Правовое регулирование несостоятельности (банкротства) отдельных категорий юридических лиц (градообразующих, сельскохозяйственных,vk.com/club152685050финансовых организаций,| vk.com/id446425943стратегических предприятий и организаций, субъектов естественных монополий) имеет особенности (ст. 168, 169-201 Закона о банкротстве), а иногда - осуществляется в рамках специального закона.

18. Органы управления корпорации и их компетенция.

ГК РФ Статья 65.3. Управление в корпорации

(введена Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ)

1. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.

В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются настоящим Кодексом, другими законами и уставом корпорации.

(в ред. Федерального закона от 23.05.2015 N 133-ФЗ) (см. текст в предыдущей редакции)

2. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся:

определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества; утверждение и изменение устава корпорации; определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если

такой порядок определен законом; образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии

с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в

соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации; принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о

создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;

избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.

Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом и другими законами к исключительной компетенции высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам корпорации, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом.

3.В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга (абзац третий пункта 1 статьи 53). В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.

В случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, в корпорации образуется коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и т.п.).

К компетенции указанных в настоящем пункте органов корпорации относится решение вопросов, не входящих в компетенцию ее высшего органа и созданного в соответствии с пунктом 4 настоящей статьи коллегиального органа управления.

4.Наряду с исполнительными органами, указанными в пункте 3 настоящей статьи, в корпорации может быть образован в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другим законом или уставом корпорации, коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет), контролирующий деятельность исполнительных органов корпорации и выполняющий иные функции, возложенные на него законом или уставом корпорации. Лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов корпораций, и члены их коллегиальных исполнительных органов не могут составлять более одной четверти состава коллегиальных органов управления корпораций и не могут являться их председателями.

Члены коллегиального органа управления корпорации имеют право получать информацию о деятельности корпорации и знакомиться с ее бухгалтерской и иной документацией, требовать возмещения причиненных корпорации убытков (статья 53.1), оспаривать совершенные корпорацией сделки по основаниям, предусмотренным статьей 174 настоящего Кодекса или законами о корпорациях отдельных организационно-правовых форм, и требовать применения последствий их недействительности, а также

требовать применения последствий недействительности ничтожных сделок корпорации в порядке, установленном пунктом 2

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

статьи 65.2 настоящего Кодекса.

Билет №19 Высший орган управления корпорации: виды и компетенция; порядок созыва, проведения, принятия и оформления решений, обжалование решений.

Статья 65.3. ГК РФ

1. Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.

В некоммерческих корпорациях и производственных кооперативах с числом участников более ста высшим органом может являться съезд, конференция или иной представительный (коллегиальный) орган, определяемый их уставами в соответствии с законом. Компетенция этого органа и порядок принятия им решений определяются настоящим Кодексом, другими законами и уставом корпорации.

(в ред. Федерального закона от 23.05.2015 N 133-ФЗ)

2. Если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом, к исключительной компетенции высшего органа корпорации относятся:

определение приоритетных направлений деятельности корпорации, принципов образования и использования ее имущества;

утверждение и изменение устава корпорации;

определение порядка приема в состав участников корпорации и исключения из числа ее участников, кроме случаев, если такой порядок определен законом;

образование других органов корпорации и досрочное прекращение их полномочий, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

утверждение годовых отчетов и бухгалтерской (финансовой) отчетности корпорации, если уставом корпорации в соответствии с законом это правомочие не отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

принятие решений о создании корпорацией других юридических лиц, об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации, за исключением случаев, если уставом хозяйственного общества в соответствии с законами о хозяйственных обществах принятие таких решений по указанным вопросам отнесено к компетенции иных коллегиальных органов корпорации;

принятие решений о реорганизации и ликвидации корпорации, о назначении ликвидационной комиссии (ликвидатора) и об утверждении ликвидационного баланса;

избрание ревизионной комиссии (ревизора) и назначение аудиторской организации или индивидуального аудитора корпорации.

Законом и учредительным документом корпорации к исключительной компетенции ее высшего органа может быть отнесено решение иных вопросов.

Вопросы, отнесенные настоящим Кодексом и другими законами к исключительной компетенции высшего органа корпорации, не могут быть переданы им для решения другим органам корпорации, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или другим законом.

Компетенция

Абсолютная

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

Билет №20 Коллегиальные органы корпорации, совет директоров: компетенция, состав и структура , формирование, принятие решений

21 Билет Исполнительные органы корпораций: компетенция, состав и структура, формирование, принятие решений

1. Компетенция исполнительных органов

Ключевым звеном структуры корпоративного управления будут исполнительные органы общества, к кᴏᴛᴏᴩым ᴏᴛʜᴏϲᴙтся:

-коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция и пр.);

-единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, управляющая организация, управляющий).

В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с законодательством на исполнительный орган возлагается текущее руководство деятельностью АО таким образом, ɥᴛᴏбы обеспечить как получение дивидендов акционерами, так и возможность развития самого общества. Исполнительные органы решают следующие задачи: отвечают за каждодневную работу общества и ее ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙие финансово-хозяйственному плану, а также добросовестно, ϲʙᴏевременно и эффективно исполняют решения совета директоров общества и общего собрания акционеров.

Исполнительные органы должны действовать в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с финансово-хозяйственным планом общества, ежегодно утверждаемым советом директоров.

Компетенция единоличного исполнительного органа общества определена Законом об АО. Единоличный исполнительный орган:

-руководит текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров или совета директоров;

-без доверенности действует от имени общества, в т.ч. представляет его интересы;

-утверждает штатное расписание, издает приказы и дает указания работникам общества;

-подписывает годовой отчет и финансовую отчетность общества;

-заключает сделки от имени общества с учетом ограничений, установленных Законом об АО и уставом общества;

-при наличии коллегиального исполнительного органа председательствует на его заседаниях.

Независимо от того, выступает ли директор (генеральный директор) в качестве единоличного исполнительного органа или председателя коллегиального исполнительного органа, его полномочия будут одинаковыми.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществам создавать коллегиальный исполнительный орган, компетенцию кᴏᴛᴏᴩого крайне важно исчерпывающим образом определять в уставе. Такой подход основан на том, что руководство текущей деятельностью общества предполагает необходимость решения ряда вопросов не единолично, а коллегиально.

К компетенции коллегиального исполнительного органа ᴏᴛʜᴏϲᴙтся вопросы, выходящие за рамки обычной хозяйственной деятельности, а также вопросы, кᴏᴛᴏᴩые хотя и находятся в рамках обычной хозяйственной деятельности, но оказывают значительное влияние на общество либо требуют коллегиального одобрения.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует обществам определять в уставах полномочия коллегиального исполнительного органа по следующим вопросам:

- разработка документов, касающихся приоритетных направлений деятельности общества; vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

-разработка финансово-хозяйственного плана;

-утверждение внутренних документов общества;

-одобрение сделок на сумму 5% и более от стоимости активов общества, при ϶ᴛᴏм немедленно следует уведомить совет директоров;

-одобрение любых сделок с недвижимостью, получением кредитов, если совершение таких сделок не относится к обычной хозяйственной деятельности общества;

-назначение руководителей филиалов и представительств общества;

-принятие решений по вопросам повестки для общих собраний акционерных дочерних обществ, единственным участником кᴏᴛᴏᴩых будет общество, если данные вопросы не отнесены к компетенции совета директоров;

-назначение лиц, представляющих общество на общих собраниях акционеров дочерних обществ, единственным участником кᴏᴛᴏᴩых будет общество, и выдача инструкций по голосованию;

-выдвижение кандидатур генерального директора, управляющей организации, управляющего, членов правления, членов совета директоров, а также кандидатур в иные органы управления организаций, участником кᴏᴛᴏᴩых будет общество;

-утверждение правил внутреннего трудового распорядка, должностных инструкций, условий трудовых договоров с руководителями среднего звена, решений о заключении коллективных трудовых договоров.

Основные проблемы, касающиеся компетенции исполнительных органов общества, состоят в следующем. Не все акционерные общества имеют коллегиальные исполнительные органы. Как правило, такие органы создаются в обществах, с числом акционеров тысяча и более. Только 20% акционерных обществ с числом акционеров от 50 до 1000 имеют коллегиальный исполнительный орган.

Другая проблема связана с тем, что уставы АО не всегда содержат положения, ограничивающие полномочия генерального директора по заключению сделок. Нередки случаи, когда генеральный директор, действуя от имени общества, заключает сделки с недвижимостью, кᴏᴛᴏᴩые не ᴏᴛʜᴏϲᴙтся к обычной хозяйственной деятельности общества, без какого-либо одобрения или уведомления об ϶ᴛᴏм совета директоров. При ϶ᴛᴏм общество и акционеры несут убытки. При этом оснований для признания сделки недействительной в силу ст. 168 ГК РФ в данном случае не имеется. Акционерное общество, а также акционеры, владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций общества, вправе обратиться в суд с иском к генеральному директору о возмещении убытков, причиненных обществу, в том случае, если генеральный директор совершил сделку не в интересах общества.

К компетенции исполнительных органов общества ᴏᴛʜᴏϲᴙтся все вопросы руководства текущей деятельностью общества, за исключением вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания или совета директоров (п. 2 ст. 69 Закона об АО). Вместе с тем нередко встречаются случаи, когда исполнительные органы принимают на себя некᴏᴛᴏᴩые полномочия совета директоров и общего собрания акционеров. По данным Международной финансовой корпорации, 34% исполнительных органов российских АО выполняют функции по одобрению крупных сделок; 30% - инициируют внеочередной аудит; 14% - утверждают независимого аудитора; 4% - избирают председателя совета директоров и прекращают его полномочия. Отметим, что тем самым происходит "подмена" исполнительными органами совета директоров или общего собрания акционеров.

2. Состав исполнительных органов

Генеральным директором или членом правления может быть любое физическое лицо, обладающее полной дееспособностью.

Закон об АО предусматривает некᴏᴛᴏᴩые ограничения, заключающиеся в следующем:

- юридическое лицо не может быть членом исполнительного органа; vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

-генеральный директор не может быть председателем совета директоров;

-в состав исполнительных органов не могут входить члены ревизионной комиссии и члены счетной комиссии общего собрания акционеров;

-совмещение генеральным директором и членами коллегиального исполнительного органа должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.

Для исполнения обязанностей генерального директора и члена правления общества физическое лицо должно обладать профессиональной квалификацией, определенным опытом работы в сфере деятельности общества, а также в сфере управления. По϶ᴛᴏму конкретные требования к генеральному директору и к членам правления рекомендуется устанавливать в уставе и во внутренних документах общества.

Генеральный директор и члены правления общества должны действовать в интересах общества. По϶ᴛᴏму на данные должности рекомендуется назначать лиц, имеющих безупречную репутацию. При ϶ᴛᴏм совершение лицом преступления в сфере экономической деятельности или против государственной власти, а также административного правонарушения в области предпринимательской деятельности, в области финансов, налогов и сборов, рынка ценных бумаг, будет тем фактором, кᴏᴛᴏᴩый отрицательно влияет на его деловую репутацию.

К сожалению, российский Закон об АО не содержит положений, ограничивающих право физического лица быть членом правления. В отличие от российского закона Акционерный закон Германии предусматривает следующие ограничения: "Тот, кто был осужден за преступление согласно § 283-283d Уголовного кодекса, не может в течение пяти лет с момента вступления в законную силу приговора быть членом правления. Тот, кому посредством судебного приговора или посредством обязательного к исполнению решения органа управления воспрещено полностью или частично заниматься профессией или промыслом, не может в течение времени действия запрета быть членом правления в обществе, предмет деятельности кᴏᴛᴏᴩого полностью или частично совпадает с предметом запрета".

У членов правления и генерального директора не должно быть конфликта интересов, вызванного их участием в органах управления или занятием должностей в иных юридических лицах - конкурентах общества.

Акционерный закон Германии содержит положение о запрещении конкуренции. Его смысл состоит в том, что членам правления без согласия наблюдательного совета запрещено заниматься торговым промыслом и совершать сделки за ϲʙᴏй или чужой счет в предпринимательской отрасли, в кᴏᴛᴏᴩой осуществляет ϲʙᴏю деятельность общество. Им без согласия наблюдательного совета также не разрешается быть членом правления, или управляющим, или участником, несущим личную ответственность, в другом торговом обществе. В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с Торговым кодексом Франции "никто не может одновременно состоять более чем в двух дирекциях или осуществлять функции генерального директора более чем в двух акционерных обществах, местонахождение кᴏᴛᴏᴩых расположено на территории Франции".

