1. Пространственный предел

Вопрос: можно ли выбрать право любого государства или только того государства, с которым правоотношение связано. В большинстве законодательств никаких ограничений нет, но в отдельных странах право выбора ограничено кругом стран, с которыми сделка имеет фактическую связь.

2. Ограничение, связанное с содержанием обязательственных отношений. Общепризнанного перечня вопросов, которые будут регулироваться правом избранным сторонами, не существует. Выбор права не распространяется на право- и дееспособность, на полномочия органов юридических лиц и на соглашение об арбитраже.

2. Ограничения, связанные с оговоркой о публичном порядке

Право Европейского союза применимое к договорным обязательствам. До недавнего времени, в ЕС действовала римская конвенция «О праве, подлежащем применению к договорным обязательствам» 1980 г. Она утратила силу в связи со вступлением в силу регламента Рим-1, за исключением Дании. Регламент ЕС №593/2008 от 17 июня 2007г, вступил в силу 17 декабря 2009г.

Регламент устанавливает на территории ЕС единообразные правила конфликта законов – коллизионные нормы.

Рим-1 разрешает проблему конфликта законов в отношении обязательств из гражданско-правовых или торговых (коммерческих договоров), а также из трудовых договоров.

Цели замены римской конвенции:

1. Усовершенствовать содержание и расширить сферу применения единообразных коллизионных норм ЕС.

2. Создать единообразную судебную практику (прецедентное право на основе решений суда ЕС)

Основная коллизионная привязка – закон автономии воли.

При отсутствии соглашения о выборе права – закон страны продавца.

Существование и действительность договора или отдельного его положения определяется правом, которое подлежало бы применения согласно настоящему регламенту, если бы договор или положение являлись действительными.

ст.12 сфера действия права, подлежащего применению к договору. Право подлежащее применению к договору регулирует:

1. Его толкование

2. Исполнение возникающих на его основании обязательств

3. Различные способы прекращений обязательств

4. Последствие недействительности договора и т.д.

ст.20 – исключает обратную отсылку

ст.21 – публичный порядок суда. В применении указанного настоящим регламентом положения права любой страны м/б отказано лишь в том случае, если такое применение является явно несовместимым публичным порядком суда.

17.03.2010

Тема №12. Международные расчеты

Понятие и формы международных расчетов

Под международными расчетами понимаются расчеты, при которых платеж должен быть осуществлен за границей. Такие расчеты производятся уполномоченными банками. Уполномоченным является банк, имеющий соответствующую лицензию ЦБ.

Для осуществления международных расчетов необходимы корреспондентские счета в иностранных банках. Такие корреспондентские счета бывают двух видов:

1. Ностро - это текущий счет, открытый на имя российского банка корреспондента в иностранном банке

2. Лоро – это счет иностранного банка открыто в российском банке

Правовое регулирование межбанковских расчетов – это унифицированные правила, издаваемые международной торговой палатой, международные договоры (соглашения о товарообороте и платежах), и в исключительных случаях национальное законодательство. В ГК РФ нет самостоятельных коллизионных привязок применимых к расчетам. Расчетная операция рассматривается как совокупность нескольких сделок. Международные расчеты в наличной форме практически исключены.

Формами безналичных расчетов является:

• банковский перевод

• аккредитив

• инкассо

Банковский перевод – оформляется платежными поручениями. Платежное поручение – это приказ банка адресованное своему корреспонденту о выплате определенной денежной суммы по просьбе и за счет перевододателя получателю с указанием способа банку-плательщику выплаченных сумм.

Привлечение для исполнения других банков рассматривается как возложения исполнения обязательства на третье лицо, а сделка о совершении банковского перевода рассматривается как договор об исполнении третьему лицу. В этой сфере существует типовой закон ЮНСИТРАН «О международных кредитовых переводах».

Документарный аккредитив - это форма расчетов регулируется унифицированными правилами и обычаями документарного аккредитива, это публикации международной торговой палаты.

Субъекты:

1. Приказодатель аккредитива – выступает должник по любому гражданско-правовому договору

2. Банк-эмитент – это банк открывший аккредитив. Прибегает к услугам обязующего банка

3. Обязующий банк – это банк в стране, где находится кредитор который уведомляет об открытии аккредитива, а также принимает документы

4. Бенефициар – это кредитор по денежному обязательству.

Помимо этих субъектов в расчетах может выступать исполняющий банк – это банк, который производит платеж. Эту функцию может выполнять как сам банк-эмитент, так любой другой обязующий.

Подтверждающий банк - это банк, который обязан произвести платеж в случае отказа исполняющего банка.

При аккредитивной форме расчета банк-эмитент, действующий по поручению клиента приказодателя аккредитива обязуется перечислить с аккредитивного счета денежную сумму бенефициару, против предоставления последним указанным в аккредитиве документам. Название документарный аккредитив означает, что платеж оформляется против документов. Такими документами чаще всего являются транспортные накладные, коносаменты, счета-фактуры, сертификаты качества, страховые полиса.

Аккредитив используется в международной торговле широко, т.к. обязанность уплатить против документов ложится на банк. Аккредитив должен содержать указание на один из следующих способов исполнения:

• платеж по предъявлении

• платеж с отсрочкой

• акцепт тракты (переводной вексель) предъявленной продавцу. Тракта обычно выставляется на банк эмитент

• негоциация – это покупка банком траты, которая выставлена на иное лицо, а не на негоциирующий банк

В основе регулирования аккредитивов лежат два принципа:

1. Независимости аккредитива от основной сделки

2. Принцип строгого соответствия

Аккредитив – это сделка, обособленная от договора купли-продажи или иного договора на котором он может быть основан. Банк эмитент действует на основании инструкции приказодателя и даже если в ней есть ссылка на договор, то эта ссылка ни какого значения не имеет.

По операциям с аккредитивами все заинтересованные стороны имеют дело только с документами, но не с товарами и услугами. Инструкции по выставлению аккредитивов должны быть полными и точными. Банк оценивает представленные экспортером документы по внешний признакам.

Виды аккредитивов:

1. Отзывные

2. Безотзывные

По общему правилу аккредитив является безотзывным.

Также аккредитивы бывают:

1. Покрытые – он открывается за счет средств приказодателя

2. Непокрытые – это за счет самого банка

Недостатком аккредитива можно отнести стоимость банковских услуг.

24.03.2010

Инкассо – в этой форме участвует банк-эмитент – это банк продавца, он принимает от продавца документы и инкассовое поручение. Документы здесь примерно те же сами что и при аккредитиве. За тем документы вместе с инкассовым поручением передаются в банк-покупателя – инкассирующий банк – при этой форме расчета в обязанности банков ходит принятие мер по получению платежа. Тогда как обязанность оплатить в отличии от аккредитива лежит на покупателе. Инкассирующий банк дает возможность покупателю ознакомиться с представленными документами. Окончательная передача документов производится после оплаты. Таким образом, условно при инкассо происходит покупка документов. При этой форме расчетов функции банков являются техническими. Поэтому плата за свершение этой операции небольшая. Банки не отвечают за проверку документов. В отличие от кредитива продавец получает платеж не сразу. Эта форма расчетов выгодна, прежде всего, покупателю, т.к. он оплачивает товар после его отгрузки.

