10. Договор продажи предприятия. Перевод долга в составе продаваемого предприятия и общие положения о переводе долга: дать сравнение.

Продажа предприятия - соглашение, в силу которого продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс (за исключением прав и обязанностей, которые продавец не вправе передавать другим лицам).

Предприятие - единый и обособленный имущественный комплекс, признаваемый недвижимостью и используемый для ведения экономической деятельности.

Договор обладает следующими характеристиками: 1) консенсуальность (моментом заключения договора является достижение соглашения между сторонами, а не передача имущества); 2) возмездность (передача имущества по договору происходит взамен уплаты соответствующей покупной цены); 3) взаимность (по договору обе стороны обладают и правами и обязанностями).

Стороны - продавец и покупатель - обычно предприниматели: граждане или коммерческие организации. При продаже государственных муниципальных предприятий - соответствующие фонды имущества.

Предметом признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности, в состав этого комплекса входят здания, сооружения, земельные участки, инвентарь, сырье, продукция, право требования и долги, право на обозначение, фирменное наименование, товарный знак.

Состав и стоимость предприятия определяются в договоре на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.

Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами с последующей его государственной регистрацией после чего он считается заключенным.

Продавец или покупатель несут солидарную ответственность по включенным в состав предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора.

Перевод долга

Перевод долга является не просто видом участия в договорных отношениях третьего лица, а одним из способов перемены сторон в обязательстве (ст. ст. 391 - 392 ГК РФ), то есть является заменой должника в обязательстве.

При переводе долга первоначальный должник заключает сделку с новым должником о том, что последний принимает на себя обязательства первоначального должника перед кредитором. Таким образом, осуществление перевода долга влечет изменение субъектного состава сделки: обязанности первоначального должника по сделке с момента заключения соглашения о переводе долга прекращаются, и обязанным становится лицо, на которое был переведен долг.

Основанием для перевода долга служит соглашение, заключенное между первоначальным должником и лицом, заступающим на его место в обязательстве (но не в договоре). Замена стороны в обязательстве не означает замену стороны договора, поскольку договор может служить основанием возникновения нескольких обязательств, а сторона договора одновременно является кредитором по одному обязательству и должником по другому.

Содержание обязательства при переводе долга остается неизменным.

В большинстве случаев перевод долга является результатом существования между первоначальным и новым должниками иного обязательства, для исполнения которого и осуществляется перевод долга. Переводом долга может быть погашена существовавшая ранее задолженность нового должника перед первоначальным должником. Поэтому, как правило, при передаче долга первоначальный должник не уплачивает новому должнику каких-либо денежных средств.

В соответствии со ст. 391 ГК РФ перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора, поскольку кредитору не безразлично, кто исполняет обязательство и несет ответственность за его неисполнение. Это правило направлено на защиту интересов кредитора от недобросовестного партнера (например, для исключения перевода долга на заведомо неплатежеспособную организацию для уклонения от выполнения обязательств).

Согласие кредитора может быть выражено как в письменной, так и в устной форме.

Для получения более твердых гарантий правомерности сделки, безусловно, следовало бы получить письменное согласие кредитора на перевод долга, так как отсутствие письменного согласия может повлечь отмену соглашения о переводе долга. Например, согласно ст. ст. 562 и 657 ГК РФ при продаже или при аренде предприятия как имущественного комплекса необходимо письменное сообщение кредитора о своем согласии на перевод долга. Отсутствие письменного согласия дает право кредитору в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать либо прекращения или досрочного исполнения обязательства и возмещения причиненных этим убытков, либо признания договора недействительным полностью или в соответствующей части.

После заключения соглашения о переводе долга при оформлении первичных документов, связанных с исполнением обязательств по основному договору (актов сдачи-приемки, счетов-фактур, платежных поручений и т.д.), первоначальный должник в этих первичных документах уже не упоминается, и все расчеты осуществляются между кредитором и новым должником (со ссылкой на реквизиты основного договора и реквизиты соглашения о переводе долга).

Согласие кредитора на перевод долга является только одним из условий перевода долга. Кроме того, перевод долга не должен противоречить законодательству.

Форма соглашения о переводе долга должна соответствовать форме сделки, долг по которой переводится. Соглашение о переводе долга должно быть заключено в той же форме, что и сам договор (п. п. 1 и 2 ст. 389 ГК РФ).

Соглашение (договор) о переводе долга, форма которого не соответствует форме основной сделки, является ничтожным (ст. 168 ГК РФ).

Примером может служить ситуация из судебно-арбитражной практики, приведенная в п. 12 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59 "Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним", согласно которому общество с ограниченной ответственностью (арендодатель) обратилось в арбитражный суд с иском к акционерному обществу о взыскании арендной платы по договору аренды здания. Акционерное общество заявило, что оно является ненадлежащим ответчиком по данному иску. Договор аренды прекратился в связи с окончанием срока аренды, и с согласия истца долг акционерного общества по уплате арендной платы был переведен на нового арендатора здания, что подтверждается соглашением о переводе долга. Арбитражный суд первой инстанции иск удовлетворил, указав, что в соответствии с п. 2 ст. 391 ГК РФ к форме перевода долга применяются требования, содержащиеся в п. п. 1 и 2 ст. 389 настоящего Кодекса. В частности, в силу п. 2 ст. 389 ГК РФ уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом. Договор аренды, заключенный между истцом и ответчиком сроком на один год, подлежал государственной регистрации и был зарегистрирован в установленном порядке. Следовательно, соглашение о переводе долга ответчика по этому договору также подлежало регистрации в порядке, установленном для регистрации договора аренды. Так как соглашение о переводе долга не было зарегистрировано, оно в силу п. 3 ст. 433 ГК РФ считается незаключенным.

Кредитор не вправе предъявлять к должнику требования, выходящие за рамки первоначального договора.

В свою очередь, новый должник вправе выдвигать против требований кредитора все те возражения, которые имел прежний должник (ст. 392 ГК РФ). В частности, должник имеет право заявлять в суде об истечении срока исковой давности, так как в соответствии с правилом ст. 201 ГК РФ перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления. Следовательно, срок для обращения кредитора в суд начинает течь с момента нарушения первоначальным должником его обязательства по договору, а не с момента заключения договора о переводе долга.

В порядке перевода долга может быть передано не всякое обязательство. Так, не могут быть переданы обязательства, неразрывно связанные с личностью должника (например, обязательство написать книгу, уплачивать алименты и т.д.).

Поскольку при переводе долга передаваемое обязательство остается неизменным, обеспечительные меры, предусмотренные первоначальным договором или законом (уплата неустойки при просрочке платежа, потеря внесенного задатка, право кредитора удерживать вещь, принадлежащую должнику), сохраняют свою силу.

В отношении обеспечительных мер третьих лиц, а также обеспечительных мер должника, установленных дополнительным договором, действует несколько иной порядок.

По общему правилу, установленному ст. 356 ГК РФ, с переводом долга на другое лицо по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается (для этого не надо расторгать договор залога, залог в этом случае прекращает свое действие в силу закона), так как в большинстве случаев залогодателем выступает сам должник. И если первоначальный должник выходит из обязательства, то для него нет никакого смысла предоставлять свое имущество в обеспечение обязательства третьего лица (нового должника).

После получения согласия кредитора и заключения соглашения о переводе долга новому должнику передаются документы (договор, приложения к договору, спецификации, сметы, дополнительные соглашения, являющиеся приложениями к договору). Документы по оформлению обязательств, связанных с исполнением договора (акты приема-передачи, счета-фактуры и т.д.), остаются у первоначального должника.

Копия соглашения о переводе долга передается поставщику (кредитору).