Российский Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральным директором или членом правления не может быть назначено (избрано) лицо, являющееся участником, должностным лицом или иным работником юридического лица, конкурирующего с обществом. Это также должно быть закреплено в договоре с генеральным директором или членом правления.

Директор (генеральный директор) - единоличный исполнительный орган коммерческой организации - ϶ᴛᴏ лицо, кᴏᴛᴏᴩому акционеры доверили руководство текущей деятельностью общества, т.е. ежедневное решение вопросов, связанных с повседневной хозяйственной деятельностью. В связи с данным значение имеют не только профессиональные и деловые качества генерального директора, но и наличие у него достаточного времени заниматься делами общества. По϶ᴛᴏму совмещение генеральным директором должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров. Более того, Кодекс корпоративного поведения рекомендует включать в устав положение о том, что генеральный директор не имеет права осуществлять никакую иную деятельность, помимо руководства текущей деятельностью общества.

Число членов коллегиального исполнительного органа должно быть оптимальным для продуктивного и vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

конструктивного обсуждения вопросов, а также для принятия ϲʙᴏевременных и взвешенных решений. Как правило, коллегиальный исполнительный орган российского акционерного общества состоит из генерального директора и пяти-семи членов.

3. Формирование исполнительных органов

Принципы формирования исполнительных органов следует отразить во внутренних документах общества, утвержденных советом директоров.

В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с Законом об АО образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий осуществляются по решению общего собрания акционеров, если уставом АО решение данных вопросов не отнесено к компетенции совета директоров.

Образование исполнительных органов может осуществляться в следующих конкретных формах:

-избрание общим собранием единоличного исполнительного органа и других членов коллегиального исполнительного органа из числа кандидатур, предложенных акционерами, имеющими право вносить предложения в повестку дня общего собрания акционеров;

-назначение единоличного исполнительного органа и членов коллегиального исполнительного органа советом директоров;

-избрание генерального директора общим собранием и избрание членов коллегиального исполнительного органа советом директоров, если ϶ᴛᴏ предусмотрено уставом;

-передача по решению общего собрания полномочий исполнительного органа управляющему (коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю), с кᴏᴛᴏᴩым заключается договор.

Кодекс корпоративного поведения рекомендует, ɥᴛᴏбы выборы в исполнительные органы проходили на общем собрании акционеров, что в максимальной степени обеспечивает интересы акционеров и их право предлагать кандидатуры на данные посты.

Члены правления и генеральный директор должны избираться в ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с прозрачной процедурой, когда акционерам предоставляется максимум информации о кандидатах на должность директора и членов правления. Перечень сведений о кандидатах, предоставляемый акционерам, определяет совет директоров общества.

На отношения между обществом и генеральным директором действие законодательства о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона об АО.

С единоличным исполнительным органом и каждым членом правления заключаются договоры, кᴏᴛᴏᴩые определяют их права и обязанности, основания для прекращения их полномочий. Такими основаниями могут быть, например, невыполнение решений общего собрания и совета директоров, нарушение законодательства и положений устава АО, неэффективное управление. В договоре могут быть указаны и иные основания его прекращения. Исключая выше сказанное, в договоре следует указать обязанность данного лица заблаговременно уведомить общество об увольнении по собственному желанию, предусмотреть процедуру передачи дел вновь назначаемому генеральному директору (члену правления), обязанность не разглашать конфиденциальную и инсайдерскую информацию во время работы в обществе и после увольнения.

Договоры с членами коллегиального исполнительного органа утверждает совет директоров. Исполнительные должностные лица никогда не должны устанавливать размеры ϲʙᴏего собственного вознаграждения. Эту задачу реализует совет директоров и комитет по вознаграждениям. Во избежание конфликта интересов входящие в состав совета директоров члены коллегиального исполнительного органа не должны голосовать при принятии решения в отношении их собственных трудовых договоров.

4. Управляющая компания (управляющий)

По решению общего собрания акционеров полномочия единоличного исполнительного органа АО могут vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

быть переданы по договору коммерческой организации (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему). Решение о передаче полномочий управляющей компании (управляющему) будет исключительной компетенцией общего собрания акционеров, кᴏᴛᴏᴩое принимается только по предложению совета директоров общества.

Совет директоров определяет процедуру отбора управляющей организации (управляющего) и критерии отбора управляющей организации. Исключая выше сказанное, совет директоров утверждает условия договоров с такой управляющей организацией.

В договоре между обществом и управляющей организацией (управляющим) должны быть предусмотрены:

-цели, достижение кᴏᴛᴏᴩых надлежит обеспечить управляющей организации (управляющему);

-размер вознаграждения управляющей организации (управляющего);

-ответственность, кᴏᴛᴏᴩую несет управляющая организация (управляющий) в связи с исполнением возложенных на нее функций;

-порядок прекращения полномочий управляющей организации;

-объем и содержание информации и отчетов, кᴏᴛᴏᴩые управляющая организация обязана предоставлять совету директоров и акционерам о ϲʙᴏей работе, и периодичность предоставления такой информации;

-перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе.

В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с договором управляющая организация (управляющий) обязуется выполнять полномочия единоличного исполнительного органа акционерного общества, действуя от его имени в его интересах, а общество обязуется выплачивать управляющей организации (управляющему) вознаграждение.

Договор с управляющей организацией подписывает от имени общества председатель совета директоров или лицо, уполномоченное на ϶ᴛᴏ советом директоров. Договор считается заключенным с момента его подписания. Договор заключается на основании решения общего собрания акционеров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации (управляющему).

Договор с управляющей организацией следует рассматривать в качестве смешанного договора, кᴏᴛᴏᴩый включает элементы договора в сфере представительства (поручения) и элементы договора возмездного оказания услуг.

5. Организация работы исполнительных органов

Поскольку коллегиальный исполнительный орган - правление - создается для решения текущих вопросов, то выполнение возложенных на правление обязанностей невозможно без проведения плановых заседаний. Заседания правления и их проведение организует генеральный директор. Исключая выше сказанное, любой член правления вправе вносить предложения о созыве внеочередного заседания правления и предлагать вопросы, кᴏᴛᴏᴩые целесообразно рассмотреть на данном заседании.

Кворум для проведения заседания правления определяется уставом или внутренним документом общества и должен составлять не менее половины числа избранных членов правления.

Члены правления должны быть заблаговременно уведомлены о предстоящем заседании правления. Кроме того, им должна быть предоставлена полная и точная информация по тому вопросу, кᴏᴛᴏᴩый будет рассматриваться на правлении.

Для того ɥᴛᴏбы члены правления могли принять взвешенное и продуманное решение по вопросу ϲʙᴏей компетенции, ϶ᴛᴏ решение кто-то должен подготовить, собрать необходимые материалы (информацию) и представить их на заседание правления. По϶ᴛᴏму в принципе допустима ситуация, когда в составе правления создаются комитеты, аналогичные тем, кᴏᴛᴏᴩые могут быть созданы в совете директоров общества.

На заседании правления ведется протокол, кᴏᴛᴏᴩый предоставляется членам совета директоров, ревизионной vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

комиссии, аудитору общества. Рекомендуется предоставлять протоколы заседаний правления также и контрольно-ревизионной службе.

6. Вознаграждение исполнительного органа

Вознаграждение исполнительного органа (генерального директора и членов правления) должно ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙовать их квалификации и учитывать их реальный вклад в результаты деятельности общества.

Размер вознаграждения исполнительных органов ставится в зависимость от конечного результата деятельности общества, изменения цены акций на рынке и роли в ϶ᴛᴏм генерального директора и членов правления.

Условие о размере и порядке вознаграждения включается в договоры с генеральным директором и членами правления.

7. Ответственность генерального директора (управляющей организации, управляющего) и членов правления общества

Вопрос об ответственности управляющих акционерного общества будет достаточно сложным и лежит в плоскости отношений между управляющими и корпорацией. Согласно западноевропейской доктрине отношения директоров (имеются в виду и исполнительные органы, и совет директоров) и корпорации характеризуются как "fiduciary duty" и отличаются особым доверительным характером отношений между ними и обществом. Фидуциарный характер отношений обусловливает необходимость нахождения баланса между управленческим усмотрением и ответственностью менеджеров корпорации.

В ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙии с западной доктриной управляющие корпорацией имеют по отношению к ней две обязанности: должной заботливости (the duty of care) и лояльности (the duty of loyalty). Это состоит по сути в том, что менеджеры при исполнении ϲʙᴏих обязанностей должны проявлять ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующую осмотрительность (осторожность), избегать конфликтов интересов между ними и обществом и не использовать возможности корпорации в ϲʙᴏих собственных интересах.

Статья 71 Закона об АО предусматривает, что члены совета директоров и исполнительные органы общества "при осуществлении ϲʙᴏих прав и обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять ϲʙᴏи права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно".

Единоличный исполнительный орган общества, члены коллегиального исполнительного органа, управляющая организация (управляющий) несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены законами. Так, управляющая компания (управляющий), являясь коммерсантом, несет ответственность за причиненные убытки независимо от вины, если иные основания ответственности не будут установлены договором.

Общество или акционер (акционеры), владеющие в совокупности не менее чем 1% размещенных обыкновенных акций АО, вправе обратиться в суд с иском к указанным лицам о возмещении убытков, причиненных обществу, в том случае, если управляющие (менеджеры) не проявили должной степени добросовестности и разумности в отношении к обществу.

При этом предъявление исков к членам совета директоров и исполнительным органам общества не нашло должного отражения в судебной практике*(176).

Довольно скептически ᴏᴛʜᴏϲᴙтся к ответственности менеджеров и в отечественной науке корпоративного права. "Слабая эффективность тех мер воздействия, кᴏᴛᴏᴩые ϲʙᴏдятся к личной ответственности руководителя (и в общем базируются на норме п. 3 ст. 53 ГК), состоит по сути в том, что в данных случаях реальное возмещение убытков обычно невозможно, а потому остается говорить исключительно о превентивном, а не восстановительном характере ϶ᴛᴏй ответственности"*(177).

8. Временный единоличный исполнительный орган

Временный единоличный исполнительный орган образуется по решению совета директоров общества в vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

следующих случаях. В первую очередь, когда общее собрание акционеров (или совет директоров, если ϶ᴛᴏ по уставу отнесено к его компетенции) приняло решение о досрочном прекращении полномочий генерального директора и членов правления. Общее собрание также вправе в любое время принять решение о досрочном прекращении полномочий управляющей организации (управляющего).

Во-вторых, когда по решению совета директоров приостановлены полномочия генерального директора или управляющей организации (управляющего).

Наконец, в-третьих, может сложиться ситуация, когда генеральный директор или управляющая организация (управляющий) не могут исполнять ϲʙᴏи обязанности.

Решение об образовании временного единоличного исполнительного органа принимается советом директоров большинством в 3/4 голосов членов совета директоров, при ϶ᴛᴏм голоса выбывших членов совета директоров не учитываются.

Временные исполнительные органы осуществляют руководство текущей деятельностью общества в пределах компетенции исполнительных органов общества. Устав общества может ограничить их компетенцию.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

23. Особенности управления в «компании одного лица»

Рассмотрение особенностей управления хозяйственным обществом со 100%-ным участием в его уставном капитале другого общества получили наименование "компании одного лица".

Вроссийском Законе об АО предусматривается возможность создания и существования акционерного общества с одним акционером. Для предотвращения образования "финансовых пирамид", во избежание полного освобождения от ответственности реальных учредителей в российском законодательстве подобно законодательству других стран установлено ограничение на создание и существование хозяйственных обществ, состоящих из одного акционера (участника), также имеющего одного акционера (участника). Законом N 120-ФЗ определено, что положения Закона об АО распространяются на общества с одним акционером постольку, поскольку этим законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений (п. 2 ст. 2 Закона об АО). Согласно этому закону в обществе, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются этим акционером единолично и оформляются письменно (п. 3 ст. 47 Закона об АО). В соответствии с п. 3 ст. 47 Закона об АО положения гл. VII "Общее собрание акционеров", определяющей порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров к обществам, все голосующие акции которого принадлежат одному акционеру, не применяется, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

Вотношении обществ с ограниченной ответственностью осуществляется аналогичное правовое регулирование. Согласно ст. 39 Закона об ООО в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. При этом процедуры, касающиеся порядка, сроков созыва и проведения общего собрания участников не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания участников общества.

Закон о приватизации государственного имущества в п. 2 ст. 39 определяет, что в случае, если в государственной или муниципальной собственности находится 100% акций открытого акционерного общества, полномочия высшего органа управления общества - общего собрания акционеров осуществляются от имени соответствующего собственника акции в порядке, определенном соответственно Правительством РФ, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления. Предусмотренные Законом об АО процедуры подготовки и проведения общего собрания акционеров в этом случае не применяются.

