§ 3. Повторность преступлений, связанная с предшествующим осуждением виновного, и ее разновидности

Вторым видом является повторность преступлений, которая связана с предшествующим осуждением виновного. Такая повторность является более опасной, так как виновный совершает новое преступление после того, как он уже предстал перед судом, получил от имени государства отрицательную морально-политическую оценку своему поведению и предупреждение не совершать других преступных деяний, как правило, подвергался исправителн-j но-трудовому воздействию со стороны органов, исполняющих наказание, и общественности.

В теории советского уголовного права повторное совершение преступления лицом после осуждения за предшествующее деяние принято называть рецидивом.

Понятие рецидива советскому уголовному праву известно с первых лет его существования.

В литературе было высказано мнение, что «ставить момент большей социальной опасности в зависимость от момента формальной судимости за ранее совершенное преступление или момента отбытия наказания за него значило бы вступить на путь формальной оценки социальной опасности субъекта, что противоречит принципам советского уголовного права» 162. В 30-х годах из Основных начал уголовного законодательства и УК союзных республик было исключено само понятие рецидива. Однако это не означает, что борьбе с такой повторной преступностью не уделялось совсем внимания ни в уголовном законодательстве, ни в судебной практике. В УК РСФСР, например, имелись специальные статьи, в которых предусматривалась повышенная ответственность за отдельные случаи рецидива (без упоминания этого термина). В частности, в ст. 136 п. «б» УК РСФСР 1926 г. отягчающим обстоятельством умышленного убийства признавалось совершение его лицом, «привлекавшимся ранее за умышленное убийство или телесное повреждение и отбывшим назначенную судом меру социальной защиты». Квалифицирующим признаком получения взятки по этому же УК (ч. 2 ст. 117) рассматривалось «наличие прежней судимости за взятку».

В постановлении СНК от 29 октября 1926 г. «О мероприятиях по борьбе с хулиганством» указывалось на необходимость усиления борьбы с особо опасными хулиганами-рецидивистами 163.

Преступный рецидив в нашей стране существенно изменился по сравнению с тем, каким он был в дореволюционной России и в первые годы после установления советской власти 1б4. Он существенно отличается и от рецидива, процветающего в настоящее время в капиталистических странах 165.

Однако недооценивать общественную опасность рецидива было •бы неправильно. Она проявляется не только в том, что рецидивисты после осуждения и отбытия наказания совершают новые, не менее опасные преступные деяния и причиняют снова вред обществу, но и в том, что вовлекают в преступную деятельность новых лиц, выступают носителями преступных традиций 167.

Основы уголовного законодательства 1958 г. и УК союзных республик предусматривают условия, при которых лицо может 'быть признано особо опасным рецидивистом, содержат нормы, в которых определяется уголовно-правовое значение особо опасного рецидива. Это означает, что действующее уголовное законодательство исходит из признания рецидива как особой формы преступности. В большинстве норм УК союзных республик не употребляется термин «рецидив», хотя в них предусматривается ответственность именно за случаи рецидива преступлений).

В советской теории уголовного права проблеме рецидива в последние году уделяется весьма большое внимание (Г. А. Ава-несов, А. И. Алексеев, Н. Б. Алиев, И. М. Гальперин, П. Ф. Гри-шанин, М. П. Журавлев, А. Ф. Зелинский, В. Е. Квашис, И. И. Кар-пец, Т. М. Кафаров, X. Кинге, В. Н. Кудрявцев, А. X. Кунашев,A. С. Михлин, А. П. Сафонов, Ю. В. Солопанов, В. И. Пинчук,B. Д. Филимонов, И. В. Шмаров, Ю. И. Шутов, А. М. Ниедре, А. М. Яковлев и др.).

Однако единообразного понимания рецидива в теории уголовного права пока не достигнуто. Относительно трактовки понятия рецидива по советскому уголовному праву существует несколько точек зрения.

Согласно одной из них под рецидивом понимается совершение'! лицом, ранее совершившим какое-либо преступление, нового преступного деяния без учета того подвергался или нет виновный' осуждению за предыдущее преступление. Данлая точка зрения получила в теории наименование фактического рецидива.

