50. Пробелы в праве. Аналогия права и аналогия закона.

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве нормы права, в соответствии с которой должен решаться вопрос, требующий правового регулирования.

Наличие пробелов в праве нежелательно и свидетельствует об определенных недостатках правовой системы. Пробелы в праве возникают по трем причинам:

упущение при разработке закона;

недостатки юридической техники;

вследствие постоянного развития общественных отношений.

Виды:

1) Первоначальный пробел ( возникает в момент издания нормативно-правового акта, это упущение)

2) Последующий пробел (после издания нормативно-прав. акта, связан с появлением новых общественных отношений)

Устранить пробел может только законодатель, преодолеть правоприменитель.

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы или групп норм права. Однако быстрое устранение таким образом не всегда возможно, поскольку связано с процессом правотворчества. Поэтому в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает два оперативных метода преодоления, восполнения пробелов – аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона применяется, когда отсутствует норма права, регулирующая рассматриваемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве имеется другая норма, регулирующая сходные с ним отношения.

Аналогия права применяется, когда в законодательстве отсутствует и норма права, регулирующая сходный случай, и дело решается на основе общих принципов и смысла права. Речь прежде всего идет о таких принципах права, как справедливость, гуманизм, равенство перед законом и др.

Аналогия закона и аналогия права – исключительные средства в праве и требуют соблюдения ряда определенных условий, обеспечивающих правильное их применение.

Аналогия закона предполагает соблюдение ряда условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) существование аналогичной нормы, то есть нормы, в гипотезе которой указаны обстоятельства, аналогичные тем, с которыми столкнулся правоприменитель. Сходство юридических фактов как раз и позволяет задействовать диспози­цию аналогичной нормы.

Аналогия права предполагает соблюдение следующих условий:

а) наличие общей правовой урегулированности данного случая;

б) отсутствие адекватной юридической нормы;

в) отсутствие аналогичной нормы.

Однако необходимо заметить, что путем применения аналогии права и аналогии закона не устраняет пробел в праве, а всего лишь преодолевает его.

В области уголовного и административного права аналогия закона не допускаются, поскольку действует непреложный принцип «нет преступления без указания на то в законе», что служит гарантией защиты личности. В других отраслях права аналогия допускается, а в таких, как гражданское и гражданско-процессуальное право, она прямо закреплена.