Основным документом является – унифицированные правила по инкассо. Они публикуются МТП № 22 от 1995 года.

Если какой-то вопрос не урегулирован унифицированными правилами применяются коллизионные нормы.

Отношения между продавцом и банком-эмитентом рассматриваются как поручение.

Отношения между банком-эмитентом и инкассирующим банком рассматриваются как передоверие. Передоверие – это односторонняя сделка.

Отношения между инкассирующим банком и покупателем классифицируется как договор не предусмотренным законодателем. В это случае применяется закон наиболее тесной связи (исполнение является решающим значением).

Вексель и чек – это средство платежа, а не форма расчета.

Вексель – это ничем не обусловленное обязательство уплатить определенную денежную сумму. Вексельное законодательство для многих государств является унифицированным.

В 1930 году были приняты Женевские вексельные конвенции.

Первая конвенция, устанавливающая единообразный закон «о переводном и простом векселе».

Вторая конвенция «имеющая целью разрешение некоторых коллизий о простых и переводных векселях.

Что касается нашего законодательства, то в 1997 году был принят ФЗ «О простом и переводном векселе» - этим законом подтверждено, что постановление ЦИК СНК СССР, которым утверждено положение о простом и переводном векселе сохраняет силу.

Другая система вексельного права существует в странах англо-американского права. Страны с особым вексельным законодательством.

Основные различия между Женевской системой и Англо-американской системой:

В англо-американской системе переводной вексель – это письменный приказ векселедателя плательщика уплатить денежную сумму. В Женевской системе переводной вексель рассматривается, как оферта плательщику уплатить денежную сумму. Эти различия обусловлены тем, что в странах общего права нет категории абстрактных обязательств.

В англо-саксонской системе обязательство признается действительным только при наличии встречного удовлетворения. Поэтому для исключения сомнений на векселе пишется, что встречное удовлетворение получено.

Вексель – это строго формальный документ, поэтому конвенцией установлен перечень обязательных реквизитов. Также указывается векселедатель, размер денежной суммы и определяется срок платежа. Срок платежа может определяться только одним из способов установленных законом. Если не правильно определить срок платежа, то вексель будет в таком случае ничтожным.

Вторая конвенция направлена на разрешение коллизий закона. (н: ст.3 форма в которой приняты обязательства по векселю определяется по закону страны на территории которой эти обязательства были подписаны.)

В 1988 году была принята Конвенция «О международных простых переводных векселях», которая в силу не вступила.

Чек – это ценная бумага, по которой плательщиком выступает банк, платеж также является безусловным. Чек может быть непосредственно в банк-плательщик, однако чаще он предъявляется к оплате через обслуживающий банк, который направляет его на инкассо для получения платежа. В 1931 году были приняты женевские чековые конвенции.

Первая устанавливающая единообразный чековый закон.

Вторая имеющая разрешение некоторых положений закона о чеках.

Ни СССР ни Россия к этим конвенциям не присоединилась.

Коллизионные нормы в российском законодательстве содержится в положении о чеках от 1929 года, которая применяется в части не противоречащей ГК РФ.

Тема №13. Деликатные обязательства в МЧП

Коллизионное регулирование из обязательств причиненного вреда

В некоторых государствах в законодательстве закреплен принцип генерального деликта, согласно которому по общему правилу причиненный вред подлежит возмещение. В англо-саксонской системе применяется сингулярных деликтов (небрежность, нарушение владения, обман, насилие, вторжение в частную сферу).

Коллизионные привязки для регулирования дефектных обязательств:

1. Первым был lex fori - лекс форий (закон суда) – в настоящее время не применяется

2. Самая распространенная привязка – это закон причинения вреда – lex loci delicti

3. И третья – это право свойственная деликту

Недостатки закона причинения вреда:

1. Место совершения деликта м.б. случайным (н: виновник и пострадавший от ДТП одного государства)

2. Действия могут быть совершены в одном государстве, а последствия наступить в другом

По этим причина в законодательстве многих стран предусмотрены следующие исключения из закона места причинения вреда:

• при дорожно-транспортных правонарушений

• для нарушений, вытекающих из недобросовестной конкуренции

• для нарушений, связанных с недостатками товаров, работ и услуг

• для посягательств на честь и достоинство

• подчинение общему личному закону сторон обязательства

Иногда использование привязки вообще не возможно (н: при столкновении в открытом море).

Если субъектами деликатных отношений являются юридические лица, то дополнительно к лех лоция делите можно применить закон место нахождения административного цента. Если же граждане, то можно использовать личный закон физического лица.

В некоторых странах стороны могут выбрать либо закон места причинения вреда, либо закон места возникновения вреда.

Следующая привязка – право свойственное деликту свойственно используется в англо-санксонской системе, по сути она аналогична закону наиболее тесной связи. Для определения применимого права учитываются такие критерии как место причинения вреда, место наступления последствий, домицилий, гражданства, и т.д.

В ст.1220 ГК перечислен круг вопросов которые регулируются тем правопорядком к которому отсылает коллизионная норма (статут деликатного отношения).

Международное правовое регулирование деликтных отношений:

1. Конвенция о гражданской ответственности за ущерб загрязнения нефтью (1969 г.). В редакции Протокола 1992 г.

Собственник судна отвечает за всякий ущерб возникший в результате утечки нефти, если не докажет, что ущерб явился следствием непреодолимой силы.

2. Конвенция об ущербе причиненные иностранными воздушными судами третьим лицам на поверхности от 1952г. Ответственность возлагается на эксплуатанта судна, а основанием освобождающим от ответственности является вина потерпевшего.

Регламент Рим 2 № 874/2007 от 11 июля 2007 года «О праве подлежащего применению к недоговорным обязательствам»

Внедоговорные обязательства, попадающие под действие Регламента:

• деликатные

• из неосновательного обогащения

• действие в чужом интересе без поручения

• недобросовестные действия одного из контрагентов на этапе преддоговорных переговоров «culpa in contrahendo».

Регламент направлен на разрешение конфликта закона. Применимым может быть не только право члена европейского союза, но и другого государства.

В регламенте используются следующие коллизионные привязки:

• lex loci delicti – закон места причинения вреда

• lex loci damni – закон наступления прямого вреда

Также в регламенте содержаться коллизионные нормы об обязательствах, возникающих вследствие действий ограничивающих конкуренцию. Право подлежащим к таким обязательствам должно быть право страны, рынок которой затрагивается или может затрагиваться.

Основные понятия, используемые в Регламенте рассматриваются как автономные, что специально подчеркнуто в тексте. Речь идет о таких понятиях как внедоговорные обязательства, понятие culpa in contrahendo.

culpa in contrahendo – включает в себя нарушение обязанности информировать и разрыв переговоров о заключении договора.