Идея фактического рецидива была выдвинута Б. С. Утевским еще в 20-х годах, который писал, что «немалое число осужденных, судившихся впервые и ранее совершали иные или тождественные преступления, часто притом многократно, и в течение нескольких лет, но были задержаны и судимы только один раз. К сожалению, статистика рецидива таких преступников рецидивистами не считает. Достаточно, однако, просмотреть хотя бы по газетам судебную хронику последнего полугодия, чтобы убедиться в больших размерах фактического рецидива» (Разрядка моя.— В. М.) 169. Б. С. Утевский считал неправильным понимание рецидива как повторной судимости. Мысль о фактическом рецидиве Б. С. Утевским была повторена и в 1957 г. 17°

Однако и понятие фактического рецидива в литературе раскрывается разноречиво. Так, А. М. Яковлев пишет, что «...когда преступление совершается во второй или более раз после отбытия наказания за предыдущее, но судимости за это преступление снята или погашена, имеет место так называемый «фактический» рецидив. В плане фактического рецидива среди правонарушителей некоторые авторы различают лиц, которые хотя и впервые подвергаются наказанию, но совершили не одно, а два, три и более преступлений» ш. В позднее вышедшей работе А. М. Яковлева дается более широкая трактовка понятия фактического рецидива, «которым охватываются все случаи совершения лицом двух или более уголовно-правовых деяний вне зависимости от наличия или отсутствия у субъекта судимости за предыдущий деликт» 172. Своеобразную трактовку фактического рецидива дает Н. Б. Алиев. В частности, он пишет: «...легальный рецидив отличается от так называемого фактического рецидива, выражающегося в совершении лицом нескольких преступлений, независимо от наличия у этого лица судимости за ранее совершенные преступления. Следовательно, легальный рецидив — это квалифицированная повторность совершения преступлений (наличие судимости), а фактический рецидив — это простая повторность преступлений».

В последние годы все чаще упоминается о криминологическом рецидиве. В одних случаях понятие криминологического рецидива отождествляется с рецидивом фактическим 175, в других — между этими понятиями отмечается определенное различие. Так, А. X. Кунашев пишет, что «в самом общем значении рассмотрение-рецидива как возврата к преступлению основывается на криминологическом его понятии, как социального факта, заключающегося в повторном либо многократном совершении виновным новых преступлений, безотносительно к фактам осуждения за ранее совершенные преступления и отбывания наказания». По его мнению, криминологическое понятие рецидива может совпадать с понятием легального рецидива, когда совершается новое преступление лицом после осуждения за ранее совершенное преступление при неснятой и непогашенной судимости. В случаях же совершения разнородных преступлений, ни за одно из которых лицо не было осуждено, криминологическое понятие рецидива проявляется как совокупность преступлений, а при совершении однородных деяний — как повторность 176.

С учетом этого А. Ф. Зелинский криминологическим рецидивом считает «совершение нового преступления лицом, ранее осужденным или подвергнутым иным законным мерам воздействия за предусмотренное уголовным законом общественно опасное деяние, независимо от наличия или отсутствия судимости у виновного» .

Нам представляется, что понятия фактического и криминологического рецидива являются несовпадающими понятиями, первое из них по объему шире и богаче, чем второе.

Однако концепции фактического и криминологического рецидива неприемлемы с точки зрения решения задач уголовно-правового характера, исследования форм проявления множественности преступных деяний и их разновидностей, ибо исходные их положения не позволяют увидеть неодинаковую общественную •опасность различных форм множества преступлений, отграничивать их одну от другой в целях правильного применения уголовного закона, ведут к расширению повышенной наказуемости.

Одни авторы под рецидивом понимают совершение нового! преступления лицом, ранее отбывшим полностью или частично! наказание по предшествующему приговору. «Рецидив означает,— пишут Р. Галиакбаров, М. Ефимов и Е. Фролов,— что лицо, отбывающее или отбывшее наказание за какое-либо преступление! при наличии у него судимости совершает новое преступление». Представители этой точки зрения полагают, что «все те меры, которые предусмотрены законом по отношению к рецидивистам, будут оправданными лишь в том случае, когда осужденный не] желает становиться на путь исправления и перевоспитания, не-i смотря на применение наказания» 1.

Наиболее предпочтительным представляется мнение, согласно которому под рецидивом понимается повторное совершение преступления лицом, имеющим судимость за предшествующее преступление» 187.

В условиях советского государства предупредительное и воспитательное значение самого факта осуждения лица значительно повысилось. Советское общенародное государство — государство рабочих, колхозного крестьянства, интеллигенции. Осуждение от имени государства виновного в совершении преступления означает предупреждение его в недопустимости подобного поведения от имени всего советского народа, все более нетерпимо относящегося к преступникам. Это отчетливо сознают абсолютное большинство осужденных. И если лицо после осуждения совершает новое преступление, то это означает, что оно не желает считаться с требованиями членов советского общества, игнорирует сделанное ему предупреждение не совершать впредь преступных деяний. Все это дает основание повторную преступную деятельность при указанных обстоятельствах рассматривать как рецидив преступлений.

