4. Функции права.
Функции права – это главные направления правового воздействия на общественные отношения, т.е. формы, способы, пути влияния права на общественные отношения.
Функции права делятся в зависимости от того, какие основные задачи они решают:
Внешние – общесоциальные функции – характеризуют право как социальный регулятор. К ним относят:
- политическую (право закрепляет политический строй общества, механизм функционирования государства, регламентирует политические отношения),
- экономическую (право упорядочивает производственные отношения, закрепляет формы собственности, определяет механизм распределения общественного богатства),
- воспитательную (право отражает определенную идеологию, оказывает специфическое педагогическое воздействие, формирует мотивы правомерного поведения),
- культурно-историческую (собирает духовные ценности и достижения мировой культуры),
- социальный контроль (стимулирует определенное поведение и в то же время ограничивает нежелательные действия, удерживает от правонарушений),
- информационно-регулирующая (информирует о возможностях того или иного социально значимого поведения и способствует социально полезному поведению),
- коммуникативная (право, являясь информационной системой, выступает способом связи между субъектом и объектом управления).
Внутренние – специально-юридические – это способы юридического воздействия на поведение людей. К ним относят:
- регулятивную функцию – обеспечивает упорядочивание общественных отношений, направлена на установление правил поведения позитивного свойства,
- охранительную функцию – направлена на борьбу и вытеснение вредных и опасных для общества вариантов поведения, охрану и защиту прав личности, обеспечение законности.
Второстепенные юридические (неосновные) функции:
- компенсационная – состоит в возмещении ущерба или вреда, причиненного незаконными действиями; она присуща гражданского, трудовому, уголовному праву,
- ограничительная – направлена на ограничение некоторых действий лиц, ущемляющих права других лиц,
- восстановительная – направлена на восстановление нарушенного права, прежнего правового положения, возврат незаконно отобранного имущества, восстановления на работе.
Вопрос: ИСТОЧНИКИ ПРАВА
Понятие и виды источников права.
Право как модель социальной организации для того, чтобы стать регулятором общественных отношений, должно получить внешнее выражение. В правовой науке формы, с помощью которых государственная воля становится правовой нормой, обозначаются источниками права.
Форма права показывает как организовано и выражено во вне содержание права. А понятие «источник права» охватывает истоки форматирования права, систему факторов, предопределяющих его содержание и формы выражения (Лучин В.О., Мазуров А.В.) Совпадение формы и источника права имеет место тогда, когда речь идет о так называемых вторичных, формально-юридических источниках права. В них форма указывает на то, как, каким образом организовано и выражено во вне юридическое (нормативное) содержание, а источник на то, каковы те юридические истоки, факторы, предопределяющие рассматриваемую форму права и ее содержание. Типичный пример – закон или иной нормативно-правовой акт.
Известны следующие виды источников права:
-1- Правовой обычай – это правило поведения, сложившееся вследствие его фактического применения в течение длительного времени и признаваемое государством в качестве общеобязательного правила.
Обычай был основным источником права на ранних этапах развития рабовладельческого и феодального строя. Известны были такие перешедшие из родового строя обычаи, как талион – причинение виновному такого же вреда, который им нанесен; вира – штраф за убийство. Русская Правда, например, представляет собой акт систематизации наиболее важных правовых обычаев.
По мере развития централизации и укрепления государственной власти сфера применения обычая сужается. Он либо совсем вытесняется, либо включается в национальные правовые системы. Обычай, включенный в нормативный акт, становится частью законодательства и перестает быть источников права.
В современных условиях роль обычая невелика. Как источник права он сохраняет значимость в той мере, в какой полезен для применения закона или в тех случаях, когда сам закон отсылает к обычаю.