В ст.2 дается понятие вреда – вред – это любой ущерб являющийся результатом причинения вреда, неосновательного обогащения, действия в чужом интересе без поручения или culpa in contrahendo. Дано еще понятие вред окружающей среде – это негативное изменение природного ресурса, такого как вода, земля или воздух, нарушение функций осуществляемый этим ресурсом в пользу другого природного ресурса или общественности или ухудшение биологического разнообразия.

Ст.4 называется общие правила и в ней сказано, что к деликатным обязательствам применяется право страны, где наступает вред. Далее сказано, если оба субъекта проживают в одной стране, то применяется право этого государства.

И последнее это – закон наиболее тесной связи.

Ст.12 culpa in contrahendo – право подлежащее применению к недоговорному обязательству возникшему вследствие деловых переговоров предшествовавшим заключению договора не зависимо от того был ли фактически заключен договор или нет , является право которое применяется к договору или которое подлежало бы применение к нему если бы договор был заключен.

В ст.14 закреплен закон автономии воли, согласно которому стороны могут выбрать право применимое к недоговорному обязательству.

Ст.15 определяет перечень вопросов которые регулируется избранным правом (это условие и объем ответственности, основание освобождения от ответственности, ответственность за действий третьих лиц и т.д.).

Тема №14. Регулирование наследственных отношений в международном частном праве

Единственным методом регулирования наследственных отношений является коллизионной правовой. Исключением является не вступившая в силу конвенция, устанавливающая единообразный закон о международных совещаниях (Вашингтон 1973 год).

В наследственный статут включаются следующие вопросы:

• условия открытия наследства

• состав наследства

• круг наследников

• управление наследством

• его приобретение и т.д.

Как правило, круг вопросов входящих в наследственный статут законодателем не устанавливается. Выделяются две основные системы регулирования наследственных отношений:

Во-первых, это в которой наследственное имущество разделяется на две части:

• на движимое

• на недвижимое

Первая часть подчиняется либо закону гражданства, либо закону места жительства. Вторая часть подчиняется закону места нахождения вещи (это система применяется в Великобритании, Армении, Белоруссии, Бельгии, Китае, России).

Во-вторых, это система в которой принято единство наследственной массы. наследственные отношения подчиняется либо закону гражданства, либо закону места жительства наследодателя на момент смерти (Австрия, Алжир, Греция, Италия, Чехия)

Относительно первой системы можно выдвинуть следующее возражение: наследование – это универсальное правопреемство, а деление наследственной массы на две части противоречит этому принципу.

В некоторых государствах юридическое значение имеет намерение лица приобрести место жительства (н: в Англии).

Согласно российскому закону «о правовом положении иностранных граждан в РФ» иностранные граждане признаются постоянно проживающими на территории РФ, если они имеют вид на жительство.

Таким образом, поскольку понятие «место жительство» в разных государствах имеет разное значение, то это осложняет применение такой привязки как закон места жительства.

Предпочтительным для регулирования наследственных отношений является заключение двухсторонних договоров.

В наследственном праве возникает предварительный коллизионный вопрос: такие понятие, как брак, отцовство, родство в разных государствах не совпадают.

К форме завещания может применяться закон места совершения акта. Возможная ситуация когда форма завещания подчинение одному правопорядку, а сам наследственное отношение другому.

Действительность завещания определяется той же коллизионной привязкой, которая применяется к форме.

Возможно применение отдельной привязки для легатов (завещательный отказ).

Наследственная трансмиссия – если в избранной правовой системе трансмиссия признается, то открытие нового наследства представляет собой развитие первоначального. Значит, будет действовать закон той страны, где открылось первоначальное наследство. В противном случае будет действовать закон, к которому подчинено вторичное отношение.

Россия имеет двусторонние договоры с Ираном, с Испанией и со странами СНГ.

Тема №15. Авторское право в международном частном праве

Понятие интеллектуальной собственности закреплено в конвенции учреждающей всемирную организацию интеллектуальной собственности от 1967 года.

Россия учувствует с 1968 года.

В понятие интеллектуальной деятельности включается:

• литературное, художественное и научное произведение

• исполнительская деятельность артистов

• радио и телевизионные передачи

• изобретения

• научные открытия

• промышленные образцы

• товарные знаки, фирменные наименования, коммерческие обозначения.

Для содействия охране интеллектуальной собственности во всем мире учреждена всемирная организация интеллектуальной собственности ВОИС.

Охрана интеллектуальной собственности носит территориальный характер – это значит что условия возникновения права, его содержание, срок действия, защита определяется национальным законодательством.

В области авторского права действуют:

-Бернская конвенция «об охране литературно художественных произведений» от 1886 году и действует в редакции 1971 года. Участвует более 100 государств, в том числе и Россия с 1995 года. Необходимость принятия этой конвенции была связанна с территориальным характером признанием охраны авторских прав.

До принятия Бернской конвенции существовали двусторонние договоры, однако их принятие не давало эффекта.

-Всемирная конвенция «Об авторском праве» от 1952 года. Участников более 80. Россия участвует с 1973 года.

14.04.2010

Соотношение данных конвенций

Они в целом друг другу не противоречат и могут применяться одновременно. Разница в том, что Венская конвенция устанавливает более высокие требования к охране авторских прав. (н: согласно Бернской конвенции срок охраны авторских прав не менее 50 лет после смерти автора, а Женевская не менее 25 лет, Венская содержит большее количество материально-правовых норма, а Женевская больше коллизионных).

В Бернской Конвенции дается понятие литературные и художественные произведения – это все произведения в области науки, искусства каким бы способом и в какой бы форме они не были бы выражены.

Общие принципы построения Бернской конвенции:

1. Охрана авторских прав без каких-либо формальностей

2. Национальный режим охраны авторских прав

Охраняются произведения как опубликованные, так и не опубликованные. К неопубликованным произведения применяется право страны гражданства, а для опубликованных произведение применяется право страны первой публикации.

Бернская конвенция не исключает возможности предоставления охраны официальным документам и их официальным переводам.

Также в Бернской конвенции дано понятие «выпущенное в свет произведения». Возможно выпуск в свет только с согласия автора. Конвенцией авторам предоставляется национальный правовой режим. К неимущественным правам автора относятся:

• право авторства

• право на неприкосновенность произведения

Эти права не передаваемы и сохраняют силу после смерти автора по крайне мере до прекращения имущественных прав. К имущественным правам относятся право на перевод, право на воспроизведение и на переделку.

Одним из средств защиты является уничтожение контрафактной продукции. Контрафактные продукция подлежит аресту в любой стране союза.

Женевская конвенция 1995 года также устанавливает национальный режим охраны прав автора. Это конвенция устанавливает знак охраны авторского права «©» и указывается имя обладателя авторского права и первый год выпуска в свет.