В литературе защищается мнение, согласно которому понятие рецидива в законодательном порядке следует ограничить только случаями совершения умышленных преступлений 188. Так, М. П. Журавлев пишет, что рецидив преступлений можно бы определить как совершение умышленного преступления лицом, ранее судимым за умышленное преступление 18Э. Действительно, по действующему уголовному законодательству, например, особо опасный рецидив образуют только умышленные преступления. Судебная практика также свидетельствует о том, что наиболее распространенным является именно рецидив умышленных преступлений.

Однако на этом основании вряд ли было бы правильно не считать рецидивом случаи, когда лицо, будучи судимым за неосторожное преступление, вновь совершает неосторожное преступное деяние и т. п. Рецидив преступления, как правило, является проявлением определенной тенденции в поведении правонарушителя, свидетельством наличия в его сознании устойчивых отрицательных устремлений, установок, привычек и т. п. И при рецидиве неосторожных преступлений, как правило, проявляется определенная тенденция, жизненная позиция виновного, выражающаяся в пренебрежительном либо легкомысленном поведении в обществе, на службе и т. д. Решая рассматриваемый вопрос, нельзя забывать и то обстоятельство, что в условиях бурного научно-технического прогресса наблюдается некоторое увеличение числа неосторожных преступлений, а следовательно, имеется возможность роста рецидива таких деяний 19°.

Нельзя также недооценивать повышенную общественную опасность таких случаев, когда лицо, имея судимость за неосторожное преступление, повлекшее тяжкие последствия, вновь совершает умышленное преступление или наоборот. Все это дает основание считать, что понятием рецидива должны охватываться не только умышленные преступления, но и неосторожные 191. В этой связи уместно подчеркнуть, что по уголовному законодательству некоторых зарубежных социалистических стран рецидив неосторожных преступлений нашел закрепление в законе. В частности,. в соответствии со ст. 52 Уголовного Кодекса Польской Народной Республики 1969 г. рецидив неосторожных преступлений рассматривается в качестве обстоятельства, влияющего на усиление наказания в пределах санкции статьи, предусматривающей ответственность за конкретное преступление.

Отдельные авторы предлагали считать рецидивом совершение лицом после отбытия наказания нового тождественного либо однородного преступления. Однако судебно-следственная практика показывает, что рецидив неоднородных преступлений не менее опасен и встречается не менее редко, чем рецидив тождественных и однородных преступлений. Принятие такого предложения могло бы нанести вред делу борьбы с рецидивной преступностью. Поэтому в соответствии со ст. 231 Основ уголовного законодательства особо опасный рецидив образуют как разнородные, так и тождественные, а также однородные преступления.

Рецидив — сложное социально-правовое явление. Рецидивы одних преступлений более распространены и опасны, чем других. Поэтому по различным правовым критериям рецидив может быть подразделен на определенные виды и разновидности.

В зависимости от того, было осужденным отбыто наказание за ранее совершенное преступление к моменту учинения нового, следует различать два основных вида рецидива: 1) рецидив до полного отбытия наказания по предыдущему приговору и 2) рецидив после полного отбытия наказания по предыдущему приговору. Такое деление рецидива базируется на действующем уголовном законодательстве, предусматривающем специальные правила назначения наказания для случаев рецидива первого вида (ст. ст. 41, 45, ч. 3 ст. 46, 54, ч. 9 ст. 55 УК РСФСР), а также ( особые условия признания осужденного особо опасным рецидивистом (п. 4 ст. 241 УК РСФСР).

Многие исследователи отмечают, что преступность рецидивистов характеризуется специализацией в одном виде преступлений либо однородных преступлениях. Причем с ростом числа судимостей тенденция к специальному рецидиву увеличивается. На этом основании большинство авторов считают наиболее опасным специальный рецидив. Так, М. А. Ефимов пишет, что «общий рецидив во многих случаях носит случайный характер, специальный же рецидив является выражением повышенной общественной опасности правонарушителя» 1Э6. По мнению А. М. Яковлева, повышенная опасность специального рецидива обусловлена определенной направленностью антиобщественных мотивов преступной деятельности субъекта 197. Высказывается мнение, что специализация на тождественных и однородных преступлениях неминуемо ведет к росту преступного «мастерства».

Но следует согласиться с Т. М. Кафаровым, что общий рецидив в определенных сочетаниях преступных деяний представляет не меньшую общественную опасность для общества по сравнению со специальным.Этим объясняется то обстоятельство, что действующее уголовное законодательство при определении признаков особо опасного рецидива учитывает как преступления, образующие специальный рецидив, так и деяния, составляющие общий рецидив. Наиболее опасную разновидность рецидива представляет особо опасный рецидив. Признание лица особо опасным рецидивистом обусловливает наступление серьезных правовых последствий. ']

Поэтому при признании лица особо опасным рецидивистом суд должен исходить не из формальных признаков, а учитывать при этом действительную общественную опасность совершенных преступлений и личности виновного.