-2- Судебный (юридический) прецедент – письменное или устное решение судебного или административного органа, ставшее нормой, эталоном, образцом (правилом поведения) при рассмотрении аналогичных дел в будущем. Данное первичное решение становится обязательным для всех, т.е. получает государственную поддержку. Характерной особенностью прецедента является то, что все последующие решения могут вносить отдельные изменения в ранее сформировавшийся прецедент, которые в свою очередь также становятся нормой права. Например, Верховный Суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям и могут изменять свою практику. Штаты независимы, и правило прецедента относится к компетенции штатов лишь в пределах судебной системы конкретного штата.
Судебный прецедент – один из источников права в Англии, США, Канаде, Австралии, т.е. там, где воспринята система общего права. В этих странах публикуются судебные отчеты, из которых можно получить информацию о прецедентах.
Признание прецедента источником права дает возможность суду выполнять правотворческие функции как в случае отсутствия необходимого закона, так и при его наличии.
-3- Нормативный договор представляет собой содержащее правовые нормы соглашение между различными субъектами права. Договоры не только устанавливают права и обязанности сторон, но могут быть направлены на установление норм права, которым обязуются на будущее время подчиняться субъекты.
-4- Общие принципы права – отправные, исходные начала правовой системы. При отсутствии законодательной нормы происходит отсылка на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права.
Общие принципы права – это положения (правила) объективного права, которые могут выражаться. А могут и не выражаться в текстах, но обязательно применяются в судебной практике и обладают достаточно общим характером
Им уделяется повышенное внимание во Франции, где они нашли законодательное закрепление как в Декларации прав человека и гражданина 1789 г., так и в последующих конституционных актах. Речь идет о таких принципах, как принципы «приверженности правам человека», «национального суверенитета», принцип выражения в законе общей воли, принцип признания «воспрещенным»лишь тех деяний, которые «вредны для общества», принцип свободы действий («возможность делать все, что не приносит вреда другому»), принцип установления в законе «лишь тех наказаний, которые строго и бесспорно необходимы», принцип «отчетности каждого должностного лица по вверенной ему части управления» перед обществом и др.
В Конституции Испании закрепляются и гарантируются такие принципы как законность, иерархичность нормативных актов, принцип «отсутствия обратной силы у норм, содержащих санкции, не способствующие осуществлению личных прав или ограничивающие их» и др.
-5- Идеи и доктрины – мнения ведущих ученых-юристов. В англоязычных странах судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. Мусульманское право основано на принципе авторитета, в связи с чем, заключения древних юристов, знатоков ислама, имеют официальное юридическое значение.
Используются в Греции, Франции, Швеции.
Доктрина – это учение, научная теория, руководящий теоретический или политический принцип. Правовая доктрина оказывает определенное влияние на правотворческий, правоприменительный и правоохранительный процессы. В Англии в научной литературе справедливо указывается, что труды выдающихся юристов признаются в качестве источника права уже в силу того, что они содержат «необходимые обобщения, анализ как писаных, так и неписаных норм английской конституции».
В Англии, Канаде и Австралии функционируют доктрины верховенства парламента, в США – многочисленные судебные доктрины типа доктрины «политического вопроса», запрещающей федеральным судам принимать к своему рассмотрению дела политического свойства, поскольку все такие дела содержат в себе «политический конфликт», который должен решаться не в судебном порядке, а с помощью политических средств. К другим доктринам относятся судебные доктрины «государственных действий», «явной и вредной опасности», «вредной направленности». Для всех без исключения стран общего права весьма характерна доктрина обязательности соблюдения (следования) прецеденту.
-6- Религиозные воззрения. Они выражены в виде догм, уточняющих во что должен верить мусульманин, и предписывающие верующим, что они должны и чего не должны делать. Шариат – «путь следования» - составляет то, что называют мусульманским правом, который указывает как нужно вести себя в соответствии с религией.
В основе мусульманского права лежат 4 источника:
- священная книга Коран, состоящая из высказываний Аллаха, обращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;
- Сунна – сборник традиционных правил, содержащий высказывания Магомета, воспроизведенные рядом посредников;
- Иджма – конкретизация положений Корана в изложении крупных ученых,
- Кияс – рассуждения по аналогии о тех явлениях, которые не охватываются предыдущим толкованием трех первых источников.