Сфера действия Женевской конвенции: распространяется на произведения граждан стран участниц выпущенные в стране, присоединившейся к всемирной конвенции. Не выпущенные в свет произведения также пользуются охранной в любом из государств участников.

Помимо названных конвенций возможно заключение 2-х сторонних договоров.

Тема №16. Договор воздушной перевозки

Регулирование отношений связанных с международными воздушными перевозками имеют два уровня:

• межгосударственный – на этом уровне решаются вопросы использования воздушного пространства и общие вопросы организации полета. В этой сфере действует Чикагская конвенция «о международной гражданской авиации» от 1944 года

• регулирование международных частных отношений – в регулирование действует две основные конвенции:

Варшавская конвенция от 1929 года «Для унификации некоторых правил касающихся международных воздушных перевозок» плюс к этой конвенции принята серия протоколов в частности Гаагский протокол от 1955 года и плюс к этому принята дополнительная конвенции я Квадалахадская от 1961 года. Вот эти акты в совокупности именуется Варшавская система.

Более новая конвенция была принята 28 мая 1999 года, вступила в силу 04 октября 2003 году. Она называется Монреальская конвенция «Для унификации некоторых правил международных воздушных перевозок». В настоящее время в Монреальской конвенции участвуют более 50 стран (н: США, Япония, Канада и страны ЕС). Главная причина внесений изменений в Варшавскую систему – это необходимость повышение ответственности перевозчика.

Варшавская конвенция устанавливает ответственность за вину, которая презюмируется (вина по ст.401 ГК РФ).

В обеих конвенция в статьях 1 закреплено правило, согласно которому они (конвенции) применяются при всякой международной перевозке осуществляемой за вознаграждение посредством воздушного судна.

Международные соглашения, ст.101 Воздушного кодекса РФ и зарубежное законодательство исходят из единообразного понимания международной перевозки.

Международная воздушная перевозка – это перевозка, при которой пункт отправления и пункт назначения расположены соответственно на территории двух государств или на территории одного государства, если договором перевозки предусмотрен пункт посадки на территории иностранного государства.

Сфера действия конвенции. Ни та и не другая конвенция не распространяется на перевозки между государствами, если хотя бы одна из них в соответствии с конвенцией не участвует.

Одно государство может участвовать и по одной конвенции и по двум одновременно.

Если между перевозчиком (грузоотправителем) не было соглашение, то действие конвенции исключается.

Коллизионное регулирование. Конвенция использует ряд коллизионных привязок.

В п.1 ст.6 Монреальской конвенции закреплена привязка - закон суда – это привязка, которая относится только к процессуальному праву (н: возмещение судебных издержек).

Используются общие и специальные коллизионные привязки.

К общим привязкам относятся:

• ч. 3 ст. 1211 – право страны перевозчика

• ст. 1219 – закон причинения места вреда

К специальным привязкам относятся:

• закон страны отправления

• закон страны задержания груза

• закон страны, в которой производится изменение договора перевозки

• закон страны происшествия

• закон страны назначения

• закон страны, где предъявлена претензия

Помимо этих конвенций существует еще один уровень регулирования – это не правительственные организации – ИАТА – международная Ассоциация воздушного транспорта. В частности это организация разработала общие условия перевозок – пассажиры и багаж. Это резолюция №1724 и вторая резолюция это условия перевозок грузов №1601.

Членами этой ассоциации является абсолютное большинство автотранспортных предприятий, т.е. документы, исходящие из организации также регулируют перевозки пассажиров и багажа на уровне обычаев.

Перевозки делятся на:

1. Регулярные – существуют для перевозки небольшого количества пассажиров или не больших партий груза

2. Не регулярные – водятся на время для перевозки большого потока пассажира или большой партии груза. Осуществляются на основании договора чартера.

Перевозка груза оформляется авиатранспортной накладной, которую грузоотправитель составляет в трех экземплярах и эта накладная является товарораспорядительным документом.

Тема №17. Право промышленной собственности в международном частном праве

В соответствии с Конвенцией «Об учреждении ВОИС» промышленная собственность является составной частью интеллектуальной собственности и включает в себя:

• изобретения и научные открытия

• промышленные образцы

• товарные знаки

• фирменные наименования

• знаки обслуживания.

В национальных законодательствах этот перечень м.б. расширен.

07.04.2010

Термин «промышленная и интеллектуальная собственность» в науке подвергается критике. Право собственности наиболее полное и исключительное господство лица над вещью. Интеллектуальная и промысленная собственность в качестве объектов имеет нематериальное выражение, в частности, объектами промышленной собственности являются по сути идеи и замыслы.

Для охраны объектов промышленной собственности необходима регистрация и получение специальных доходов (н: патенты, свидетельства, дипломы и т.д.). охрана промышленной собственности носит верительный характер.

Баритская конвенция «По охране промышленной собственности», принята в 1883 г. В этой конвенции участвуют более 100 государств. На ее основе был учрежден международный союз по охране собственности. Конвенция не инициирует законодательство, а авторам предоставляет национальное правовой режим.

Получение охраны в одном государстве не означает автоматическое получение охраны в других государствах. Однако авторы из стран – участников конвенции пользуются конвенционным приоритетом.

Конвенционный приоритет – лицо, подавшее заявку на изобретение в одной из стран союза, в течении года пользуется правом приоритета для подачи заявки в других государствах союза (н: автор подал заявку на изобретение в России 01.06.09 г. Если в 2010 году он пожелает запатентовать изобретение во Франции, то используя конвенционный приоритет можно указать дату подачи первой заявки, то в этом случае новизна будет определяться оп дате первой заявки).

Конвенция предусматривает возможность предоставления временной охраны патентоспособности изобретения. Такая охрана предоставляется на официально предусмотренных международных выставках.

Договор о патентной кооперации 1970 года г.Вашингтон .

В этом договоре участвуют более 50 государств. В рамках этого договора образован международный союз патентной кооперации. Этот договор устанавливает порядок составления и подачи международной заявки, что позволяет снизить затраты на патентование в зарубежных государствах. СССР участвует с 1970 года.

В рамках СНГ заключена Евразийская патентная конвенция. Она вступила в силу 12 августа 1995года. Россия участвует (всего 11 государств). На основе данной конвенции учреждена Евразийская патентная организация. Евразийский патент на изобретение возможен в случае, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и промышленное применение. Право на получение патента принадлежит изобретателю или его правопреемнику. Право приоритета признается в соответствии с Парижской конвенцией. Владелец патента обладает исключительным правом использовать, а также разрешать либо запрещать другим лицам использование изобретения. Срок действия патента – 20 лет с даты подачи заявки.

Правовая охрана товарного знака в международном частном праве

К средствам индивидуализации участников и производимых ими товаров относятся товарные знаки, фирменные наименования, знаки обслуживания (н: CHANEL®, №5®). Эти средства индивидуализации представляют собой условные обозначения, оригинальные художественные изобретения, помещенные на товаре или упаковке. Средства индивидуализации м/б словесными, изобразительными, объемными и комбинированными.