Анализ ст. 231 Основ показывает, что особо опасный рецидив образуют:

1. Общий и специальный рецидив наиболее тяжких умышленных преступлений, в перечень которых входят особо опасные государственные преступления; бандитизм, изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг при отягчающих обстоятельствах; хищение государственного или общественного имущества в особо крупных размерах; разбой с целью завладения государственным, общественным имуществом или личным имуществом граждан при отягчающих обстоятельствах; умышленное убийство (кроме убийства при превышении пределов необходимой обороны или в состоянии сильного душевного волнения, а также убийства матерью новорожденного ребенка); изнасилование, совершенное группой лиц или несовершеннолетней, или повлекшее особо тяжкие последствия, а равно изнасилование малолетней и др. (п. 1 ст. 231 Основ).

2. Многократный общий и специальный рецидив умышленных преступных деяний, указанных в пп. 2 и 3 ч. 1 ст. 231 Основ.

3. Общий и специальный рецидив умышленных преступлений во время отбывания наказания в местах лишения свободы, предусмотренных п. 4 ст. 231 Основ.

В литературе ставится вопрос о дальнейшем совершенствовании действующего уголовного законодательства об особо опасном рецидиве в сторону сужения круга лиц, признаваемых особо опасными рецидивистами, что будет способствовать экономии репрессии и явится проявлением гуманизма советского уголовного права. Предлагается также упростить законодательную конструкцию определения особо опасного рецидива.

С предложением о сужении круга лиц, которых бы согласно закону можно было признавать особо опасными рецидивистами, следует согласиться при условии, если в уголовное законодательство одновременно с этим будет введено понятие «опасного рецидива» с приданием ему определенных юридических последствий менее серьезного характера, чем это влечет за собой признание лица особо опасным рецидивистом. Иначе возможно ослабление борьбы с рецидивной преступностью.

Вопрос о введении в уголовное законодательство понятия •«опасного рецидива» обсуждается в литературе уже более десятилетия.

Ю. И. Шутов предложил опасным рецидивом считать случаи, когда лицо два и более раз осуждается к лишению свободы, но не признано особо опасным рецидивистом. По мнению И. М. Гальперина, опасными рецидивистами следовало бы признавать по приговору суда лиц, повторно осуждаемых к лишению свободы за совершение определенных умышленных преступлений. По мнению А. X. Кунашева, к опасному рецидиву следует отнести случаи общего рецидива умышленных преступлений, влекущего лишение свободы, при наличии не менее чем двукратной судимости и случаи специального рецидива при наличии двукратной судимости215. В. Д. Филимонов полагает, что опасным рецидивом следует считать рецидив преступлений, обладающих значительной общественной опасностью, основу которых должен составить перечень тяжких преступлений. Рецидив этих преступлений должен признаваться опасным при втором осуждении. Кроме того опасным рецидивом следовало бы считать преступления лиц, которые не менее двух раз осуждались за кражу, грабеж, мошенничество и др. и вновь совершили одно из этих преступлений, независимо от последовательности их учинения 216.

введения в уголовное законодательство понятия опасного рецидива вполне назрела, однако определение его должно носить более общий характер и быть менее громоздким.

Например, опасным рецидивистом следовало бы считать лицо,

отбывавшее в местах лишения свободы наказание не менее одного года за умышленное преступление и вновь осужденное за умышленное преступление к лишению свободы на срок не менее трех лет.

В литературе выделяются и другие разновидности рецидива. Например, А. М. Яковлев и Т. М. Кафаров различают рецидив тяжких и менее тяжких преступлений 218. А. М. Яковлев делит его также на простой и сложный (когда рецидивистом совершено третье, четвертое и более преступлений) 219. Выделяется также понятие пенитенциарного рецидива, под которым понимается совершение лицом, отбывшим наказание в виде лишения свободы, нового преступления, повлекшего повтбрное осуждение к лишению свободы и его отбывание 22°. Однако нельзя согласиться относительно характеристики пенитенциарного рецидива с А. X. Ку-нашевым как вида легального (уголовно-правового) рецидива. Несмотря на то, что по действующему уголовному законодательству пенитенциарному рецидиву в ряде случаев придается уголовно-правовое значение (ст. 23, 44 и др. Основ), однако пенитенци-' арный рецидив только в некоторых случаях совпадает с легальным. Например, при осуждении к лишению свободы лица, отбывавшего наказание в виде лишения свободы, судимость которого снята либо погашена в установленном порядке, имеет место пенитенциарный рецидив, но отсутствует рецидив уголовно-правовой (легальный).

Исследование пенитенциарного рецидива имеет теоретическое и практическое значение для разработки мер по совершенствованию деятельности исправительно-трудовых учреждений, однако не имеет практического смысла с точки зрения изучения форм проявления множественности преступных деяний.