть. В странах общего существует по факту принцип контроля а не запрета. Мы это осознали к 95 году, изначально брали из опыта США все конкурентное законодательство.

Контроль устанавливается потому, то доминирующее положение это некое благо для субъекта: стабильная клиентура, возможность влиять на общие условия заключения договоров, устанавливать цену. Чтобы выровнять эту ситуацию придумали бремя: ограничение свободы договора: не может отказаться от заключения договоров, не может изъять товар из обращения, координировать цены в результате сговора и т.д. Если нарушает запреты – то лицо, совершающее противоправные деяние, злоупотребляет доминирующим положением.

Понятие монополистическая деятельность. Этим термином обозначаются правонарушения хоз. Субъектами. Этот термин имеет историческую основу, еще со времен запретов 91 года. Этот неудачный термин даже попал в КРФ п.2 ст. 34. Не самый удачный. Монополизация ведь возможна, в т.ч. установление государственных и естественных монополий. Норма К при буквальном толковании вступает в противоречие с законодательством.

Монополистическая деятельность термин сходный с монополизацией, но означающий, все-таки не одни и те же вещи. По доктрине подход был такой: действия не только хоз. Субъектов, но и лиц публичной власти. Некоторые органы гос. Власти и чиновники могут совершать действия, создающие дискриминирующие и благоприятствующие положения для определенных фирм. В 91 году закон их прямо и включал, но сейчас подход изменился. Они исключены из понятия монополистической деятельностью, но сделали спец. Главу в законе по контролю таких вот действий.

Артемьев понимает, но говорит что исключить нельзя: нету у других органов практики борьбы с такими деяниями. Вопрос теперь в другом: раз резкого перехода быть не может, то что: оставлять так как есть или постепенно распылять эти полномочия в прокуратуре и полиции.

Стоит упомянуть о том, что ФАС может также создавать такие доминирующие условия .

Самое логичное – специальное подразделение прокуратуры, занимающееся таким контролем.

Объект охраны против монополистической деятельности (в мировой практике). Мы охраняем: публичный порядок (178 УК), хозяйствующие субъекты и потребители (ущемление их интересов). Правонарушения в сфере конкуренции разграничены: если злоупотребление доминирующим положением по факту не ограничили конкуренцию реально или интересы других лиц, а просто затронули чужие интересы, то правонарушения нет.

Признаки ограничения конкуренции (п.17 ст.4 закона о защите конкуренции):

Сокращение числа хоз. Субъектов, не входящих в 1 группу лиц.

Рост или снижение цены товара, не связанный с соотв. изменениями иных условий обращения товара (спроса и предложения).

Отказ хоз. Субъектов, не входящих в 1 группу лиц, от самостоятельных действий на рынке. Много магазинов, а у всех 1 цена. Мол нам так лучше работать :-P.

И т.д. (признаков еще много). Все иные обстоятельства, дающие возможность субъектам воздействовать на обращение товаров.