Порядок приобретения прав, их регистрация и охрана регулируется национальным законодательством. Имеется международное соглашение о международной регистрации знаков 1891 года. Предусмотрена охрана знаков во всех странах – участницах, без их регламентации в каждой из этих стран. Если произведена международная регистрация знака, то он пользуется приоритетом, установленным парижской конвенцией. Регистрация знаков в международном бюро производится на 20 лет с возможностью возобновления охраны. Владелец знака, внесенного в международную регистрацию, может отказаться от охраны в одной или нескольких странах.

Тема №18. Договор международного финансового лизинга

В договоре лизинга лизингодатель приобретает имущество, используемое в предпринимательской деятельности для лизингополучателя, а лизингополучатель обязуется выплачивать арендную плату. Лизингополучатель приобретает права и обязанности покупателя за использованием обязанности по оплате товара по договору поставки.

В литературе нет единства мнений относительного природы лизинга: первая точка зрения – договор лизинга – самостоятельный вид договора; вторая точка зрения – договор лизинга – разновидность договора аренды

Оттавская конвенция о международном финансовом лизинге. Разработана Унидруа 1988 г. вступила в силу в 1995 году. РФ участвует, всего 9 участников. Для признания договора лизинга международным используется тот же критерий, что и в Венской конвенции 1980 г.

Договор лизинга признается международным, если коммерческий приоритет лизингодателя и лизингополучателя находится в разных государствах.

Основное регулирование осуществляется национальным законодательством.

Сфера применения конвенции. Конвенция применяется, если арендодатель:

1. Заключит по спецификации арендатора договора поставки с третьей стороной (поставщиком) в соответствии с которым арендодатель приобретает оборудование на условиях, одобренных арендатором.

2. Заключает договор лизинга с арендатором, предоставляется ему право использования оборудования взамен на выплату периодических платежей.

В конвенции договор лизинга состоит из двух сделок из договора поставки и договора аренды. Конвенция применяется, если коммерческие предприятия арендодателя и арендатора находятся в разных государствах, и при этом:

а) эти государства, а также государство, в котором поставщик имеет свое коммерческое предприятие – является государствами-участниками конвенции.

б) как договор поставки, так и договор лизинга регулируется правом государства-участника конвенции.

Вопросы, не урегулированные в конвенции регулируются правом, применяемым в силу норм международного частного права. В частности, в конвенции не урегулированы вопросы, связанные с использованием договора поставки, передачей оборудования арендатору, а также с распределением Римов между участниками сделок.

Тема №19. Страхование в международном частном праве

Вопросы страхования не регулируются международными договорами, поэтому регулирование осуществляется национальным законодательством.

Если стороны не избрали применяемое право, то используется либо закон наиболее тесной связи, то непосредственно закон страховщика. Нормы о страховании, содержащиеся в ГК РФ, в Кодексе о торговом мореплавании, Воздушном кодексе. В практике международная торговля широко применяется, так например, «Условия страхования грузов», разработанные объединением Лондонских страховщиков, которое было основано в 1884 году.

Обязанность по заключенному договору страхования предусмотрена в ряде базисов поставки ИНКОТЕРМС: CiF, CiP.

На практике, страхование должно покрывать минимум 100% цены + 10%. Договор страхования заключается в валюте договора международной купли-продаже.

14.04.2010

Тема №20. Международный гражданский процесс

Понятие международного гражданского процесса и система определения подсудности

Процессуальное право относится к публичному праву, но традиционно международный гражданский процесс относится к международному частному праву. В международном гражданском процессе применяются некоторые принципы международного частного права (н: оговорка о публичном порядке).

Международным гражданским процессом является частно – правовой спор, между сторонами, один из которых является субъектом иностранного государства.

Согласно «закону суда» при рассмотрении частно – правовых споров всегда применяется процессуальное право страны суда.

28.04.2010

Основной документ – «Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса» 1954 г. В ней участвует около 40 государств, а Россия присоединилась в 1967 г.

Согласно данной конвенции государству запрещено взимать с иностранных истцов судебный залог,

Судебный залог – взимается для возмещения расходов ответчика на случай отказа истцу в иске (ст.17-19 Конвенции, раздел 6 – тюремное заключение за долги).

Граждане государств-участников могут пользоваться на территории другого государства бесплатной юридической помощью, наряде с собственными гражданами (ст. 20 Конвенции).

Европейская конвенция о защите прав человека и основных свобод 1950 г.: ст. 6 провозглашает право лица на справедливое судебное разбирательство.

Процессуальная дееспособность может определяться либо по закону гражданства, либо по закону места жительства (Англия, США).

ст. 400 ГПК РФ процессуальная правоспособность иностранной организации определяется ее личным законом.

Существуют три системы определения подсудности:

1. Германская – подсудность определяется местом жительства ответчика. Применяется в странах континентальной Европы и в Российской Федерации. Для юридического лица требуется наличие филиала, представительства либо иного имущества на территории данного государства.

2. Латинская – подсудность определяется по гражданству участника спора. Иск компетентен рассматривать суд того государства, гражданином которого является ответчик (Франция). Для юридических лиц применяется личный закон юридического лица

3. Подсудность по признаку фактического присутствия ответчика – личные иски (защищают требования, возникающие из обязательственных отношений, для предъявления личного иска достаточно вручения судебной повестки ответчику, при этом не имеет значения продолжительность пребывания ответчика на территории данного государства, - такая система используется в США, Англии). Для предъявления вещного иска требуется, чтобы имущество находилось на территории данного государства

Существует принципиальное различие в решении процессуальных вопросов в англо – американской и континентальной системах права. В странах общего права неважно, в какой суд обращается истец, т.е. можно обратиться в любой суд. А, в последствии, сам суд определяет подсудность дела и при необходимости направляет дело в другой суд.

Из–за указанных различий в определении подсудности возникают коллизии. В рассматриваемом нами случае такая коллизия носит название конкуренция юрисдикции. Для разрешения данной коллизии существует международный обычай – компетентен суд того государства, который ранее принял иск к производству.

Однако если решение иностранного суда не признается и не исполняется в соответствующей стране, то нет препятствий для одновременного рассмотрения одного и того же дела. Правила о подсудности устанавливаются в договорах о правовой помощи (н: Конвенция о правовой помощи и правовых отношения по гражданским, семейным и уголовным делам от 1992 г. г. Минск – подсудность определяется по месту жительства граждан, к ЮЛ иски предъявляются по месту нахождения органа управления, филиала или представительства. Исключительная компетенция судов по месту нахождения недвижимого имущества. Для отдельных требований устанавливаются иные критерии – иск о защите чести и достоинства предъявляется по месту жительства истца).

Обеспечительные меры в международном гражданском процессе:

1. Предварительные обеспечительные меры

2. Меры по обеспечению иска

3. Меры по обеспечению доказательств

4. Меры по обеспечению исполнения еще не вступившего в законную силу решения суда.

