19. Субъекты, осуществляющие внешний (вневедомственный) контроль за орд.

Под субъектом внешнего воздействия на ОРД понимают физических и юридических лиц, которые в той или иной мере оказывают влияние (позитивное или негативное) на содержание ОРД или ее части (отдельных ОРМ и др.) извне, не являясь участниками этой деятельности Каждый субъект внешнего воздействия на ОРД наделен законодателем соответствующими обязанностями и правами применительно к ОРД. Однако его компетенция в основном связана с такими функциями (контроль над ОРД, прокурорский надзор за ней, социально-правовая поддержка оперативников и т.п.), которые, как правило, не предназначены решать конкретные задачи ОРД. Вместе с тем эти субъекты способны оказывать соответствующее воздействие на ОРД (на всю или ее определенную часть), а потому их необходимо изучать в совокупности с непосредственными участниками ОРД.

Теоретически воздействовать на ОРД может любой субъект российского общества (да и не только российского). Однако среди субъектов воздействия особо выделяют те, которые оказывают на ОРД наибольшее позитивное влияние, а потому они указаны в ФЗ об ОРД (Президент РФ, Правительство РФ, прокуроры и др.).

Классификация субъектов внешнего воздействия на ОРД.

С позиций оперативно-розыскной теории этих субъектов допустимо классифицировать на основании различных критериев. В частности, с учетом выделения характера оказания воздействия на ОРД различают субъектов:

оказывающих позитивное воздействие — палаты Федерального Собрания РФ, федеральные органы государственной власти, надзирающие за ОРД прокуроры, субъекты финансового и любого другого государственного контроля над ОРД, включая внутриведомственный, и др.;

оказывающих негативное воздействие — лица, противодействующие осуществлению ОРД, и др.;

могущих одновременно оказывать как позитивное, так и негативное воздействие, — анонимы, что-либо сообщающие оперативно-розыскному органу (см. § 4 гл. 9), средства массовой информации, публикующие как позитивную, так и негативную информацию об ОРД, представители общественности и др.

Формы внешнего воздействия на ОРД.

Различают следующие основные формы внешнего позитивного воздействия на ОРД со стороны определенных субъектов:

контроль над ней со стороны государства, общества и др. (см. гл. 13);

прокурорский надзор за ОРД (см. гл. 13);

односторонняя помощь в ее осуществлении, в том числе путем сообщения о совершении преступлений (см. § 4 гл. 9);

защита субъектов ОРД (социальная, нормативно-правовая и др.);

поддержка субъектов ОРД (нормативно-правовая, социальная, моральная и др.);

реагирование (со стороны средств массовой информации и т.п.).

Кроме того, выделяют формы негативного воздействия на ОРД: ослабление, противодействие, борьба и др.

20. Судебный контроль за орд.

К органам, осуществляющим контрольные функции в сфере ОРД, также следует отнести суд, так как судья осуществляет проверку материалов о проведении ОРМ, ограничивающих конституционные права граждан. Правовой базой данной формы судебного контроля является ст. 46 Конституции РФ, согласно которой каждому гражданину гарантируется судебная защита его прав и свобод. Несмотря на то, что в ст. 20 Федерального закона об ОРД судебные органы не упоминаются в качестве субъектов, осуществляющих контроль, они являются субъектами вневедомственного (государственного) контроля.

Понятие судебного контроля над оперативно-розыскной деятельностью и его субъектов. Предмет судебного контроля

Сущность судебного контроля над ОРД. В соответствии со ст. 9 ФЗ об ОРД судья рассматривает материалы об ограничении конституционных прав граждан при проведении ОРМ (на тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений, передаваемых по сетям электрической и почтовой связи, на неприкосновенность жилища). Это специально делается внешним, независимым от оперативно-розыскных интересов «контролером» — судьей в интересах, с одной стороны, соблюдения прав и свобод человека и гражданина в ОРД и объективности принятия решения о законности и обоснованности их ограничения, а с другой — соблюдения интересов общества и государства.