Заметим, что полномочия единоличного исполнительного органа основного общества могут быть ограничены по усмотрению самого общества путем передачи для предварительного согласования с советом директоров в рамках его дополнительной компетенции (пп. 18 п. 1 ст. 65 Закона об АО) вопросов реализации обязательственных прав по акциям (долям участия) дочерних обществ.

Что же касается исполнительных органов "компании одного лица", они назначаются основным обществом и действуют в том же порядке, что и в других хозяйственных обществах, за редкими исключениями, установленными на законодательном уровне. Так, согласно п. 2 ст. 81 Закона об АО к обществам, состоящим из одного акционера, который одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа, положения Закона об АО о сделках с заинтересованностью не применяются. Аналогичная норма содержится и в п. 6 ст. 45 Закона об ООО.

Если единственным акционером или участником общества является физическое лицо, то каких-либо ограничений на назначение именно этого физического лица единоличным исполнительным органом общества, действующее законодательство о хозяйственных обществах и о труде не содержит. ст. 273 Трудового кодекса РФ, в частности, определяющей, что положения гл. 43 ТК РФ, устанавливающие особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа, не распространяются на руководителя организации, являющегося единственным участником (учредителем) этой организации.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

24. Корпоративные объединения (холдинги)

Встатье 121 ГК определено, что коммерческие организации в целях координации своей предпринимательской деятельности, а также представления и защиты общих имущественных интересов могут по договору между собой создавать объединения в форме ассоциаций или союзов, холдингов, концернов, финансово-промышленные группы являющихся некоммерческими организациями. Некоммерческие организации могут иметь разные цели.

Ворганизационном смысле объединение — это соединение нескольких организаций, предприятий, учреждений в единую группу.

К принципам деятельности объединений относятся:

— добровольность объединения на основе общности экономических интересов;

— равноправие участников совместной деятельности;

— свобода выбора организационной формы объединения;

— самоуправление участников и объединения в целом;

— организация отношений между участниками на договорной основе.

Корпорации, входящие в состав объединения, сохраняют свою самостоятельность и права юридического лица.

Таким образом, объединения корпораций — это создаваемые коммерческими и некоммерческими юридическими лицами в целях координации своей предпринимательской деятельности, представления и защиты общих имущественных интересов договорные образования, основанные на принципах добровольности, общности экономических интересов, равноправия и самоуправления участников совместной деятельности и объединения в целом в формах, предусмотренных законодательством.

Холдинг ( hold — держать) — представляет собой объединение юридических лиц, построенное на их юридической зависимости.

Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий.

Предприятия, контрольные пакеты акций которых входят в состав активов холдинговой компании, далее именуются «дочерними».

Основная задача холдинговой компании — эффективное управление подчиненными предприятиями, входящими в ее состав. Цель такого управления — упорядочение процесса воздействия на подчиненные объекты со стороны субъекта управления — головной компании и, следовательно, увеличение прибыли компании и снижение потерь.

Из смысла ч. 2 п. 2 ст. 105 ГК вытекает, что головное общество (холдинговая компания) имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Тем самым законодатель признает, что независимость таких хозяйственных обществ — участников холдинга (которые являются юридическими лицами) в принятии ими решений является ограниченной.

В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденным Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 г. N 1392, холдинговые компании и их дочерние предприятия создавались в форме акционерных обществ.

Концерн — крупное объединение фирм, основной деятельностью которого является промышленное производство, имеющее собственный мощный сбытовой аппарат в лице торговых филиалов и разветвленную диверсифицированную структуру входящих в концерн фирм, объединенных через систему участия.

Финансово-промышленная группа — совокупность юридических лиц, действующих как основное и дочерние общества либо полностью или частично объединивших свои материальные и нематериальные активы (система участия) на основе договора о создании ФПГ в целях технологической или экономической интеграции для реализации инвестиционных и иных проектов и программ.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

25 Корпоративные и унитарные юридические лица

С 01.09.2014 г. юридические лица (как коммерческие, так и некоммерческие) разделены на корпорации и унитарные юридические лица (ст. 65.1 ГК РФ).

Корпорации — это юридические лица, основанные на членстве их участников (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ). Участники корпорации формируют высший орган юридического лица — общее собрание (п. 1 ст. 65.3

ГК РФ).

Всвязи с участием в корпоративной организации ее участники приобретают корпоративные (членские)права и обязанности в отношении созданного ими юридического лица (п.2ст.65.1ГК РФ).

Вформе корпораций могут быть созданы как коммерческие, так и некоммерческие предприятия.

К корпорациям отнесены все коммерческие юридические лица (за исключением унитарных предприятий), а также ряд некоммерческих:

потребительские кооперативы; общественные организации; ассоциации (союзы);

товарищества собственников недвижимости; казачьи общества, внесенные в соответствующий государственный реестр; общины коренных малочисленных народов.

Юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными организациями.

Унитарное предприятие не наделяется правом собственности на имущество, закрепленное за ним собственником.

Имущество унитарного предприятия является неделимым. Оно не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе и между работниками предприятия.

К унитарным организациям относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия (являющиеся коммерческими организациями), а также следующие некоммерческие организации:

общественные, благотворительные и иные фонды; государственные учреждения (в том числе государственные академии наук), муниципальные и

частные (в том числе общественные) учреждения; автономные некоммерческие организации; религиозные организации; публично-правовые компании.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

26. Хозяйственные общества и товарищества

Хозяйственные товарищества— это корпоративные организации, капитал которых разделяется на доли участия.

Согласно российскому законодательству, к хозяйственным товариществам относятся полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Хозяйственными обществами признаются общество с (ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество.

Полное товарищество — вид хозяйственных товариществ, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам то есть «полную», неограниченную ответственность.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) — коммерческая организация, основанная на складочном капитале, в которой две категории членов: полные товарищи и вкладчики-коммандитисты. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают всем своим имуществом. Вкладчики-коммандитисты отвечают своим вкладом. Хозяйственное товарищество создается несколькими лицами (как минимум, двумя), причем участниками товарищества

— полными товарищами (т. е. товарищами с полной ответственностью) могут быть только индивидуальные предприниматели или коммерческие организации. Учредительными документами при создании корпоративных предприятий являются: учредительный договор — при создании хозяйственного товарищества, учредительный договор и устав — при создании общества с ограниченной ответственностью, устав — при создании акционерного общества. Уставный капитал хозяйственного общества и складочный капитал хозяйственного товарищества образуются за счет вкладов их участников.

Права и обязанности участников хозяйственных товариществ и обществ во многом одинаковы, Согласно ст. 67 ГК РФ, они обладают следующими правами: участие а управлении делами товарищества или общества; получение информации о его деятельности и ознакомление с его бухгалтерскими книгами и иной документацией; участие в распределении прибыли; получение в случае его ликвидации части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Участники хозяйственного товарищества — полные товарищи – несут ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества при недостаточности у него имущества.

Хоз. товарищество - это фирма, организованная физическими лицами на основе сочетания предпринимательства и личного труда.

Хозяйственное общество - это объединение капиталов, предоставляемых для предпринимательской деятельности:

а)физическими лицами б)юридическими лицами

в)органами государственного муниципального управления Хозяйственное общество отличается от товарищества тем, что: -в хозяйственном товариществе только физические лица; -член общества не должен в нем работать;

-каждое юридическое лицо и физическое лицо может быть членом разных обществ. -Хоз. общества могут создаваться в форме АО, ООО или ОДО.

-«ЗАО» –хозяйственно общество, которое оформляет свои доли в виде акций, эти акции распространяются только среди учредителей или заранее определенного круга лиц.

нет открытой подписки на акции( не обр-ся на бирже)

-свободно покупаются и продаются,но только среди учредителей и заранее установленного круга лиц -максимальное количество членов – меньше или равно 50.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

27. Акционерные общества (виды, особенности корпоративного управления).

Акционерное общество - это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, владельцы которых (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (ст. 96ГК РФ).

Правовое положение акционерных обществ и связанных с ним отношений регулируются ГКРФ,Федеральным закономот 26 декабря 1995 г. "Об акционерных обществах", а также уставом каждого общества. Акционерное общество является единственной разновидностью юридических лиц, имеющей право выпускать акции. Поэтому при создании или реорганизации общества, изменении его уставного капитала необходимо также учитывать требования нормативных актов, регулирующих порядок эмиссии (выпуска) ценных бумаг.

Акционерные общества подразделяются на два вида:

а) открытые - общества, участники которых могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров;

б) закрытые - общества, акции которых распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Акционеры этой разновидности акционерных обществ имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества. Число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти; в противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года, а затем (при отсутствии преобразования) - ликвидации в судебном порядке.

Акционерное общество не вправе иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. Выпуск акций акционерного общества подлежит обязательной государственной регистрации. Все сделки с акциями до их государственной регистрации являются ничтожными. Акционерное общество вправе выпускать акции двух видов - обыкновенные и привилегированные. Обыкновенные акции дают право их владельцам на участие в общем собрании с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также право на получение дивидендов, если принято решение о их выплате, и на получение части имущества акционерного общества в случае его ликвидации.

Права владельцев акций учитываются в специальном реестре акционеров, который ведется самим обществом или профессиональным участником рынка ценных бумаг (регистратором). Уставом может быть установлено количество и номинальная стоимость объявленных акций, то есть акций, которые общество может дополнительно выпустить.

Органами управления обществом являются - общее собрание, совет директоров, коллегиальный или (и) единоличный исполнительный орган. В ГКРФ и вЗаконеоб акционерных обществах в отношении ряда органов управления установлена исключительная компетенция.

Акционерное общество может быть ликвидировано или реорганизовано добровольно. Оно вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив, а также в некоммерческое партнерство в соответствии с законом.

АО может создавать филиалы и открывать представительства на территории РФ с соблюдением требований Закона об акционерных обществах и иных федеральных законов. Создание обществом филиалов и открытие представительств за пределами территории РФ осуществляются также в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения филиалов и представительств, если иное не предусмотрено международным договором РФ.

Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Филиал и представительство не являются юридическими лицами, действуют на основании утвержденного обществом положения.

Устав общества должен содержать сведения о его филиалах и представительствах.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

28. Общества с ограниченной ответственностью

Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об обществах с ограниченной ответственностью" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)

Обществом с ограниченной ответственностью (далее - общество) признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Общество имеет в собственности обособленное имущество, учитываемое на его самостоятельном балансе, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его государственной регистрации в порядке, установленном федеральным законом о государственной регистрации юридических лиц.

Общество создается без ограничения срока, если иное не установлено его уставом. Общество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Общество не отвечает по обязательствам своих участников. Общество может создавать филиалы и открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества. . Филиалом общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительством общества является его обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения общества, представляющее интересы общества и осуществляющее их защиту.

Филиал и представительство общества не являются юридическими лицами и действуют на основании утвержденных обществом положений. Филиал и представительство наделяются имуществом создавшим их обществом. Филиалы и представительства общества осуществляют свою деятельность от имени создавшего их общества. Ответственность за деятельность филиала и представительства общества несет создавшее их общество. Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. Договор об учреждении общества не является учредительным документом общества

Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

29. Уставной капитал и права участников ООО, доли паи.

ОООхоз общество, уставной капитал которого разделен на доли (ст 65.1, 87 ГК РФ, ст 2 ФЗ ООО)

Ст 7 ФЗ ООО Участниками общества могут быть граждане и юридические лица. Общество может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников общества не должно быть более пятидесяти.

В случае, если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц.

Ст 8 Права участников общества частники общества вправе:

-участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

-получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его уставом порядке;

-принимать участие в распределении прибыли; -продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества

одному или нескольким участникам данного общества либо другому лицу в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;

-выйти из общества путем отчуждения своей доли обществу, если такая возможность предусмотрена уставом общества, или потребовать приобретения обществом доли в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом;

-получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Помимо прав, предусмотренных настоящим Федеральным законом, устав общества может предусматривать иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении или предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно.

Статья 9. Обязанности участников общества 1. Участники общества обязаны:

-оплачивать доли в уставном капитале общества в порядке, в размерах и в сроки, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом и договором об учреждении общества;

-не разглашать информацию о деятельности общества, в отношении которой установлено требование об обеспечении ее конфиденциальности.

Ст 14 Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости долей его участников.

Размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей. Размер уставного капитала общества и номинальная стоимость долей участников общества определяются в рублях.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Размер доли участника общества в уставном капитале общества определяется в процентах или в виде дроби. Размер доли участника общества должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества. Уставом общества может быть ограничена возможность изменения соотношения долей участников общества. Оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами. Увеличение уставного капитала общества допускается только после его полной оплаты.

Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества, и (или) за счет дополнительных вкладов участников общества, и (или), если это не запрещено уставом общества, за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество. Уменьшение уставного капитала общества может осуществляться путем уменьшения номинальной стоимости долей всех участников общества в уставном капитале общества и (или) погашения долей, принадлежащих обществу.

Общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала.

Доля в уставном капитале удостоверяет совокупность корпоративных прав и обязанностей, участников общества, объем которых определяется размером вклада участника. Закрепляется уставом общества посредством процента или дроби.

Номинальная стоимость доли -часть уставного капитала общества, обеспечивающая права участников на участиеvk.com/club152685050в управлении делами общества,| vk.com/id446425943на получение прибыли от деятельности общества пропорционально размеру

доли. Действительная стоимость доличасть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли участника в уставном капитале. Является гарантией возврата вложенных инвестиций, в том числе необходима для расчетов с выходящим или исключенным из общества участником, а также при обязательном выкупе доли обществом

(ст 23 ФЗ ООО)

30. Хозяйственные партнерства и инвестиционные товарищества.

Информируем о принятии Федерального закона от 03.12.2011 №380-ФЗ "О хозяйственных партнерствах" (далее - Закон), вступающего в силу с 01 июля 2012 года.

Основные характеристики правового регулирования хозяйственного партнерства состоят в следующем:

ввозможности заключения гибкого всеобъемлющего соглашения, включающего в себя участников компании, а также (в случае необходимости) иных лиц, что позволяет принимать участие в управлении партнерством лицам, не являющимся его участниками;

ворганизации гибкого постадийного финансирования за счет наличия складочного капитала;

вограничении ответственности всех участников по сделкам, совершаемым компанией.

Далее более детально будут рассмотрены вопросы правового положения хозяйственного партнерства, прав и обязанностей его участников, порядка создания и другие.

Итак, хозяйственное партнерство - коммерческая организация, созданная 2-мя или более лицами, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Наличие статуса юридического лица позволяет ограничить ответственность участников партнерства, которые не будут отвечать по его обязательствам, а партнерство не будет отвечать по обязательствам своих участников (как и в хозяйственных обществах).

Вместе с тем ответственность партнерства отличается от ответственности хозяйственных обществ следующим:

п.3 ст.3 Закона: в договорах с кредиторами-предпринимателями партнерство может установить условия о полном или частичном прекращении обязательств партнерства при наступлении определенных условий (что является исключением из правил, установленных Гражданским кодексом РФ, о прекращении договоров);

п.4 ст.3 Закона: в случае обращения взыскания на исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами могут быть исполнены от имени партнерства - одним участником, несколькими участниками, всеми участниками[2].

Участниками хозяйственного партнерства могут быть: граждане и (или)

юридические лица (в том числе некоммерческие организации, иностранные юридические лица и иностранные организации, не являющиеся юридическими лицами по иностранному праву).

Как следует из легального определения, партнерство не может быть учреждено одним лицом, а также не может стать впоследствии партнерством с одним участником. В ином случае организация подлежит реорганизации или ликвидации в судебном порядке.

Максимальное число участников ограничивается 50-тью членами. В случае превышения указанного предела партнерство также подлежит реорганизации (в акционерное общество) или ликвидации.

Отличительной чертой хозяйственного партнерства является возможность ограничения на определенный срок выхода из партнерства и отчуждения доли партнера в складочном капитале. Кроме того, участники могут предусмотреть в соглашении об управлении партнерством право участника на непропорциональное принадлежащей ему доле в складочном капитале участие в управлении партнерством (в отличие, например, от обществ с ограниченной ответственностью).

Государственная регистрация хозяйственного партнерства осуществляется на основании подлежащего государственной регистрации учредительного документа - устава партнерства, содержащего ограниченный законом набор сведений, а внутренние вопросы функционирования и управления партнерством детально определяются соглашением об управлении партнерством, подлежащим обязательному нотариальному удостоверению по месту нахождения партнерства. Условием участия любого лица в партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством. Изменение условий соглашения об управлении партнерством осуществляется по общему согласию участников (или в судебном порядке в случае недостижения согласия).

При учреждении партнерства учредители партнерства утверждают аудитора партнерства в соответствии с положениями Федерального закона от 30.12.08 №307-ФЗ "Об аудиторской деятельности".

Складочный капитал партнерства.

Законом в структуре имущества хозяйственного партнерства предусматривается создание складочного капитала, обеспечивающего любые приемлемые для участников партнерства условия поэтапного финансирования. Освобождение от обязанности внесения вклада не допускается. В качестве вклада могут быть деньги, другие вещи, имущественные права и иные права, имеющие денежную оценку; исключение составляют ценные бумаги.

Складочный капитал партнерства делится на доли, которые по общему правилу являются свободно оборачиваемыми. То есть, если иное не предусмотрено соглашением об управлении партнерством, участник вправе продать свою долю в складочном капитале партнерства или осуществить ее отчуждение иным образом.

Неисполнение обязанности по первоначальному или последующему внесению в складочный капитал партнерства вклада (части вклада), если соглашением об управлении партнерством предусмотрено его последовательное внесение, может являться основанием для исключения участника партнерства из партнерства (допускается во внесудебном порядке только по единогласному решению остальных участников партнерства; в судебном порядке - в случае нарушения участником партнерства своих обязанностей, а также в случае совершения действия (бездействия), которые делает невозможной деятельность партнерства или существенно ее затрудняет).

Система, структура и полномочия органов управления партнерства, порядок осуществления ими деятельности и прекращения деятельности определяются соглашением об управлении партнерством. Законом предусматривается императивное требование только о наличии единоличного исполнительного органа партнерства, которым может быть только физическое лицо-участник партнерства. Члены органов управления (если образование таковых предусмотрено соглашением об управлении партнерством) и единоличный исполнительный орган несут ответственность перед партнерством за убытки, причиненные партнерству их виновными действиями (бездействием).

Инвестиционное товарищество — организационно правоваяформа, позволяющая объединить финансовые и организационные усилия нескольких участников дляинвестиций в рисковые проекты или

проекты, требующие существенных капиталовложений. Эторазновидность простого товарищества, представляющая собой российский аналог огр аниченного партнерства(англ. limited partnership), используемого в законодательствах других стран.

Законодательное регулирование Создание и деятельность инвестиционных товариществ регламентируется Федеральным законом № 335-ФЗ«Об инвестиционном товари

ществе»(принят 28 ноября 2011 года, вступил в силу 1 января 2012 года) иНалоговым кодексом. Инвестиционное товарищество — это разновидно сть договора простого товарищества, которое регулируется главой 55 Гражданского кодекса РФ. Фактичестки является аналогом ограниченногоп артнерства (англ. Limited Liability Partnership) — конструкции, которая используется в законодательствахдругих стран[1]. Цель закона — «создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономикуроссийской Федерации и реализации инвестиционных проектов»

Договор

Двое или несколько товарищей соединяют свои вклады и осуществляют совместную инвестиционнуюдеятельность без образования юри

дическогоvk.com/club152685050лица для извлечения прибыли| vk. .com/id446425943

Участники Участниками инвестиционного товарищества могут быть национальные и иностранные юридические лица, атакже индивидуальные пред

приниматели.

Число товарищей не должно быть больше пятидесяти.

Согласно закона участники товарищества могут иметь два статуса: простых и управляющих. Последние, кроме внесения вклада, ведут о бщие дела от имени товарищества. Управляющим товарищем можетвыступать только юрлицо. Обязанности по учету доходов и расходов товарищ ества, открытию банковскогосчета и ведению налогового учета исполняет один из управляющих товарищей — уполномоченный товарищ, которы й имеет право получать вознаграждение за эту работу.

Вести дела инвестиционного товарищества может также созданный товарищами инвестиционный комитет. Права Товарищи имеют право:

Получать часть прибыли от участия в договоре инвестиционного товарищества. Знакомиться со всей документацией по ведению общих дел товарищества.

Получить свою долю в общем имуществе по истечении срока действия договора или по достиженииустановленной им цели. Порядок по лучения долей устанавливается договором.

Участвовать в принятии решений, касающихся общих дел товарищества. Обязанности

Каждый из товарищей обязан внести свой вклад в общее дело. Согласно общему правилу вкладом могут бытьтолько денежные средства. Управляющие товарищи могут в качестве вклада вносить иное имущество, имеющие денежную оценку права, профессиональные знания, навыки, умения и деловую репутацию.

Ответственность Простые товарищи. Ответственность по общим договорным обязательствам (контрагенты — субъектыпредпринимательской деятельнос

ти) ограничена размером их вкладов в общее имущество.

Управляющие товарищи. Кроме упомянутого выше, солидарно несут субсидиарную ответственность пообязательствам всем своим иму ществом, если общего имущества инвестиционного товариществанедостаточно для удовлетворения требований кредиторов.

По общим обязательствам, которые возникли не из договоров или из договоров, контрагенты по которым неявляются субъектами предпр инимательской деятельности, все участники товарищества отвечают солидарновсем своим имуществом.

Распределение прибыли Прибыль между участниками товарищества распределяется по общему правилу пропорционально ихвкладам.

Лицо, приобретшее в соответствии с акционерным соглашением право определять порядок голосования на общемvk.com/club152685050собрании по акциям публичного| vk.com/id446425943общества, обязано уведомить общество о таком приобретении в случае, если в

результате такого приобретения это лицо самостоятельно или совместно со своими аффилированным лицом или лицами прямо либо косвенно получает возможность распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям публичного общества.

Особенности извещения о заключении акционерного соглашения в публичном акционерном. Пункты 4.1, 5, 5.1 ст. 32.1 Закона об АО

Публичное общество раскрывает информацию, содержащуюся в уведомлениях акционеров, заключивших акционерное соглашение:

-о заключении акционерного соглашения;

-о получении прямо либо косвенно возможности распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по размещенным обыкновенным акциям, в порядке, предусмотренном законодательством Российской Федерации о ценных бумагах.

Публичное общество раскрывает информацию о корпоративном договоре в порядке, предусмотренном законодательством РФ о ценных бумагах.

"Квазикорпоративный" договор. Пункт 9 ст. 67.2 ГК РФ

Кредиторы общества и иные третьи лица могут заключить договор с участниками хозяйственного общества, по которому последние в целях обеспечения охраняемого законом интереса таких третьих лиц обязуются осуществлять свои корпоративные права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале (акции) по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей (акций) до наступления определенных обстоятельств.

Указанный договор получил в литературе наименование "квазикорпоративный", поскольку к нему применяются правила о корпоративном договоре.

"Квазикорпоративный договор" предусматривает возможности".

-отказа акционеров (участников) от корпоративных прав либо осуществления корпоративных прав определенным образом в интересах третьих лиц;

-участия третьих лиц в управлении хозяйственным обществом.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

32. Дочерние и зависимые хозяйственные общества, контролируемые и подконтрольные лица.

Взаимосвязь имущества и деятельности некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества, а также преобладающие (участвующие) общества и зависимые общества. Хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом (п. 1 ст. 105 Гражданского кодекса). Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20 % голосующих акций акционерного обществаили 20 % уставного капитала общества с ограниченной ответственностью (п. 1 ст. 106 Гражданского кодекса). Таким образом, как в отношениях основного – дочернего, так и в отношениях преобладающего – зависимого обществ присутствует элемент влияния (контроля). Наличие контроля означает, что контролирующее общество (основное, преобладающее) получает в той или иной степени возможность влиять на руководство подконтрольным (дочерним, зависимым) обществом. В то же время наличие элемента зависимости не лишает дочернее (зависимое) общество статуса юридического лица, т. е. статуса самостоятельного субъекта

рассматриваются лишь как подразделения организации, их создавшей. С этим связан и ряд других особенностей. Так, например, дочерние (зависимые) общества могут создаваться в любом месте, в том числе в месте нахождения основного (преобладающего) общества, что исключается для филиалов и представительств.

Между дочерними хозяйственными обществами и зависимыми хозяйственными обществами существуют и различия. Так, контрольный пакет акций (учитывая голосующие акции) основного общества в дочернем обществе, как правило, составляет более 50 %; в зависимом обществе – более 20 %. В основу создания дочернего общества положен критерий возможности основного общества определять решения, принимаемые дочерним обществом в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между обществами договором. В зависимом хозяйственном возможности преобладающего общества определяются тем, что оно, являясь владельцем значительного пакета акций и обладая соответствующим числом голосов, может влиять на принятие решений зависимого общества, но не вправе давать ему обязательные указания. Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного общества (товарищества).