Согласно ст.250 АПК РФ – по делам с участием лиц, отнесенных к компетенции арбитражного суда РФ, суд может применить обеспечительные меры по правилам гл.8 АПК РФ. К таким мерам относятся:

1. Арест имущества ответчика

2. Запрещение совершать определенные действия, касающиеся предмета спора

3. Передача спорного имущества на хранение и т.д.

В последнем случаи вещь может быть передана на хранение собственнику, хотя по общему правилу собственник хранителем выступать не может.

На практике судебные акты иностранных судов о применении обеспечительных мер не подлежат признанию и приведению в исполнение на территории РФ, поскольку, не являются окончательными судебными актами по существу спора.

Положения АПК РФ не предусматривает возможности приведения в исполнение иных, помимо решений актов судов иностранных государств. Это же подчеркивается в ПП ВАС РФ от 12.12.1996 г. №55 «О применении судами обеспечительных мер». Иное м/б предусмотрено международными договорами (н: ст.54 Кишиневской конвенции СНГ от 2002года «О правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам»). Каждая из Договаривающихся сторон признает и исполняет вынесенные на территории других государств – участниц решения судов о наложении ареста в целях обеспечения иска. Минская конвенция СНГ подобных положений не содержит.

Легализация иностранных документов и апостиль

Для того, чтобы официальный документ выданный в одном государстве мог использоваться на территории другого государства по общему правилу требуется его легализация. В некоторых случаях легализация заменяется постановлением апостиля.

Регулируется Конвенцией «Отменяющая требования легализации иностранных документов» Гаага 1961год, вступила в силу в 1991 году, участвуют более 50 государств.

Легализация - это подтверждение подлинности подписи, а также статуса лица подписавшего документ и подлинность печати. Не подлежат легализации паспорта, таможенные документы.

03.05.2010

Легализация – это процесс последовательного проставления удостоверения на документе, для подтверждения подлинности подписи должностного лица, а также подлинности печати, которой скреплен документ. Легализация свидетельствует, что должностное лицо действовало в пределах своей компетенции.

Первый этап – перевод документа на иностранный язык и нотариально заверить.

Второй этап – удостоверение подписи и печати нотариуса должностным лицом Минюста

Третий этап – удостоверение подписи и печати должностного лица Минюста должностным лицом Департамента Консульской службы МИД

Четвертый этап - удостоверение подписи и печати должностного лица МИДа в консульстве того иностранного государства, куда следует документ

Консульская легализация – свидетельствование консулом подлинности подписи и печать на документах, и соответствие оформления документов законом страны их происхождения.

Далее необходимо обратиться в министерство иностранных дел.

Легализация м/б заменена простовлением апостиля. Апостиль – это штамп, имеющий форму квадрата со стороной не менее 9см. далее следует 10 пунктов, которые могут заполняться на языке государства, в котором выдается данный документ.

1. Страна

2. Настоящий иностранный документ был подписан (фамилия)

3. Выступающим в качестве

4. Скреплен печатью/штампом (название учреждения)

Удостоверено

5. В

6. Дата

7. Название удостоверяющего органа

8. За №

9. Печать/штамп

10. Подпись

Правом на предоставление апостиля обладают органы, перечень которых определяется государством. Для Российской Федерации: Органы Внутренних Дел, Министерство образования, Министерство иностранных дел и т.д.

Тема №21. Признание и исполнение иностранных судебных решений

По общему правилу, решение вынесенное судом действует исключительно на территории государства суда. Его экстерриториальное действие возможно только в случае и на условиях, предусмотренных международным договором.

Некоторые судебные решения нуждаются только в признании (н: решение об объявлении умершим, о расторжении брака), а некоторые решения требуют не только признания, но и исполнения (н: решение о взыскании денежной суммы).

В настоящее время, согласно нашему законодательству признание и исполнение судебных решений регулируется процессуальными кодексами, международными договорами о правовой помощи и Указом Президиума Верховного Совета СССР 1988г. (регламентирует процедуру).

Для стран, входящих в ЕС действует Луганская конвенция 1988г. «О юрисдикции и приведении в исполнение судебных решений по гражданским и коммерческим делам». Российская Федерация в данной конвенции не участвует.

Решения иностранных судов признаются и исполняются на началах взаимности. Следовательно необходим международный договор. Такие договоры с Россией имеются, такие договоры заключены более чем с 60 государствами. Среди европейских стран такие договоры заключены с Испанией, Италией и Финляндией. В других европейских государствах и в странах северной Америке решение российского суда может быть исполнено лишь в случае, если это предусмотрено иностранным законом. В исключительных случаях решение может быть исполнено по усмотрению зарубежного суда (акт доброй воли).

Согласно нормам АПК РФ и ГПК РФ решение, вынесенное против иностранного гражданина исполняется в случае, если на территории России у него есть имущество. в других случаях решение исполняется при наличии международного договора.

Вместе с тем есть некоторые исключения, в силу ст. 160 СК РФ развод, совершенный за рубежом признается в РФ если при разводе было соблюдено законодательство соответствующего иностранного государства. Таким образом для признания развода не требуется ни наличие международного договора, ни принципа взаимности.

Многие государства для исполнения иностранного судебного решения требуют экзекватуры. Все договоры о правовой помощи РФ требуют ее получение. Экзекватура – это разрешение конкретного суда того государства, на территории которого испрашивается исполнение. В РФ экзекватура выдается по общему правилу судами общей юрисдикции, за исключением споров, вытекающих из экономических отношений, по таким делам она выдается арбитражными судами. Для получения экзекватуры проводится судебное заседание. В нем устанавливается соблюдение только формальных требований, в частности, проверяется был ли извещен ответчик о времени и месте проведения судебного заседания в котором было вынесено решение, которое истребуется к исполнению. Несоблюдение этого требования является распространенным для отказа в признании и исполнении иностранного судебного решения. Законность и обоснованность самого решения не проверяется. Для получения экзекватуры требуется заявление, само решение иностранного суда, а также справка о том, что оно вступило в законную силу, а также доказательства извещения ответчика. Эти документы представляются за языке государства, где испрашивается экзекватура и как правило легализация не требуется. При выдаче экзекватуры проверяются те требования, которые закреплены в международном договоре о правовой помощи.

Тема №22. Международный коммерческий арбитраж

Термин арбитражный суд и третейский суд является равнозначными. Такие суды следует отличать от государственных арбитражей.

Проблема, с которой сталкиваются участники внешней экономической деятельности, это отсутствие единого органа для рассмотрения споров и единого процессуального законодательства. Международный коммерческий арбитраж – это негосударственный механизм рассмотрения споров.

Термин международный коммерческий арбитраж имеет несколько значений:

• это механизм рассмотрения коммерческих споров

• это орган

• это состав арбитров или единоличный арбитр

Наряду с международным коммерческим арбитражем существует механизм рассмотрения споров публично-правового характера между государствами (н: международный суд ООН).