-7- Правовой акт – это официальный документ, принятый компетентным органом по правилам законодательной техники. Правовые акты делятся на два вида: нормативные и индивидуальные.
Нормативный акт. Это акт правотворчества, исходящий от компетентного органа и содержащий нормы права. Он рассчитан на регулирование неограниченного числа случаев и действует непрерывно. Нормативный акт имеет преимущества перед другими источниками права: 1) государственные органы имеют большие координационные возможности для выявления общего интереса; 2) в силу определенных правил изложения нормативный акт является лучшим способом оформления устоявшихся норм; 3) на него легко ссылаться при разрешении дела, вносить необходимые коррективы, осуществлять контроль за его исполнением.
Нормативный акт является наиболее распространенным и первостепенным источником права.
Индивидуальные акты направлены на регулирование одного конкретного правоотношения (приказ о приеме на работу регулирует только вопрос трудоустройства конкретного лица), имеют персонального адресата и действуют однократно. Примеры: приказ, приговор, распоряжение.
Понятие и виды нормативно-правовых актов.
В любом государстве нормативные акты делятся на законы и подзаконные акты.
Закон – это нормативно-правовой акт, обладающий высшей юридической силой, принятый в строго определенном порядке, устанавливающий основные нормы всех отраслей права и регулирующий наиболее важные общественные отношения.
Закон регулирует только те общественные отношения, которые характеризуются устойчивостью, типичностью, значимостью, необходимостью законодательно отразить суверенные желания народа.
Закон занимает особое место в системе нормативно-правовых актов в силу обладания высшей юридической силой, что является отражением его верховенства в этой системе. Все остальные акты должны исходить из закона и не могут ему противоречить, в случае коллизии они считаются не имеющими юридической силы.
Изменить или отменить закон вправе только орган, его принявший, в строго определенном порядке. Так акт референдума может быть изменен или отменен только в результате референдума.
Таким образом, главными качествами закона являются его первичность. Особый порядок принятия, высшая юридическая сила. В связи с этим законы должны быть совершенными по содержанию и форме, должны реализовываться всеми и повсеместно, регулировать наиболее важные общественные отношения.
Закон как ведущий нормативно-правовой акт в системе источников права характеризуется следующими формально-юридическими признаками:
нормативность и общеобязательность
особый порядок принятия, изменения и отмены
непосредственное выражение государственной воли
опосредование наиболее важных общественных отношений
первичный характер содержащихся в законе норм
преследование стратегических целей, интересов и задач
обладание высшей юридической силой по отношению ко всем иным источникам права.
Классификация законов может проводиться по различным основаниям:
- по юридической силе (конституции, ФКЗ, ФЗ)
- по субъектам законотворчества (принятые на референдуме или органом соответствующей государственной власти)
- по сфере действия (федеральные и субъектов федерации)
- по отраслевой принадлежности (содержащие нормы конституционного, административного, трудового, семейного и т.п. права)
- по внешней форме выражения (конституции, кодекс, устав, закон и т.п.)
- по сроку действия (постоянные и относительно ограниченные)
- по кругу лиц (граждане, иностранные граждане, лица без гражданства)
- по времени вступления в силу (немедленно; со дня, указанного в самом законе; по истечении определенного срока в порядке общей процедуры правотворчества).
Подзаконные нормативно-правовые акты
Они издаются на основе и для реализации законов. Их основные признаки:
издаются в пределах полномочий компетентного органа,
издаются только в определенной форме (например, Президент РФ издает только нормативные указы, другого вида нормативных документов он издавать не вправе),
их цель – детализация положений закона (например, Налоговый кодекс РФ устанавливает общие правила налогообложения, а инструкции Министерства по налогам и сборам – детализируют эти правила по конкретному виду налогов).