Конституционный Суд РФ разъяснил, что судебная процедура, в частности ограничение права на тайну телефонных переговоров, имеет целью обеспечить интересы общества и государства, составляющих в единстве с интересами личности совокупность национальных интересов России. Наделение суда полномочием осуществлять независимую оценку действий правоохранительных органов, связанных с ограничением конституционных прав граждан, создает дополнительные условия защиты этих прав. Полнота использования этого полномочия является важнейшей предпосылкой упрочения норм жизни правового государства (см. определение Конституционного Суда РФ от 2 октября 2003 г. № 345-о).

Таким образом, судебный контроль над ОРД — ее обязательный аспект, «узаконенный» в современных условиях. Одновременно контроль есть обязательный этап осуществления ОРМ, влекущих ограничение конституционных прав граждан. Судья как должностное лицо, которое проводит судебный контроль над ОРД. Судья — лицо, наделенное в соответствии с Конституцией и Федеральным конституционным законом о судебной системе полномочиями осуществлять правосудие и исполняющее свои обязанности на профессиональной основе (ч. 1 ст. 11). Судья — должностное лицо государства, являющееся носителем судебной власти в России (гражданин России, достигший 25 лет, имеющий высшее юридическое образование и стаж работы по юридической профессии не менее пяти лет). В ФЗ об ОРД нет прямого указания на то, какой судья и какого суда может проводить судебный контроль над ОРД (исключая «мертвую» норму об уполномоченном судье). Однако Конституционный Суд РФ еще в 1998 г. дал разъяснение, что рассматривать оперативно-служебные материалы полномочен любой судья, так как согласно ст. 21 Закона о гостайне судьи на период исполнения ими полномочий допускаются к сведениям, составляющим государственную тайну, без проведения проверочных мероприятий (См.: Определение Конституционного Суда РФ от 14 июля 1998 г. № 86-о).

Хотя рассматривать оперативно-служебные материалы по решению Конституционного Суда РФ полномочен любой судья, тем не менее практически этим не занимаются судьи многих судов. Так, из смысла предписаний ст. 9 ФЗ об ОРД следует, что не проводят судебный контроль над ОРД, касающийся санкционирования ОРМ, судьи: Конституционного Суда РФ, арбитражных судов, конституционных (уставных) судов субъектов Федерации, мировые.

Кроме того, в ч. 7 ст. 16 Закона о статусе судей предусмотрено изъятие из общего правила судебного санкционирования ОРМ, согласно которому санкцию на проведение ОРМ в отношении судьи дает не один судья, а коллегия судей.

Таким образом, именно судья является субъектом (должностным лицом), осуществляющим судебный контроль над ОРД. Практически это делают: руководители судов. В районном (городском) суде поступившие из оперативно-розыскного органа оперативно-служебные документы рассматривает, как правило, председатель суда, а в случае его отсутствия (отпуск и др.) — заместитель председателя либо определенный судья; специально выделенные для этого судьи. В каждом суде выделяют не менее двух судей (основного и запасного). Не исключено рассмотрение материалов дежурным судьей.

Предмет судебного контроля над ОРД и его ограничения.

В предмет судебного контроля над ОРД входит:

рассмотрение материалов об ограничении конституционных прав каждого при проведении ОРМ (ч. 2 и 3 ст. 8 и ч. 1 ст. 9 ФЗ об ОРД);

последующая проверка законности решений и действий оперативно-розыскного органа и его должностных лиц (ч. 3 и 4 ст. 8);

рассмотрение жалоб на оперативно-розыскной орган (ч. 2 и 3 ст. 5); разрешение споров между судьей нижестоящего суда и оперативно-розыскным органом в связи с отказом судьи дать разрешение на проведение ОРМ (ч. 6 ст. 9).

Ограничения предмета судебного контроля над ОРД.

В соответствии с ФЗ об ОРД судья не вправе требовать от оперативно-розыскного органа представления данных о (об):

лицах, внедренных в организованные преступные группы; штатных негласных сотрудниках органов, осуществляющих ОРД;

лицах, оказывающих содействие оперативно-розыскному органу на конфиденциальной основе;

организации и тактике проведения ОРМ (ч. 3 ст. 9).