Термин международный применительно к международному коммерческому арбитражу носит условный характер, т.к. нет единого международного арбитражного суда (механизма; арбитров), он образуется в конкретной стране.

Преимущества международного коммерческого арбитража - демократичность порядка рассмотрения спора (стороны сами выбирают арбитров, решают процедурные вопросы, они могут просить рассмотреть спор по принципам доброго и справедливого без обращения к национальному правопорядку).

Демократичность сочетается с фундаментальным принципом коммерческого арбитража является окончательный характер вынесенного решения. И возможность принудительного исполнения дополнительно обеспечивается значительным числом межгосударственных договоров о взаимном признании и исполнении иностранных судебных решений. Международный коммерческий арбитраж не является элементом государственной судебной системы и не зависит от нее, поэтому обращение в арбитраж или даже только наличия соглашения сторон об этом исключает судебную юрисдикцию.

Вместе с тем международный коммерческий арбитраж не изолирован от национальных судов. При арбитражном разбирательстве государственные суды могут выполнять два процессуальных действия. Во-первых, принятие предварительных мер об обеспечении иска, во-вторых, исполнение арбитражного решения.

Виды арбитражей:

1. Ad Hoc – для рассмотрения одного дела

2. Постоянно действующий (институционный) арбитраж. Обычно они образуются при национальных торговых палатах, биржах, ассоциациях и т.д.

Недостатки международного коммерческого арбитража - процедура эффективна для рассмотрения несложных спорах (н: о качестве, комплектности товара). Сложные правовые вопросы лучше передавать постоянно действующему арбитражу.

Наиболее известные арбитражи:

1. Арбитражный суд при международной торговой палате в Париже

2. Лондонский международный третейский суд

3. Американская арбитражная ассоциация в Нью-Йорке

4. Арбитражный институт Стокгольмской торговой палаты

5. Международный коммерческий арбитражный суд (МКАС)

6. Морская арбитражная комиссия при торговой промышленной палате

Роль международного права в разрешении международных коммерческих споров:

1. Унификация процессуальных норм.

2. Создание международно-правовой основы для признания и принудительного исполнения решений арбитража одного государства на территории другого государства.

Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже 1961 года разработана по эгидой экономической комиссии ООН для Европы, принята в Женеве. Россия участвует с 1962 года.

В 1985 году был разработан проект типового закона ЮНСИТРАЛ) о международном коммерческом арбитраже.

Существуют арбитражные регламенты, разработанные в рамках ООН (н: арбитражный регламент экономической комиссии ООН для Европы 1964г. содержит унифицированные правила арбитражной процедуры ad hoc). Наибольшее распространение в международной практике получил регламент ЮНСИТРАЛ, принятый резолюцией Генеральной Ассамблеей ООН в 1976 г.

В 1958 году на конференции ООН в Нью-Йорке была принята конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. В ней участвую более 100 государств, Россия с 1960 года.

05.05.2010

Арбитражные соглашения

Основополагающим принципом коммерческого арбитража является добровольность обращения к арбитражному разбирательству. На практике используется три вида арбитражных соглашений:

• Арбитражная оговорка. Она включается непосредственно в текст внешнеторгового контракта и применяется в случаях возникновения спора, т.е. она рассчитана на будущие споры

• Третейская запись. Это отдельное соглашение, которое заключается после возникновения спора. На практике используется реже, т.к. та сторона допускает неисполнение или ненадлежащее исполнение уклоняется от разбирательства спора в суде. У контрагента нет возможности понудить другую сторону заключить подобное соглашение.

• Арбитражный договор. Представляет самостоятельное соглашение относительно разбирательства спора, который может возникнуть в будущем, в том числе в ходе сотрудничества сторон. Может применяться относительно нескольких договор.

Наличие арбитражного соглашения – это обязательное условие для рассмотрения дела коммерческим арбитражем. В качестве исключения следует рассматривать случаи, когда юрисдикция арбитража устанавливается правилами международного договора.

В качестве примера можно взять Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности – это договор, заключенный в рамках СНГ в 1992 году (Киевская конвенция).

Особенности арбитражных соглашений:

1. Арбитражное соглашение отличается юридической автономностью по отношению к контракту, по которому возникает спор – это значит, что действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности самого контракта. Даже если контракт будет признан недействительным, то условия о порядке и месте рассмотрения спора сохраняют свою силу. Если бы этого условия не было бы предусмотрено, то возникли бы сложности в разрешении споров.

2. Существуют специальные коллизионные нормы, дающие ответ на вопрос – право какого государства регулирует спорные вопросы, связанные с арбитражным соглашением? Для решения данного вопроса применяются следующие привязки – закон автономии воли, право, которое регулирует основной договор, право места вынесения решения.

Процессуально – правовые последствия арбитражных соглашений:

1. Обязательность для сторон. оно лишает государственный суд его юрисдикции.

2. Арбитраж не должен выходить за рамки полномочий, возложенных на него сторонами соглашения.

3. Содержание соглашения зависит от воли сторон. как правило оно включает следующие элементы:

   1. Выбор арбитражного способа рассмотрения спора. Обычно они указывают, что все споры рассматриваются международным арбитражем или третейскими судами.

   2. Выбор вида арбитражей, т.е. институционный или арбитраж ad hoc. Также указывается точное наименование арбитража в случае, если они укажут институциональный арбитраж. Неточное наименование не является абсолютным, суд выясняет, какой суд стороны имели ввиду. Для арбитражей ad hoc обязательно указывать место проведения, язык разбирательства, количество арбитров, а также сам порядок разбирательства. Для институционных судов эти вопросы решаются в соответствии с их действующими регламентами. Большинство норм, определяющих процедуру рассмотрения споров даже в институционных арбитражей носит диспозитивный характер. Ограничением при выборе процедуре служит оговорка о публичном порядке (применяется в исключительных случаях).

   3. Выбор права, которому подчиняется контракт. Если стороны указали, что применимым правом такое-то, то это рассматривается как ссылка на правовую систему (российское право – м/б и внутреннее законодательство и применены международные акты). Если стороны указали применимым правом какое-то законодательства, то это расценивается как подчинение контракта законодательства (российское законодательство - в этом случае применяются только внутренние акты государства)

4. Типовые оговорки прилагаются к типовым арбитражным регламентам (н: Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980 год)

Тема № 23. Исполнение иностранных арбитражных решений

Преимущества международного коммерческого арбитража – это наличие довольно разработанной системы признания и принудительного исполнения арбитражных решений.

Нью-Йоркская конвенция о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений 1958 года. СССР участвует с 1960 года. Всего к данной конвенции присоединилось более 150 государств. Нормы об исполнении арбитражных решений содержаться и в других конвенциях. В частности, Вашингтонская конвенция 1965 года.