Основное хозяйственное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществуобязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

33. Некоммерческие организации корпоративного типа (понятие, виды, особенности правового статуса).

Некоммерческая корпоративная организация - это юридическое лицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками. Его учредители (участники) приобретают право участия (членства) в такой организации и формируют ее высший орган. ГК РФ § 6. Некоммерческие корпоративные организации (введен Федеральным законом от 05.05.2014 N 99-ФЗ) Статья 123.1. Основные положения о некоммерческих корпоративных организациях

1.Некоммерческими корпоративными организациями признаются юридические лица, которые не преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками (пункт 1 статьи 50 и статья 65.1), учредители (участники) которых приобретают право участия (членства)

вних и формируют их высший орган в соответствии с пунктом 1 статьи 65.3 настоящего Кодекса.

2.Некоммерческие корпоративные организации создаются в организационно-правовых формах потребительских кооперативов, общественных организаций, ассоциаций (союзов), товариществ собственников недвижимости, казачьих обществ, внесенных в государственный реестр казачьих обществ в Российской Федерации, а также общин коренных малочисленных народов Российской Федерации (пункт 3 статьи 50).

3.Некоммерческие корпоративные организации создаются по решению учредителей, принятому на их общем (учредительном) собрании, конференции, съезде и т.п. Указанные органы утверждают устав соответствующей некоммерческой корпоративной организации и образуют ее органы.

4.Некоммерческая корпоративная организация является собственником своего имущества.

5.Уставом некоммерческой корпоративной организации может быть предусмотрено, что решения о создании корпорацией других юридических лиц, а также решения об участии корпорации в других юридических лицах, о создании филиалов и об открытии представительств корпорации принимаются коллегиальным органом корпорации.

Потребительский кооператив - это добровольное объединение граждан и юридических лиц на основе

членства и имущественных паевых взносов с целью удовлетворения материальных и иных потребностей участников. Правовое положение потребительских кооперативов, а также права и обязанности их членов определяются в соответствии с нормами ГК РФ и законом о потребительских кооперативах. К их числу относятся жилищные, жилищно-строительные и гаражные кооперативы, садоводческие, огороднические или дачные потребительские кооперативы, общества взаимного страхования, кредитные кооперативы (общества взаимного кредита), фонды проката, сельскохозяйственные потребительские кооперативы.

Статья 123.2. Основные положения о потребительском кооперативе

1.Потребительским кооперативом признается основанное на членстве добровольное объединение граждан или граждан и юридических лиц в целях удовлетворения их материальных и иных потребностей, осуществляемое путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

2.Устав потребительского кооператива должен содержать сведения о наименовании и месте нахождения кооператива, предмете и целях его деятельности, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов, порядке покрытия членами кооператива понесенных им убытков.

Наименование потребительского кооператива должно содержать указание на основную цель его деятельности, а также слово "кооператив". Наименование общества взаимного страхования должно содержать слова "потребительское общество".

3.Потребительский кооператив по решению своих членов может быть преобразован в общественную организацию, ассоциацию (союз), автономную некоммерческую организацию или фонд. Жилищный или жилищностроительный кооператив по решению своих членов может быть преобразован только в товарищество собственников недвижимости.

Статья 123.3. Обязанность членов потребительского кооператива по внесению дополнительных взносов

1.В течение трех месяцев после утверждения ежегодного баланса члены потребительского кооператива обязаны покрыть образовавшиеся убытки путем внесения дополнительных взносов. В случае невыполнения этой обязанности кооператив может быть ликвидирован в судебном порядке по требованию кредиторов.

2.Члены потребительского кооператива солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам

впределах невнесенной части дополнительного взноса каждого из членов кооператива.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

34.Управление корпорацией в зарубежных системах права.

Вевропейском континентальном праве традиционно различаются две основные системы управления объединениями

капиталов: двухзвенная (романская, или французская, иногда неточно называемая также монистической) и трехзвенная (германская, иногда именуемая дуалистической) (эти же системы используются в европейских правопорядках и при управлении деятельностью кооперативов). Первая из них характеризуется наличием в корпорации общего собрания участников (как ее основного, волеобразующего органа) и единоличного (главным образом волеизъявляющего) органа, к которому может добавляться и постоянно действующий коллегиальный орган (правление, совет), причем оба последних органа считаются исполнительными (т.е. в основном волеизъявляющими) органами корпорации. Во второй системе обязательным становится наличие между общим собранием и исполнительными органами компании промежуточного звена в виде наблюдательного совета.

Он представляет собой постоянно действующий орган акционеров (участников) компании, создаваемый ее общим собранием и осуществляющий контроль за деятельностью ее исполнительных органов и за состоянием (размером) капитала компании. Современное германское корпоративное право допускает участие в наблюдательных советах граждан, не являющихся участниками корпораций, а не менее 1/3 членов этого органа должны составлять представители наемных работников.

Германская модель акционерного общества учитывает, что мелкие акционеры обычно не имеют интереса в участии в его предпринимательской деятельности, что предопределяет их исключение из текущей жизни общества и их относительно небольшие возможности управления и контроля. Деятельностью акционерного общества руководит его правление (коллегиальный исполнительный орган) «под собственную ответственность» (абз. 1 § 76 германского Акционерного закона), тогда как общее собрание отстранено от решения текущих вопросов и не вправе давать правлению какие-либо указания. В этих условиях важнейшей задачей наблюдательного совета становится проверка ведения дел правлением общества. При этом уставом общества либо решением его наблюдательного совета может быть установлена необходимость совершения определенных сделок от имени общества только с согласия наблюдательного совета (абз. 4 § 111 названного Закона); последний также вправе отозвать формируемое им правление, если общее собрание выскажет ему свое недоверие (абз. 3 § 84 названного Закона). Таким образом, решающая власть сосредоточивается в руках наблюдательного совета и общего собрания (в том числе в случаях господства в них крупных акционеров и их представителей).

Англо-американскому корпоративному праву такой орган принципиально неизвестен: он считается излишним, чрезмерно связывающим инициативу совета директоров и других управляющих корпорацией лиц (корпоративного менеджмента). Однако и здесь приходится так или иначе разделять функции отдельных членов коллегиального управляющего органа корпорации по непосредственному руководству ее делами и по контролю за правильностью его осуществления (что нередко имеет место и в европейских правопорядках с двухзвенной системой корпоративного управления, не принимающих формальное разделение управления и контроля между двумя различными органами корпорации). Вместе с тем практическая необходимость постоянного взаимодействия наблюдательного совета и правления (германского аналога американского совета директоров) содействует известному сближению трех- и двухзвенной систем управления корпорацией. Поэтому в преамбуле Германского кодекса корпоративного управления (Deutscher Corporate Governance Kodex) 2002 г. указано на их «равномерную успешность».

Как двухзвенная, так и трехзвенная модели корпоративного управления закрепляются императивными правилами закона, которыми также распределяется компетенция между различными органами юридических лиц — корпораций. При этом, в частности, за общим собранием участников нередко закрепляется исключительная компетенция, поскольку входящие в нее вопросы ни при каких условиях (даже с согласия самого общего собрания) не могут быть переданы на решение другим (исполнительным) органам корпорации. Этот подход традиционно считается одной из гарантий соблюдения прав и интересов миноритарных участников, получающих возможность принимать хотя бы формальное участие в принятии решений по наиболее важным аспектам деятельности хозяйственных обществ.

Таким образом, континентальное корпоративное право исходит из того, что привилегия самостоятельного (договорного) оформления управления корпорацией предоставляется только участникам товариществ, несущих полную (неограниченную) ответственность по их долгам. В хозяйственных обществах с ограниченной (а по сути отсутствующей) ответственностью участников формирование структуры управления переходит к законодателю, преследующему цель защиты имущественных

интересов третьих лиц и миноритариев. Этот подход находит основание также и в системе твердого капитала компаний, которая в

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

корпоративном праве континентальных европейских стран традиционно рассматривается как ключ к распределению правомочий

(компетенции) внутри компании, определяющий структуру внутрикорпоративного управления. Так, необходимость контроля за размером (состоянием) капитала корпорации предопределяет ряд важнейших правомочий общего собрания, а в странах германской правовой системы — еще и создание наблюдательного совета. Поэтому отмена требований к твердому (уставному) капиталу ставит вопрос о целесообразности самого законодательного определения этой структуры и передачи ее формирования в любом возможном виде полностью на усмотрение самих участников корпорации.

В континентальном европейском корпоративном праве сохраняется господство подхода, согласно которому механизм регулирования статуса объединений капиталов (хозяйственных обществ) «как целое не может оформляться диспозитивным правом, так как его модификации на основе частной автономии и замены отдельных краеугольных камней могут привести к обрушению всего здания правового регулирования»; участникам корпоративных отношений законодатель предоставляет свободу выбора между различными установленными им моделями (конструкциями), в которых он сочетает императивное и диспозитивное регулирование (принцип «соотношения императивного права с частной автономией» — zwingendes Recht versus Privatautonomie), что в наибольшей мере соответствует индивидуально определенному уровню защиты интересов всех участников

———————————

В американском корпоративном праве структура управления корпорацией выглядит принципиально иначе, чем в европейском континентальном праве. Здесь совет директоров корпорации считается не представителем интересов ее участников, а вполне самостоятельным, независимым от участников органом корпорации, который ни в коей мере не связан указаниями общего собрания ее участников. Более того, именно совет директоров, а вовсе не общее собрание определяет основные направления и стратегию деятельности корпорации (хотя недовольные его работой участники корпорации могут пытаться переизбрать его).

Однако положения названных рекомендательных актов так или иначе были восприняты в большинстве американских штатов, а впоследствии заимствованы и многими западноевропейскими правопорядками. В Евросоюзе даже обсуждалась идея принятия единого Кодекса корпоративного управления, которая, однако, не нашла поддержки. В 2004 г. Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР) на этой же основе были приняты единые Принципы корпоративного управления, а в европейской доктрине корпоративного права возникла теория корпоративного управления (Corporate Governance). Все это говорит об огромном влиянии американского корпоративного права на развитие корпоративного законодательства других стран, включая и отечественное акционерное законодательство, фактически целиком созданное на базе этих подходов.

Интересно, однако, отметить, что в современном американском корпоративном праве советы директоров корпораций постепенно утрачивают характер их исполнительных органов, превращаясь в органы контроля за деятельностью корпоративного менеджмента. В публичных компаниях основные направления их деятельности обычно формируют и реализуют специально создаваемые органы корпоративного управления и их руководители, а советы директоров только контролируют их создание и деятельность.

Усилению этой тенденции соответствует и появление в большинстве американских корпораций независимых директоров (independent directors). С конца 70-х — начала 80-х годов прошлого века очередной кризис корпоративного управления привел к последовательно реализуемым предложениям об исключении корпоративных менеджеров (членов

исполнительных органов корпораций) из состава их советов директоров (а в советах директоров публичных компаний независимые директора должны были составлять большинство). Независимые директора не должны быть наемными служащими компании, но могут получать от нее вознаграждение за свою деятельность. Необходимость в них еще более усилилась в 2000-е годы, после известного скандала Энрон, связанного с фальсификацией отчетности крупных корпораций их директорами и менеджерами.

В результате этих процессов статус совета директоров американской корпорации на деле кардинально меняется — его основной задачей становится не формирование стратегии деятельности компании, а контроль и проверка повседневного ведения дел ее корпоративным менеджментом. Тем самым американские советы директоров фактически превращаются в контрольные органы — весьма близкий аналог германских наблюдательных советов, а структура управления американскими корпорациями в этом смысле приближается к западноевропейским моделям.

Более того, в современной американской корпоративной доктрине настойчиво проводится мысль о целесообразности определенного усиления влияния на дела корпорации наемных работников путем введения их представителей в советы директоров (особенно после того, как в 1980 г. в совет директоров автомобильной корпорации «Крайслер» был введен руководитель объединенного профсоюза автомобильных рабочих). Этой идее workers’ codetermination способствует изменение функций советов директоров (ибо, как показывает западноевропейский опыт, участие представителей работников целесообразно именно в органах общего контроля, а не в органах текущего управления деятельностью корпораций).

По-иному строится корпоративное управление в американских закрытых корпорациях с небольшим количеством участников. Здесь свойственная публичным корпорациям проблема противостояния участников корпорации и корпоративного менеджмента заменяется проблемами взаимоотношений самих участников, часть из которых обычно представляет и менеджмент корпораций. Важнейшими инструментами контроля за деятельностью корпорации и осуществления корпоративной демократии в этом случае традиционно считаются:

— соглашения участников о порядке голосования (voting agreements);

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

—наделение миноритариев правом вето (по определенным вопросам и при определенных условиях);

—выдача безотзывных доверенностей на право голосования (irrevocable proxies);

—установление различных ограничений на передачу (отчуждение) долей участия в корпорации;

—заключение специальных соглашений об ограничении свободы принятия решений советами директоров корпораций.

