16. Порядок создания субъектов предпринимательства

Первыми шагами при создании коммерческой организации является определение состава ее учредителей, проведение общего собрания, выработка и подписание учредительных документов. Этапы:

1. Определение состава учредителей, проведение общего собрания учредителей . Законодательство устанавливает различные требования к количеству и статусу учредителей. Так, в хозяйственном обществе может быть как один, так и несколько учредителей (п. 1 ст. 66 ГК РФ), в хозяйственных товариществах – минимум 2 (ст. 81 ГК РФ), а в производственных кооперативах – минимум 5 учредителей (ст. 4 Федерального закона «О производственных кооперативах). При этом, однако, следует учесть, что учредителем хозяйственного общества не может быть другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Полными товарищами в товариществах могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и юридические лица (ст. 66 ГК РФ). В соответствии со ст. 7 Федерального закона «Об акционерных обществах» число акционеров ЗАО не должно превышать 50, если число акционеров превышает 50 чел., то ЗАО в теч. года должно преобразоваться в открытое (ОАО), в противном случае подлежит ликвидации. А число акционеров ОАО не ограничено.

2. Выбор организационно-правовой формы. Учредители могут самостоятельно выбрать любую организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством. При этом в законодательных актах устанавливаются:

а) запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимат.деят-сти. Так в силу ФЗ «Об аудиторской деятельности» аудиторские организации могут иметь любую форму, предусм.закон-вом, за искл. формы ОАО;

б) требования о ведении отдельных видов деят-сти орг-циями, созданными в определ. Организ.-прав.формах. Напр., в соотв. с ФЗ «О банках и банковской деят-сти» кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хоз.общество.

3. Оформление учредительных документов.

В зависимости от выбранной организац.- правовой формы коммерческой организации ее учредительными документами являются Устав (унитарные предприятия, кооперативы, акционерные общества), либо учредительный договор и устав (ООО и ОДО), либо только учредительный договор (товарищества).

Учредительный договор заключается учредителями юр.лица. Учредители определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему его имущества и участия в его деят-сти. Если договор явл-ся единственным документом, то в нем определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, порядок управления деятельностью, выхода участников из состава; сведения о размере и составе складочного капитала товарищества, размере и порядке изменения долей каждого из участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Закл.-ся в письм. форме и подписывается всеми участниками лично, подпись представителя юридического лица – учредителя должна быть скреплена печатью этой организации.

Устав - документ, устанавливающий правовой статус организации. Основное назначение устава – информировать контрагентов и иных лиц, вступающих в отношения с коммерческой организацией, о круге ее деятельности, структуре и полномочиях органов управления. В уставе определяются организационно-правовая форма организации, ее наименование, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).(коротко говоря - Определение целей и предмета деят-сти ком.орг-ции).

4. Разработка наименования коммерческой организации. В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Назначение фирменного наименования коммерческой организации состоит не только в ее идентификации, индивидуализации ее деятельности в хозяйственном обороте, но и в том, что оно само по себе является объектом гражданских прав коммерческой организации. Право на фирменное наименование относится к исключительным правам его владельца. Только ему принадлежит право использовать фирменное наименование в хозяйственных операциях различными способами, в том числе в рекламе товаров, в качестве элемента товарного знака.

В большинстве случаев учредители организации вправе выбрать для нее любое фирменное наименование. Однако в некоторых случаях законом установлены ограничения. Так в соотв. со ст.5 ФЗ «О товарных биржах и биржевой торговле» организации, не отвечающие требованиям данного Закона, а также их филиалы не имеют права на использовании в своем наименовании слов «биржа» или «торговая биржа» и не подлежат гос.регистрации под наименованиями, включ. эти слова. Законодательством предусмотрена гражданско-правовая ответственность для лица, неправомерно использующего чужое зарегистрированное фирменное наименование. По требованию обладателя права на фирменное наименование нарушитель обязан прекратить использование чужого фирменного наименования и возместить причиненные убытки (п. 4 ст. 54 ГК РФ).

Кроме указания на организационно-правовую форму фирменное наименование может быть представлено именем или фамилией, либо характеризовать предмет деятельности, либо быть произвольным.

5. Определение места нахождения организации . В соответствии со ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно исполнительного действующего органа, а в случае отсутствия такового – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. В качестве местонахождения должен быть указан конкретный адрес, по которому размещается орган управления юридического лица, должны быть указаны основания для его размещения, данный орган должен быть постоянно действующим (генеральный директор, правление).

6. Формирование уставного (складочного) капитала, уставного (паевого) фонда. Уставной капитал представляет собой зарегистрированную в учредит.документах совокупность вкладов (долей, акций по номинальной стоимости) учредителей (участников) орг-ции. На момент государственной регистрации уставный капитал хозяйственного общества должен быть оплачен его учредителями не менее чем наполовину. Аналогичное правило действует и при формировании складочного капитала в хозяйственных товариществах. Члены производственного кооператива обязаны внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем десять процентов паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива.

7. Государственная регистрация юридического лица в установленном законом порядке.

(это на всякий случай-постановка на учет в нал.орган-это уже после регистрации)

Осуществляется постановка созданного юридического лица на учет в налоговых органах по месту его нахождения с присвоением идентификационного номера налогоплательщика (ИНН) в порядке, определенном ст. ст. 83—85 НК РФ.

Факт постановки на учет удостоверяется свидетельством, которое выдается вместе с документом, подтверждающим внесение записи о созданном юридическом лице в ЕГРЮЛ.

Изготавливается печать и угловые штампы (фирменные бланки) юридического лица. Они должны содержать информацию об организационно-правовой форме, полном фирменном наименовании данного юридического лица на русском языке и его месте нахождения. Кроме того, печать должна содержать номер, под которым данное юридическое лицо зарегистрировано в ЕГРЮЛ, а также идентификационный номер налогоплательщика.

Осуществляется регистрация созданного юридического лица в органах Федеральной службы государственной статистики с присвоением идентификационных кодов (ОКПО, ОКОГУ, ОКАТО, ОКОНХ, ОКСФ, ОКОПФ). Коммерческие организации включаются в Единый реестр предприятий и организаций (ЕГРПО).

Осуществляется постановка на учет в качестве страхователей в государственных внебюджетных фондах (Пенсионном фонде, Фонде государственного социального страхования, фондах обязательного медицинского страхования).

В соответствии с гл. 24 ч. 2 НК РФ все юридические лица, имеющие наемных работников, уплачивают единый социальный налог.

Осуществляется открытие расчетного счета в банке. Для этого заключается договор банковского счета с одним из коммерческих банков.

Получение необходимых лицензий для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности, перечень которых определен в ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности», если предполагается заниматься одним из них.

Юридические лица вправе иметь свои представительства и филиалы, созданные в установленном порядке. Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Особенности правового положения филиалов и представительств состоят в том, что:

- они не являются юридическими лицами;

- имущество, которым они владеют, принадлежит юридическому лицу, создавшему их;

- они действуют на основании положений, утвержденных юридическим лицом, создавшим их;

- руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.