Вопрос 55. Пробелы закона и т.П.

Вопрос о пробелах, это вопрос о том, есть ли пробелы в праве и почему они не могут существовать. Господствующая традиция – отсутствие пробелов в праве, так как право – это объективное явление, и также потому, что право – это справедливое явление, не предполагает пробелов. Есть и другие догмы, например, о конечности правового знания. Если право не обладает пробелом, то в законодательстве пробелы точно есть, это субъективный продукт. Другой вопрос, что причины могут быть как объективными, так и субъективными. Объективные причины могут быть связаны с развитием социально-экономической ситуацией в обществе, лагуны в законодательстве. Субъективные пробелы – под влиянием позиции самого законодателя либо иных субъектов законодательного процесса. Разные причины – незнание законодательства, сознательное введение в заблуждение исполнительными органами законодательную власть новыми проектами.

Сам по себе пробел – это полное отсутствие правового регулирования, вторая точка зрения – частичное его присутствие с многочисленными допущениями и аналогиями. В этом ключе нужно определять пробельность. В глобальном смысле – это пробельность всех форм права, которое создано человечеством.

Пробелы можно:

1. Устранять – выражено только в одном действии, в принятии новых правовых норм, которые исчерпывающим и ясным образом регулируют спорное общественное отношение. В этом смысле при изменении строя ликвидируют тот пробел, который связан со строем;

2. Заполнять – использование временных форм регулирования общественных отношений, это или аналогия закона, или аналогия права. Показать знание отличий, привести примеры исходя из специализации.

56 вопрос. Юр. техника, понятие и значение, правотворчество и правоприменение.

Понятие юридической техники – система действий по созданию эффективного права, с одной стороны, с другой – группа приемов и способов, конкретных технических средств, с помощью которых обеспечивается эффективность права.

На первом этапе правотворчества техника имеет важное значение во время создания теор. модели закона или иной формы права, в этом смысле юр. техника определяет воздействие на закон соответствующей идеи и выражение внешней структуры, деление на общую и особенную часть.

Систематизация законодательства – указать на то, как техника выражается в рамках инкорпорации, консолидации, кодификации.

57 вопрос. Юридическая коллизия.

Вопрос сложный! О совпадении правового регулирования. Противоречие. Коллизия в праве – это противоречие правового регулирования. Можно говорить об объективных коллизиях, или о субъективных.

Коллизионные право.

Виды коллизий:

1. Территориальные коллизии, между федеральными нормами и региональными нормами, региональными и местными нормами, особое значение – по вопросам совместного ведения;

2. Коллизия по типам правовых актов. Соотношение с конституцией другого законодательства, а также – соотношение законов и подзаконных актов.

3. Коллизия – предмет правового регулирования - публично правовые и частноправовые коллизии.

4. В разных формах права – закона и договора, закона и прецедента, другие.

5. По времени тех актов, в которых коллизия выражена – коллизия старого и нового акта.

6. По объему – коллизия общего и специального акта.

Способы разрешения юридической коллизии – объективно, поскольку право не может одинаково регулировать деятельность многих субъектов.

Способы разрешения коллизий - в коллизионном праве, а также в практике реализации коллизионных проблем. Разрешение коллизий носит большей частью прагматический характер.

Окончание вопроса – конкуренция правовых норм, надо отличать от коллизии, коллизия – зло, её существование предполагает устранение, конкуренция правовых норм является нормальным явлением, тут есть возможность действовать вариативно. Конкуренция уголовно-правовых норм. Но есть и в других отраслях права.

Связано с вопросом об эффективности права.

58. Вопрос о терминах.

Правовая фикция и преюдиция.

1. Правовая аксиома – это положение, не требующее соотв. доктринальных доказательств. Это основной принцип права, который закрепляется на глобальном уровне. Принцип законности – глобальная аксиома, все субъекты должны подчиняться закону.

2. Презумпция – требует определенного доказательства либо о статусе, состоянии, правовом положении субъекта. Презумпция может доказываться отсутствием презумпции, доказывается противоположным образом.

3. Правовая фикция – это особое состояние лица в праве, которое предполагается, но не доказывается, соответственно, фикция может быть опровергнута проще презумпции, категории недееспособности и ограниченной дееспособности. В определенной степени это шаблоны, когда есть сомнения в статусе лица, они легко разрываются. Фикция нужна, чтобы в течение короткого промежутка применить устойчивую формулу к лицу, это из римского права.

4. Преюдиция – предварительное решение, которое становится образцом, в качестве преюд. акта можно рассматривать привлечение лица к административной ответственности. Факт привлечение лица к адм. отв. - может носить преюд. характер. Не нужно 2 раза устанавливать одно и то же.