Нью-Йоркская конвенция допускала при ратификации оговорки. По общему правилу по нормам конвенции исполняются решения судов тех государств, которые к конвенции не присоединились. Однако СССР сделал оговорку – в отношении решений, вынесенных на территории государств, не участвующих в конвенции, конвенция применяется лишь на условиях взаимности. Иностранные арбитражные решения – это решения, вынесенные на территории государства иного, чем то, где испрашивается признание, а также она применяется к решениям, которые не считаются внутренними в том государстве, где испрашивается их признание (В Германии не считается внутренним то решение, которое принято на ее территории, но по праву другого государства ). При признании решений, вынесенных на территории договаривающихся государств, наличие взаимности презюмируется.

Принципы:

1. Признание и исполнение решений производится в соответствии с процессуальным правом государства, где д/б исполнено данное решение

Процедура:

Заинтересованная сторона обращается в компетентный орган с просьбой о признании решения, при этом подаются должным образом заверенное само арбитражное решение, вступившее в законную силу и должным образом заверенное арбитражное соглашение с переводом на язык того государства, где истребуется признание и приведение в исполнение.

Основания для отказа (исчерпывающий перечень дан в ст.5):

1. Недействительность арбитражного соглашения

2. Сторона не была должным образом уведомлена об арбитражном разбирательстве, и отсутствовала на разбирательстве

3. Решение арбитража вышло за пределы арбитражного соглашения

4. Состав арбитража и арбитражный процесс не соответствовали арбитражному соглашению

5. Решение арбитража не является окончательным или было отменено либо приостановлено властью страны, где оно было вынесено

6. В признании решения арбитража м/б отказано по инициативе компетентного органа страны, где испрашивается исполнение:

1. Объект спора не м/б предметом арбитражного разбирательства по законам этой страны

2. Противоречие публичному порядку

ст.437 ГПК РФ – предъявление к исполнению допускается в течении трех лет с момента вступления решения в силу.

19.05.2010

Тема №24. Регулирование брачно-семейных отношений в международном частном праве

Особенности правового регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве

Это та сфера, которая в наименьшей степени подвергается унифицированию, т.к. это крайне затруднено, семейные отношения подчинены традициям. Попытки унификации семейного законодательства неоднократно предпринимались. Впервые в 1902-1905 гг. – принят ряд Гаагских конвенций о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними и другие. Эти конвенции не получили признания, хотя в дальнейшем сыграли роль в унификации.

В настоящее время Россия участвует в двух международных конвенция – Конвенция о правах ребенка 1985 года, она содержит публичные нормы, а также исключительно частно - правовые вопросы (н: право ребенка на имя).

Конвенция о согласии на вступление в брак в брачном возрасте и регистрации браков 1962 года. Помимо России участвуют 49 государств. В ней есть ссылка на ст.16 Всеобщей конвенции прав человека. В ней закреплены принципы:

1. Добровольность брачного союза

2. Государства участники устанавливают минимальный брачный возраст

3. Все браки регистрируются уполномоченным государственным органом

Существует ряд конвенций, в которых Россия не участвует, например, О взыскании за границей алиментов 1964 г. Нормы семейного права содержаться в двухсторонних соглашениях, а также в Конвенции СНГ 1993г.

Основной метод – коллизионно – правовой, через создание национальных коллизионных норм.

Коллизионные вопросы заключения и расторжения брака

Брачный возраст в разных государствах колеблиться от 12 до 21 года, в некоторых странах существует ограничение на вступление в брак после развода (н: в течении года).

При заключения брака возможны два варианта присутствия иностранного элемента:

1. Брак между иностранцами

2. Смешанные браки (одни супруг иностранец, другой гражданин соответствующего государства)

Относительно формы и порядка заключения брака на территории России применяется российское право. Порядок заключения брака регулируется ФЗ «Об актах гражданского состояния». Как правило, форма и порядок заключения брака регулируется законом места совершения акта. Другое дело условия для вступления в брак, они определяются личным законом каждого из вступающих в брак. Но при этом должны соблюдаться правила ст.14 СК РФ – императивная норма, которая применяется независимо от подлежащего применению права. Помимо этого содержаться правила применения закона гражданства, если лицо имеет двойное гражданство.

Браки, заключенные иностранцами за рубежом признаются, если было соблюдено законодательство места совершения брака.

Для российских граждан, заключающих брак за рубежом существует два порядка (варианта):

1. Консульский брак – имеется ввиду брак, заключенный в дипломатических представительствах и консульских учреждениях. Компетенция консула и порядок заключения брака регулируются консульскими уставами.

2. Смешанные браки, заключенные за рубежом, признаются действительными, если соблюдено законодательства места их совершения, также соблюдается ст.14 СК РФ.

Впервые в СК РФ включена норма, применимая к недействительности брака – вопросы недействительности регулируются тем законодательством, которое применялось к заключению брака.

Расторжение брака – при расторжении брака на территории РФ применяется российское законодательство. Согласно п.2 ст.160 СК РФ гражданин РФ, проживающий за пределами России может расторгнуть брак с супругом, проживающим за пределами РФ в суде РФ, либо в органах загса, либо в консульских учреждениях. Из-за несогласованности материального и процессуального законодательства возникает проблема определения подсудности. Расторжение брака за пределами РФ признается действительным при соблюдении требований закона места совершения акта.

Личные неимущественные и имущественные права супругов:

1. Права супругов определяются законодательством той страны, где они имеют совместное место жительство, либо законом государства где они имели последнее совместное место жительство. Если супруги не имели совместного места жительства, то на территории РФ их права определяются российским законодательством.

2. При заключении брачного договора, в некоторых случаях, действует закон автономии воли (если супруги не имеют общего гражданства, либо совместного места жительства)

3. Если супруги не избрали применимое право, то применяется либо законодательство государства, где они совместно проживают, либо государство где они имели последнее совместное место жительства.

Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным делам 1992г.:

1. Условия заключения брака определяется личным законом (закон гражданства, закон домицилия), но при этом не должны нарушаться императивные нормы (не д/б препятствий для заключения брака, которые закреплены в ст.14 СКРФ)

2. Личные неимущественные отношения определяются государством, где они совместно проживают. Если у супругов общее гражданства, но они проживают отдельно в странах-участницах конвенции, то применяется законодательство гражданства.

3. Отношения супругов по поводу недвижимости определяются законом места нахождения вещи.

Расторжение:

4. При наличии общего гражданства к расторжению брака применяется право страны совершения акта

5. Если супруги – граждане разных договаривающихся государств, то применяется закон суда

Недействительность:

6. Вопросы недействительности регулируются тем законодательством, которое применялось при заключении брака

Хромающие браки. Поскольку законодательство в данной сфере разных государств существенно различаются, это приводит к тому, что браки, заключенные в одном государстве не признаются в другом.

Есть более широкое понятие – хромающие отношения – происходят от столкновения законов, они могут возникать в любых сферах, но в брачно – семейных отношениях они возникаю чаще.