В целом же можно констатировать, что американская система управления корпорацией в конечном счете не смогла продемонстрировать какие-либо принципиальные преимущества в сравнении с традиционными европейскими подходами. Более того, в действительности она не содержит столь широких возможностей договорного (диспозитивного) регулирования внутрикорпоративных отношений, о которых постоянно говорят ее российские сторонники.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

35. Уставный капитал: понятие, размер, формирование и изменение.

Уста́вный капита́л — минимальный размер имущества предприятия, гарантирующий интересы его учредителей.

Размер уставного капитала устанавливается собранием учредителей и фиксируется в Уставе организации. Уставный капитал формируется в соответствии со следующими федеральными законами РФ:

№14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г.

№208-ФЗ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г.

Минимальный размер уставного капитала для ООО составляет 100 МРОТ (минимальный размер оплаты труда).

Вкладом в уставный капитал могут быть денежные средства, ценные бумаги, различные материальные ценности или имущественные права, имеющие денежную оценку. Для государственной регистрации должно быть оплачено не менее половины уставного капитала.

Если размер имущественного вклада составляет более 200 МРОТ, то необходимо заключение независимого оценщика о стоимости передаваемого имущества. В остальных случаях имущество оценивается по договорной стоимости.

Учредители не имеют права изменить вид передаваемого имущества, его стоимость или порядок передачи без изменения учредительных документов. При выходе из общества участнику (учредителю) возмещается его доля в уставном капитале, не позже чем после 6 месяцев после окончания финансового года.

Порядок формирования уставного капитала регулируется законодательством и учредительными документами.

В частности, в соответствии со статьей 26 закона РФ от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал:

•для ОАО — не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного законодательством на дату регистрации общества;

•для ЗАО — не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного законодательством на дату регистрации общества;

•для акционерных обществ с участием иностранных инвесторов

должен составлять не менее 1000-кратной суммы МРОТ независимо от типа акционерного общества (Указ Президента Российской Федерации от 08.07.94 № 1482).

Для обобщения информации о состоянии и движении уставного капитала Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкцией по его применению, утв. Приказом Минфина России от 31.10.2000 № 94н, предназначен счет 80 «Уставный капитал».

Способы увеличения устовного капитала:

-увеличение номинальной стоимости акций-решение принемается только акционером -размещение дополнительных акций-принемается общим собранием акционеров или единогласно всеми членами совета директоров (п.2ст.28 Закон обАО) и только в количестве установленном уставом.

Решение об увеличении УК общества путем размещения доп.акций может быть принято общим собранием одновременно с внесение в устав положений об объявленных акциях.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

36 Акция (понятие, виды, способы приобретения). Реестр акционеров, депозитарий.

Акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществ и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Учитывая, что акции являются ведущей паевой ценной бумагой, то в зависимости от их признаков классифицируют такие виды акций:

2.По способу движения.

Согласно Федеральному закону об акционерных обществах "все акции общества являются именными". Это предполагает, что владелец акции должен быть внесен в реестр акционерного общества. Закон «О рынке ценных бумаг» разрешает выпуск акций на предъявителя в определенном отношении к величине оплаченного уставного капитала эмитента в соответствии с нормативом, установленным Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг.

3.По объему реализации прав акционеров

Премиальные акции – особый вид ценных бумаг, выпускаемых предприятием, которые не находятся в свободном обращении, а используются в качестве премий или оплаты за работу сотрудникам компании.

1.По признаку эмитента Биржевыми акциями — называются ценные бумаги на фондовом рынке, которые подтверждают право на

их владение и предоставляют возможность принимать участие в управлении компанией, получения дивидендов с прибыли и в случае ликвидации предприятия, правом на часть ее имущества. Корпоративные акциипредставляют собой ценную бумагу, которая может быть продана/куплена неограниченное количество раз и делится на привилегированные и непривилегированные

4.По количеству голосов Безголосные- акции, не дающие права голоса на общем собрании акционеров и выпускаемые в связи с

попыткой поглощения акционерной компании или для разводнения капитала. Выпуск неголосующих акций не изменяет контрольный пакет акций.

Плюральные акции с расширенными правами, дающие несколько голосов их владельцам в акционерном обществе (предприятии).

Способы приобретения акций

Корпорации приобретают собственные – акции, преследуя различные цели. Рассмотрим основные цели приобретения акций.

1. Приобретение АО размещенных акций с целью уменьшения уставного капитала осуществляется на vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

основании решения общего собрания акционеров квалифицированным большинством голосов. Приобретенные акции при их покупке погашаются, в результате чего в обращении остается меньшее число акций. Следствием данной операции является увеличение удельного веса оставшихся пакетов акций. Если в АО выпущено 10 млн акций и один из акционеров владеет 4,5 млн акций, то в результате приобретения и погашения 1 млн акций в обращении останется только 9 млн акций, а доля данного акционера повысится с 45 до 50%.

2. Приобретение акционерным обществом акций с целью поддержания собственных котировок. На фондовом рынке эту операцию называют "обратный выкуп" (buyback). Компании скупают на рынке собственные акции в случае снижения цен на них. Это ведет к тому, что:

■создается искусственный повышенный спрос на акции, в результате чего падение цен прекращается и начинается рост котировок;

■уменьшается количество акций, находящихся в свободном обращении, что также поддерживает повышенный спрос и рост цен;

■компания извлекает доход от данной операции за счет покупки акций по низкой цене и продажи их по более высокой.

3.Приобретение акций с целью увеличения дивидендов в расчете на одну обращающуюся акцию.

Приобретенные акции принимаются на баланс АО, но на эти акции не начисляются дивиденды. В этой связи если определена общая сумма дивидендных выплат и компания приобретет часть акций, то эта сумма распределяется на меньшее число акций. Предположим, что в обращении находится 1 млн акций и принято решение из полученной прибыли направить на выплату дивидендов сумму в размере 2 млн руб. Если компания не будет выкупать акции, то дивиденд в расчете на одну акцию составит 2 руб. Если же компания выкупит 10% акций, то общая сумма дивидендных выплат будет распределена на меньшее число обыкновенных акций.

4.Приобретение акций с целью уменьшения числа голосов на собрании акционеров.

В соответствии с российским законодательством акции, принятые на баланс акционерного общества, не предоставляют права голоса и не учитываются при подсчете голосов. Поэтому для усиления своего влияния на собрании акционеров совет директоров, если уставом ему это право предоставлено, может принять решение о приобретении части акций у акционеров.

5. Приобретение акций с целью предотвращения политики недружественного поглощения.

Если имеются признаки того, что какой-либо инвестор пытается захватить контрольный пакет в компании, то менеджеры могут противодействовать этому различными способами, в том числе используя метод обратного выкупа. Приобретая собственные акции, компания таким образом уменьшает количество акций, находящихся в свободном обращении. В результате этого "поглотителю" остается меньшее поле деятельности для формирования контрольного пакета.

6. Приобретение акций с целью их перераспределения в пользу управляющих или других лиц.

Компании в настоящее время весьма широко используют собственные акции для поощрения менеджеров вместо традиционных премиальных. Считается, что менеджер, обладая акциями, будет в своей деятельности

вбольшей мере руководствоваться интересами акционеров. Если менеджеру потребуются денежные средства, то он всегда имеет возможность продать свои акции на рынке.

Реестр акционеров и депозитарий

Реестр акционеров - это список зарегистрированных владельцев с указанием количества, номинальной стоимости и категорий типов принадлежащих им акций, составленный на любую установленную дату и позволяющий идентифицировать этих владельцев, количество, категории и типы принадлежащих им акций. Согласно пункту 1 статьи 44 в реестре акционеров общества указываются сведения о каждом

зарегистрированном лице (акционере или номинальном держателе акций), количестве

икатегориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации.

Всвою очередь, система ведения реестра акционеров общества это сбор

ихранение в течение установленного срока информации о всех фактах и документах, влекущих необходимость внесения изменений в систему ведения реестра владельцев акций, и о всех действиях держателя реестра по внесению этих изменений.

Согласно пунктам 3 и 4 статьи 44 держателем реестра акционеров может быть общество, разместившее акции, или специализированный регистратор. Общество,

поручившее ведение и хранение реестра акционеров специализированному регистратору, не освобождается от ответственности за его ведение и хранение.

Депозитарий-Названный закон (о рынке ценных бумаг)определяет депозитария как субъекта, реализующего vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

депозитарную деятельность. При этом под самой депозитарной деятельностью подразумевается оказание услуг, связанных с обеспечением хранения сертификатов ценных бумаг. Следовательно, данный участник рынка хранит документы, которые являются непосредственным подтверждением прав акционеров, других владельцев ценных бумаг на соответствующие активы. Кроме того, депозитарий осуществляет деятельность по учету правомочий на указанные ценные бумаги, переходу соответствующих прав при совершении определенных сделок. Таким образом, указанные лица осуществляют достаточно широкий спектр видов деятельности, непосредственно взаимодействуют с ценными бумагами, их владельцами.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

37 Состав и права акционеров.

перечень прав, которыми наделяются акционеры, велик и разнообразен и может быть классифицирован по ряду признаков:

1.по виду нормативного документа, в котором установлены соответствующие права

2.по степени защищенности прав;

3.в зависимости от природы возникновения прав;

4.по характеру самих прав.

1.В зависимости от того, в каком нормативном документе Российской Федерации зафиксированы права акционеров, различают:

права акционеров, зафиксированные в Законе о рынке ценных бумаг

права акционеров, определенные Законом об акционерных обществах и Законом о приватизации государственных и муниципальных предприятий;

права акционеров, установленные уставом общества

Всоответствии с Законом о рынке ценных бумаг акция закрепляет за ее владельцем (акционером) три вида прав, вытекающих из экономической сущности акции:

1.право на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов;

2.право на участие в управлении;

3.право на часть имущества акционерного общества при его ликвидации.

В соответствии с Законом об акционерных обществах права акционеров, помимо зафиксированных в Законе

орынке ценных бумаг, включают:

1.конкретизацию перечисленных ранее прав акционеров и описывают особенности применения этих прав в зависимости от категории акций и типа акционерного общества, акции которого принадлежат акционеру;

2.право на получение информации о деятельности акционерного общества;

3.права акционеров, возникающие при определенных условиях, а именно: а) при аккумулировании ими определенного пакета акций; б) связанные с выпуском или приобретением обществом размещенных

им акций; в) при принятии на общем собрании решений о реорганизации общества, о совершении крупной сделки или о внесении изменений и дополнений в устав акционерного общества.

2.Права акционеров в зависимости от степени их защищенности

В правовой литературе, относящейся к акционерным обществам, встречается деление прав акционеров в зависимости от степени их защищенности законом на: неотъемлемые права и отъемлемые. Неотъемлемые права — это права, которых акционер не может быть лишен по инициативе самого акционерного общества, так как они даны ему по закону. Неотъемлемость прав, признанных таковыми по закону, не может быть уничтожена уставом акционерного общества или решением его любых органов

управления. Устав акционерного общества может расширить права акционера за пределы, предоставляемые ему законом, но не может их уменьшить или урезать.

Соответственно отъемлемые права — это права, которые могут быть, а могут и не быть у владельца данной акции

3.Права акционеров в зависимости от природы их возникновения

Современные ученые-правоведы делят права акционеров в зависимости от природы возникновения права на:

безусловные права или права, вытекающие из факта владения акцией

обусловленные права.

Кбезусловным правам акционеров относятся:

участие в общем собрании акционеров;

получение информации о деятельности общества;

участие в распределении прибыли;

возмещение ущерба, причиненного акционеру обществом вследствие содержащейся в проспекте эмиссии недостоверной и (или) вводящей в заблуждение информации;

получение в случае ликвидации общества части имущества, оставшегося после расчета с

кредиторами.

Обусловленные права акционеров делятся в свою очередь на:

права акционеров, обусловленные категорией акции. Включают в себя соответственно права акционеров — владельцев обыкновенных акций и права акционеров, владеющих привилегированными акциями;

права акционеров, обусловленные типом акционерного общества. Дифференцируются на права vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

акционеров открытых акционерных обществ и права акционеров закрытых акционерных обществ;

права акционеров, реализация которых обусловлена возникновением определенных обстоятельств.

Здесь выделяются права акционеров, возникающие при аккумулировании им определенного пакета акций; права акционеров, возникающие при принятии на общем собрании решения о реорганизации общества, совершении крупной сделки или при внесении изменений и дополнений в устав общества; права акционеров, возникающие при приобретении обществом размещенных акций.

4.Права акционера в зависимости от их характера Различают имущественные и неимущественные 1.Имущественные

Приобретение акций

Отчуждение акций

получением дохода от принадлежащих акционерам акций в виде дивиденда;

получением части имущества в случае ликвидации общества;

с возмещением убытков, причиненных акционеру по вине акционерного общества.

2.Неимущественые

право на участие в управлении акционерным обществом;(включает в себя: участия в общем собрании акционеров, голосования на общем собрании акционеров, осуществления контроля за деятельностью общества)

право на получение информации о деятельности общества.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

38 Акционерный капитал и его структура

Капитал акционерный – это финансовое состояние общества акционеров, которое образовывается в связи с объединением нескольких собственных капиталов с целью привлечения мелких предпринимателей (вкладчиков) используя продажу акций и облигаций. Акционерный капитал представляет собой капитал предприятия в общем, но контрольный пакет акций находится лишь у крупных финансовых представителей.

Виды акционерного капитала:

·основной капитал – это часть капитала, которую могут использовать в производстве, и который переносит свою стоимость на новый изготовленный продукт частями, его стоимость прописана в Уставе предприятия;

·подписной капитал – это акции, которые общество акционеров выпустило в установленный срок и на приобретение которых согласились и подписались инвесторы; · оплаченный капитал – это определенная часть уставного капитала, которая представляет собой стоимость оплаченных акций в общем.

Согласно закону капитал акционерного общества состоит из суммы номинальных стоимостей акций общества, которые были куплены акционерами. В законодательстве России указано, что номинальная стоимость акций акционеров, которые выпускаются этим же акционерным обществом, должна быть тождественной правам, которые получает предприниматель, обладая этими акциями

Для формирования капитала акционеров используют два способа:

1.единовременное учредительство – для беспроблемного прохождения регистрации данное предприятие должно иметь в своем распоряжении уставной капитал, который соответствует законодательству;

2.последовательное учредительство – нет законодательно установленных рамок и требований к размерам уставного капитала в тот момент, когда предприятие проходит процесс регистрации.

В России создана наиболее эффективная и жестокая форма становления капитала акционеров (Закон РФ «Об акционерных обществах»). Согласно этой форме общество акционеров может начать свою деятельность только в том случае, если на момент регистрации владеет минимальным уставным капиталом.

Акционерное общество само устанавливает минимальный размер капитала, опираясь на законодательство, для того, чтобы установленный минимальный размер не был ниже уровня прописанного в законе. Уставной капитал акционерного общества равен номинальной стоимости акций, которыми владеют акционеры.

Однако, в том случае, если нужно будет увеличение уставного капитала, потребуется решение общее собрание акционерного общества для дополнительного выпуска акций.

Акции по отношению к установленному капиталу бывают нескольких видов:

размещенные акции – это акции, которые выпускаются акционерным обществом и приобретаются его же акционерами. С помощью их номинальной стоимости формируется акционерный капитал общества;

объявленные акции - эти акции акционерное общество может размещать к уже размещенным акциям. Их номинальная стоимость представляет собой уже установленные в уставе предприятия рамки вполне возможного увеличения акционерного капитала; дополнительные акции – это часть акций, которые принято размещать на рынке. Часть номинальной стоимости акций, с помощью которых возрастает уставной капитал вследствие выпуска и становления новых акций

Структура акционерного капитала

Она формируется из пяти элементов.

1. Уставный капитал.Выражен в первоначальной цене распространенных акций, представляет собой vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

финансовую основу, имущественную базу дальнейшей деятельности акционерного общества.При формировании АО на личные финансовые средства его создателей, которые формируют акционерный уставный капитал, покупаются главные фонды производства.

2.Добавочный капитал.Второй составляющей капитала акционерного общества является добавочный капитал. Он создается под влиянием понижения финансовой стоимости компании по итогу процедуры переоценки, безвозмездно отданного имущества от физических и юридических лиц, прибыли при реализации акций при помощи разницы между первоначальной ценой и ценой, по которой были реализованы акции, безвозмездной передачи личного имущества предприятия другим лицам. При этом изменение объема составляющих добавочного капитала взаимосвязано с увеличением или снижением объема уставного капитала акционерного общества.

3.Резервный капитал.Он создается исходя из чистой прибыли компании и применяется для конкретных целей: компенсации убыточных операций компании, поглощения облигаций акционерного общества, приобретения акций акционерного общества. В соответствии с ФЗ Российской Федерации «Об акционерных обществах» объем резервного фонда компании не может быть ниже 15 % от объема уставного капитала акционерного общества, а максимальный объем резервного капитала варьирует от 10 % до 40 %.

4.Нераспределенная прибыль.Это одна из составляющих собственного акционерного капитала, которая является главным источником финансового развития компании. Уставный капитал повышается тогда, когда дается положительная оценка проекта инвестиций, имеющего ориентир на применение нераспределенной прибыли. В рамках подобного проекта объявляется эмиссия, и первоначальная цена размещенных акций включается в уставный фонд компании.Нераспределенная прибыль может инвестироваться в основной капитал, может храниться в виде кассовых остатков или пригодных для обращения на рынке ценных бумаг, использоваться для финансирования поглощения других фирм, для пролонгирования кредитов клиентам, на выплаты по ссудам или для увеличения ликвидных активов.

5.Фонды специального назначения и целевого финансирования .Создаются, опираясь на финансовую прибыль компании, финансовые средства акционеров и прочие источники. Главная задача таких фондов заключается в том, чтобы осуществлять техническое и социальное развитие акционерного общества.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

39 вопрос . Акционерные общества с участием государственного капитала. Золотая акция

Акционерные общества с участием государственного капитала занимают обширный сектор российской экономики

По критерию участия в капитале и влияния государства на управление можно выделить три группы акционерных обществ: 1) со 100%-ным государственным капиталом; 2) с принадлежащим государству контрольным пакетом акций; 3) с государственным пакетом акций, не являющимся контрольным.

1. со 100%-ным государственным капиталом

Смысл образования акционерных обществ со 100%-ным государственным капиталом заключается в переходе к организационно-правовой форме, создающей более широкие, нежели унитарные предприятия, возможности проявления инициативы и предприимчивости. Собственником имущества является не государство, а акционерное общество. Оно несет самостоятельную имущественную ответственность, что создает возможность обращения имущества такого предприятия на погашение его долгов. Право собственности на имущество и ответственность по своим долгам создают объективные предпосылки "рыночного поведения" соответствующих фирм.

Государство-акционер непосредственно не управляет производством, оно лишь периодически ориентирует и оценивает деятельность своих представителей в акционерном обществе. Эффективность деятельности акционерного общества со 100%-ным государственным капиталом в значительной степени зависит от влияния аппарата государственного управления на руководящие органы общества.

Принципиальное значение для функционирования фирм со 100%-ным государственным капиталом имеет правовой механизм взаимоотношений между органами управления исполнительной власти и органами управления акционерного общества.Принцип, который должен быть реализован во взаимоотношениях общества с органами исполнительной власти, сводится к разумному сочетанию "свободы рук" государственных представителей в акционерном обществе с достаточным контролем за их деятельностью со стороны органа, в сфере интересов которого находится данная компания.

2. с принадлежащим государству контрольным пакетом акций

Акционерные общества, в которых государству принадлежит контрольный пакет акций, представляют собой компании со смешанной собственностью и решают, по крайней мере, две задачи. Во-первых, в смешанной собственности находятся обычно крупные предприятия с высокой стоимостью основных фондов. На рынок ценных бумаг поступает значительное количество акций, и создаются условия для привлечения значительного отечественного и иностранного капиталов. Во-вторых, сохраняется возможность воздействия на стратегию и тактику акционированных предприятий в целях обеспечения интересов общества.

Управление акционерными обществами с государственным контрольным пакетом акций осуществляется главным образом представителями государства. В указанных компаниях существует собрание акционеров, причем для решения некоторых вопросов требуется квалифицированное большинство голосов. В этих, как и в некоторых других случаях, представителям государства приходится считаться с мнением других акционеров. Представлять интересы государства могут либо назначенные компетентными органами государственные служащие, либо иные граждане на основании договоров, заключенных с Госкомимуществом. Примерный договор и Порядок заключения и регистрации договоров

на представление интересов государства в органах управления акционерных обществ (хозяйственных товариществ), часть акций (доли, вклады) которых закреплена в федеральной собственности, утверждены правительством. Размерыэтой части не установлены. Это означает, что представитель государства назначается в любое акционерное общество, где имеется, пусть даже самый малый, пакет государственных акций.

3. с государственным пакетом акций, не являющимся контрольным.

Функции и права представителя государства, управляющего пакетом акций, не являющимся контрольным, vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

имеют определенные отличия, поскольку в данных условиях возрастает роль других акционеров. Не всегда предлагаемые им решения принимаются собранием акционеров или советом директоров

Золотая акция

Золотая акция – это условная акция, акционерного общества, которое ещё не учреждёно. Она даёт государственному представителю право на процессе решающего голоса превращения в акционерное общество государственного предприятия. Золотая акция — важный документ, так как решающее вето дает возможность регулировать формирующееся снова общество так, как это является выгодным интересам и государству.

Золотая акция дает право вето на срок до трех лет. Устанавливается этот срок при ее выпуске

Золотая акция находится в государственной собственности. Ее передача в залог или траст не допускается. Продажа и отчуждение золотой акции иными способами до истечения срока ее действия допускаются только по решению органа, принявшего решение о ее выпуске при учреждении акционерного общества. При продаже и отчуждении золотая акция конвертируется в обыкновенную акцию, и особые права, предоставленные ее владельцам, прекращаются

По мнению Д.В. Мурзина, специальное право - золотая акция выступает средством ограничения гражданских прав ( в данном случае - прав других акционеров. Нельзя относить к ценным бумагам и другую разновидность субъективных прав, связанных с функционированием акционерного общества, каковой являются объявленные акции. Объявленные акции означают возможность для общества размещать оговоренное количество акций дополнительно к уже размещенным и приобретенным акционерами акциям ( размещенные акции), номинальная стоимость которых формирует собственно уставный капитал. Ценными бумагами объявленные акции становятся после перевода в разряд размещенных акций при прохождении процедуры государственной регистрации выпуска таких акций.

Рассмотрим на простом примере, как работают золотые акции. Допустим, мы представляем собой Сибирский Федеральный Округ и решили продать нефтетранспортную компанию N. Владелец компании хочет быть уверенным, что и после продажи копания будет двигаться в правильном направлении. Тогда он принимает решение выпустить золотую акцию, которая, естественно, будет оставаться за ним.

Компания на рынке, то есть теперь у неё много акционеров. Но на одном из собраний вдруг понимается вопрос о закрытие компании. Мы, как владельцы золотой акции, блокируем это решение. Компания, благодаря нам, живет дальше и активно развивается. В определенный момент мы понимаем, что уже нет необходимости контролировать компанию, и мы отдаем свою акцию.

Теперь она не “золотая”, а обыкновенная.

ответственностью следует рассматривать как имущественное право. Итак, доля в уставном капитале ООО - vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

это имущественное право, наделяющее его владельца комплексом прав имущественного и неимущественного характера в отношении общества.

Так, по мнению В. Залесского, "доля участника ООО в уставном капитале общества определяет размер обязательственного требования, принадлежащего участнику по отношению к обществу" <1>. С.Д. Могилевский полагает, что доля (часть доли) участника в уставном капитале, будучи объектом гражданских прав, есть не что иное, как разновидность объектов имущественных прав, поскольку доля в уставном капитале определяет объем обязательственных прав участника, а обязательственные права есть не что иное, как разновидность имущественных прав <2>.

Уступка доли в уставном капитале

Как и другие объекты гражданских прав, доля участия имеет определенную оборотоспособность, т.е. может отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке, предусмотренном законом (ст. 21 Закона об

ООО). Владелец доли в уставном капитале вправе продать или иным образом уступить (обменять,

подарить) свою долю в уставном капитале одному или нескольким участникам общества. По общему правилу согласия общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется. Продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом общества и при этом другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу.

Преимущественное право покупки доли

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).

Порядок отчуждения доли участника

Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в той части, в которой она уже оплачена (п. 3 ст. 21 Закона об ООО). При этом Закон не устанавливает требований к минимальному размеру доли, что позволяет участнику совершить отчуждение не только всей имеющейся у него доли, но и любой ее части. Уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества. Несоблюдение формы сделки по уступке доли (части доли) в уставном капитале общества, установленной законом или уставом общества, влечет ее недействительность. Такая сделка будет являться ничтожной в соответствии со ст. 168 ГК РФ.

Правовой режим доли участия, принадлежащей обществу

По общему правилу общество с ограниченной ответственностью не вправе приобретать доли (части долей) в своем уставном капитале. Такое приобретение возможно только в случаях и порядке, предусмотренных Законом об ООО.

Закон содержит исчерпывающий перечень таких случаев:

-в случае запрета уставом общества уступки доли участника общества третьим лицам и отказа других участников общества от ее приобретения (п. 2 ст. 23);

-в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества (п. 2 ст. 23);

-в случае перехода к обществу доли участника общества, который при учреждении общества не внес в срок свой вклад в уставный капитал общества в полном размере, а также доли участника общества, который не предоставил в срок денежную или иную компенсацию (п. 3 ст. 23);

- в случае реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права на приобретение vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (п. 4 ст. 21);

-в случае исключения участника из общества по основаниям и в порядке, предусмотренном Законом (ст. 10, п. 4 ст. 23);

-в случае отказа участников общества в согласии на переход доли по наследству или в порядке правопреемства, а также на распределение доли при ликвидации юридического лица - участника общества (п. 5 ст. 23);

-в случае выплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов (п. 6 ст. 23, ст. 25).

Доля (часть доли) переходит к обществу с момента предъявления участником общества требования о ее приобретении обществом или истечения срока внесения вклада либо предоставления компенсации, или вступления в законную силу решения суда об исключении участника из общества, или получения от любого участника общества отказа в согласии на переход доли к наследникам граждан (правопреемникам юридических лиц), являвшихся участниками общества, либо на распределение ее между участниками ликвидированного юридического лица - участника общества, или оплаты обществом действительной стоимости доли (части доли) участника общества по требованию его кредиторов.

Выход участника из ООО: право на выход.

Законом об обществах с ограниченной ответственностью от 08.02.1998 № 14-ФЗ запрещен выход единственного участника из общества.Кроме того, с 01.07.2009 г. после внесения изменений в гражданское законодательство (федеральным законом от 30.12.2008 № 312-ФЗ) право на выход участника из ООО

значительно ограничено. После внесенных изменений выйти из общества можно только в том случае, когда это право предусмотрено уставом ООО. Если такое право уставом общества не предусмотрено, то выйти из

ООО участник не сможет. Однако из этого правила есть исключения.

По закону общество обязано приобрести долю участника по его требованию в том случае, когда:

1) устав общества запрещает продажу доли третьим лица, а другие участники отказались от ее приобретения;2) устав общества предусматривает продажу доли другим участникам общества или третьим лицам только с согласия других участников, а такое согласие не было получено;3) общее собрание участников общества приняло решение о совершении крупной сделки, а участник общества, заявивший о выходе, голосовал против такого решения;4) общее собрание участников общества приняло решение об увеличении уставного капитала общества, а участник общества, заявивший о выходе, голосовал против такого решения.

При этом для того чтобы воспользоваться своим правом на выход из ООО в третьем и четвертом случае участник общества должен заявить свое требование в течении 45 дней со дня, когда узнал или должен был узнать о принятом решении. В противном случае правом на выход воспользоваться он не сможет.

Таким образом, право на выход из общества может быть ограничено уставом общества. Вместе с тем, участники общества не лишены возможности внести изменения в устав своим единогласным решением и установить такое право.

Выход участника из ООО ставит перед обществом вопрос о судьбе доли этого участника. Закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" содержит3 варианта решения этого вопроса. Доля может быть распределена, продана или погашена. Во-первых, общество может распределить долю (часть доли) вышедшего участника между другими участниками общества. Такое решение должно быть принято на общем собрании участников ООО. Однако его можно принять только в том случае, если доля выбывшего участника была полностью им оплачена (если доля была оплачена частично, то она может быть распределена в оплаченной части). При распределении доли она переходит другим участникам общества пропорционально их долям. Таким образом, доля распределяется между всеми участниками общества. При этом при переходе доли (части доли) другим участникам какой-либо дополнительной платы они не вносят. Во-вторых, общество может продать долю (часть доли) другим участникам ООО или третьим лицам. Продажа доли третьим лицам

допускается только при условии, что это не запрещено уставом ООО. Что же касается продажи доли другим vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

участникам ООО, то доля может быть предложена для приобретения как всем, так и некоторым участникам. Решение о продаже доли и о том, кому предложить долю выбывшего участника (участникам и (или) третьим лицам), может быть принято только на общем собрании участников ООО единогласно. В отличие от случая распределения доля (часть доли) может быть продана и тогда, когда она не была оплачена выбывшим участником. Для этого случая в законе об ООО установлена минимальная цена продажи доли (части доли), которая не может быть ниже номинальной стоимости доли или части доли. Если же на момент выхода участника из ООО доля (часть доли) была им оплачена, то по общему правилу общество вправе продать долю (часть доли) по цене, которая не может быть ниже цены ее приобретения обществом (то есть, если вышедшему участнику ООО была выплачена действительная стоимость его доли, то цена продажи доли должна быть не ниже). Вместе с тем, участники ООО могут определить другую цену продажи доли. Такое решение может быть принято на общем собрании участников ООО. Оно также должно быть единогласным. В соответствии с законом об ООО доля должна быть продана или распределена в течении 1 года со дня перехода к обществу. Если в этот срок доля или часть доли не будет продана или распределена, она должна быть погашена. Погашение доли означает уменьшение уставного капитала ООО на величину номинальной стоимости доли (части доли).Сведения о распределении, продаже или погашении доли (части доли) должны быть внесены в ЕГРЮЛ. Для чего общество должно подать заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ и подтверждающие эти изменения документы.

2. При отсутствии в документе обязательных реквизитов документарной ценной бумаги, несоответствии его vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

установленной форме и другим требованиям документ не является ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства.

Статья 144. Исполнение по документарной ценной бумаге

1.Надлежащим исполнением по документарной ценной бумаге признается исполнение лицу, определенному пунктами 2 - 4 статьи 143 настоящего Кодекса (владельцу ценной бумаги).

2.Если ответственное за исполнение по документарной ценной бумаге лицо знало, что владелец ценной бумаги, которому произведено исполнение, не является надлежащим обладателем права на ценную бумагу, оно обязано возместить убытки, причиненные обладателю права на ценную бумагу.

Статья 149. Общие положения о бездокументарных ценных бумагах

1. Лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.

Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

2.Учет прав на бездокументарные ценные бумаги осуществляется путем внесения записей по счетам лицом, действующим по поручению лица, обязанного по ценной бумаге, либо лицом, действующим на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге. Ведение записей по учету таких прав осуществляется лицом, имеющим предусмотренную законом лицензию.

3.Распоряжение, в том числе передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей.

4.Лицо, выпустившее бездокументарную ценную бумагу, и лицо, осуществляющее по его поручению учет прав на такие ценные бумаги, несут солидарную ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав, порядка совершения операций по счетам, утраты учетных данных, предоставления недостоверной информации об учетных данных, если не докажут, что нарушение имело место вследствие непреодолимой силы.

Лицо, ответственное за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, не несет ответственность за убытки, причиненные в результате нарушения порядка учета прав лицами, действующими на основании договора с правообладателем или с иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.

Статья 149.1. Исполнение по бездокументарной ценной бумаге

1. Надлежащим исполнением по бездокументарной ценной бумаге признается исполнение, произведенное обязанным лицом лицам, указанным в абзаце втором пункта 1 статьи 149 настоящего Кодекса.

Законом могут быть установлены случаи, когда на определенную дату фиксируется перечень лиц, имеющих право требовать исполнения по бездокументарным ценным бумагам. Надлежащим признается исполнение, произведенное таким лицам.

2.В случаях, предусмотренных законом, надлежащим признается исполнение лицам иным, чем те, которые указаны в пункте 1 настоящей статьи.

3.Правила, предусмотренные пунктом 2 статьи 144 и статьей 145 настоящего Кодекса, применяются к отношениям, связанным с исполнением по бездокументарным ценным бумагам, если это не противоречит существу таких ценных бумаг.

ФЗ «О рынке ценных бумаг» vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами. Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.

На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. По требованию владельца может выдаваться один сертификат на две и более приобретаемые им эмиссионные ценные бумаги на предъявителя одного выпуска. Настоящее положение не применяется к эмиссионным ценным бумагам на предъявителя с обязательным централизованным хранением.

Сертификат эмиссионных ценных бумаг на предъявителя должен содержать реквизиты, предусмотренные настоящим Федеральным законом. Требования к бланкам сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, за исключением бланков сертификатов эмиссионных ценных бумаг на предъявителя с обязательным централизованным хранением, устанавливаются нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Общее количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя, указанное во всех выданных эмитентом сертификатах, не должно превышать количество эмиссионных ценных бумаг на предъявителя в данном выпуске.

Российские эмитенты вправе размещать ценные бумаги за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении эмиссионных ценных бумаг российских эмитентов, только по разрешению Банка России.

Разрешение на размещение и/или на обращение ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации выдается Банком России на основании заявления, к которому прилагаются документы, подтверждающие соблюдение требований настоящей статьи. Исчерпывающий перечень таких документов определяется нормативными актами Банка России.

Разрешение на размещение ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации может быть выдано одновременно с государственной регистрацией выпуска (дополнительного выпуска) таких ценных бумаг.

Банк России обязан выдать указанное разрешение или принять мотивированное решение об отказе в его выдаче в течение 30 дней с даты получения всех необходимых документов.

Лица, подписавшие заявление на получение разрешения на размещение и (или) на организацию обращения ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации, обязаны представить в Банк России уведомление о результатах размещения и (или) организации обращения ценных бумаг российских эмитентов за пределами Российской Федерации. Форма, срок и порядок представления такого уведомления определяются нормативными актами Банка России.

Для размещения и (или) для организации обращения государственных ценных бумаг за пределами Российской Федерации получение разрешений, предусмотренных настоящей статьей, не требуется.

vk.com/club152685050 | vk.com/id446425943

43. Дивиденды (понятие, способы определения и выплаты).

Налоговый кодекс. Статья 43. Дивиденды и проценты

1. Дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

К дивидендам также относятся любые доходы, получаемые из источников за пределами Российской Федерации, относящиеся к дивидендам в соответствии с законодательствами иностранных государств.

2. Не признаются дивидендами:

1)выплаты при ликвидации организации акционеру (участнику) этой организации в денежной или натуральной форме, не превышающие взноса этого акционера (участника) в уставный (складочный) капитал организации;

2)выплаты акционерам (участникам) организации в виде передачи акций этой же организации в собственность;

3)выплаты некоммерческой организации на осуществление ее основной уставной деятельности (не связанной с предпринимательской деятельностью), произведенные хозяйственными обществами, уставный капитал которых состоит полностью из вкладов этой некоммерческой организации.

3. Процентами признается любой заранее заявленный (установленный) доход, в том числе в виде дисконта, полученный по долговому обязательству любого вида (независимо от способа его оформления). При этом процентами признаются, в частности, доходы, полученные по денежным вкладам и долговым обязательствам.

Сам порядок выплаты и размер выплачиваемых дивидендов определяются общим собранием акционеров. Выплата может и не состоятся, если акционеры путем голосования решат, что лучше полученную прибыль реинвестировать. Размер дивидендов напрямую зависит от результата деятельности компании, от чистой прибыли, полученной после уплаты всех налогов и отраженной в годовой бухгалтерской отчётности. По законодательству РФ дивиденды можно выплачивать и в середине года по итогам квартала, шести или девяти месяцев деятельности. Но на практике такой порядок не встречается. Наоборот, часто акционеры на собрании отказываются от распределения прибыли, образуя специальные фонды или реинвестируя прибыль на дальнейшую деятельность с целью повышения конкурентоспособности.

Дивиденды нельзя выплачивать и общество на собрании такое решение не примет, если: Не оплачен полностью уставный капитал общества; Не выкуплены все акции в соответствии с требованием акционеров; На момент принятия этого решения общество соответствует признакам несостоятельности (банкротства) или оно станет отвечать этим признакам после уплаты дивидендов. Признаки утверждены Федеральным законом № 127 – ФЗ от 26.10.2002г.; На момент принятия этого решения стоимость всех чистых активов общества не превышает уставного капитала общества, резервного фонда и разницы между ликвидационной и номинальной стоимостью размещённых привилегированных акций. То есть выплата дивидендов не будет производиться, если на момент выплаты положение общества ухудшилось и соответствует вышеприведённым признакам, даже если собранием такое решение уже принято.