1. Утрата правосубъектности одним из товарищей (частные случаи – смерть, признание недееспособным и т.д.) – ст. 1050, это диспозитивная норма, следовательно правопрекращающий эффект является лишь общим правилом.

2. Существенное ухудшение финансового положения одного из участников (признание товарища банкротом, предъявление требования о выделе доли из общей собственности и т.п.) Эти правила также диспозитивны.

3. Выход товарища. Дифференциация выхода из договора, заключенного на неопределенный срок (односторонний отказ, это правомерное действие, следовательно никаких негативных имущественных последствий выход не влечет, возможен в любое время, соглашение об ином ничтожно, единственное требование – предупреждение не менее, чем за 3 месяца) и из договора, заключенного на определенный срок (правовая форма выхода – расторжение договора, выход с момента вступления решения суда в законную силу, обязанность возместить причиненные убытки, исключение только для расторжения по уважительной причине – тут только реальный ущерб). В практике возник вопрос: могут ли в качестве инициатора выхода выступать иные товарищи? Судебно-арбитражная практика допускает такую возможность.

4. Иные основания.

• Истечение срока. Что делать, если срок истек, а товарищи продолжают совместную деятельность? Есть случай в судебной практике, когда суд решил, что раз отношения фактически продолжились, то значит, договор был пролонгирован на неопределенный срок. В принципе, логичнее было бы доказать это через заключение товарищами нового договора в устной форме.

• Достижение цели. Цель может выступать в качестве отменительного условия. Видимо, основанием прекращение может выступать и отпадение цели.

Последствия прекращения:

Раздел общего имущества. Происходит по правилам раздела общей собственности. Есть специальные правила для этого вида раздела. Учитывается процесс формирования общего имущества.

Ст. 1050: с момента прекращения бывшие участники договора несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам (защита интересов третьих лиц).

Обязательства вследствие причинения вреда.

Понятие и общие условия возникновения.

П. 1 ст. 1064: Вред, причиненный личности или имуществу гражданина, а также вред, причиненный имуществу юридического лица, подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред.

Признаки деликтного обязательства:

• Могут возникать при нарушении имущественных или неимущественных благ, при этом возмещение в любом случае будет происходить в имущественной форме.

• Соответствующее обязательство возникает, как правило, в результате нарушения прав, носящих абсолютный характер.

• Носят внедоговорный характер, причем это присутствует, даже если до причинения вреда стороны были связаны договорными отношениями.

Это неисчерпывающий перечень деликтных обязательств. Есть еще:

• Обязательства направлены на полное возмещение вреда потерпевшему

• Обязанность возмещения вреда по общему правилу возлагается на самого причинителя

В доктрине часто указывается, что в рамках этих обязательств реализуется гражданско-правовая ответственность. Термин ответственность используется в условном значении, есть ряд ситуаций, когда об ответственности говорить не приходится, однако имеют место деликтные обязательства (например, причинение вреда в состоянии крайней необходимости).

Наиболее значимо деление деликтных обязательств на общий (генеральный) деликт и специальные деликты.

Общий деликт определяет общие условия возникновения обязательств из причинения вреда. Принципы генерального деликта:

• Вред, причиненный личности или имуществу подлежит возмещению в полном объеме лицом, причинившим вред

• Сам факт причинения вреда личности или имуществу признается противоправным, если не установлено иное

• Общим основанием возникновения обязательства является состав гражданского правонарушения, включающий в себя вред, противоправное поведение, причинную связь, вину причинителя.

Специальные деликты обладают определенными особенностями. Правило о специальных деликтах применяются в случаях, прямо указанных в законе.

Правила о генеральном деликте являются общими по отношению к специальным.

Общие условия возникновения деликтных обязательств:

• Вред. Соотношение понятий вред, ущерб и убытки. Вред рассматривается в качестве родового понятия отрицательных последствий, соответственно его видами являются имущественный и неимущественный. Ущерб характеризует именно имущественный вред. «Убытки» используется как денежное выражение ущерба. Принцип полного возмещения вреда (объем возмещения должен соответствовать объему причинения). Закон может устанавливать изъятия.

• Противоправность. Легального определения противоправности гражданское законодательство не содержит, с доктринальной точки зрения под противоправность следует понимать не только нарушение позитивного права, но и субъективного права. Презумпция противоправности! Если поведение причинителя являлось правомерным, то обязательство из причинения вреда не возникает. Но это только общее правило. Закон может устанавливать возникновение деликтных обязательств и при причинении вреда правомерными действиями. Например, ст. 1067. Исключения могут быть предусмотрены не только ГК, но и иными законами.

• Причинная связь. Объективное условие. Не может подменяться виной, например.

• Вина. Действует презумпция вины – п. 2 ст. 1064. Форма и степень вины на размер возмещения влияния не оказывают. Вина потерпевшего может влиять на размер возмещения – ст. 1083. В случае с потерпевшим действует презумпция невиновности. Закон может устанавливать усеченный состав, т.е. устанавливать ответственность независимо от вины (п. 3 гл. 59).

Ответственность за вред, причиненный актами власти.

Противоправность: большинство представителей доктрины считают, что общая презумпция противоправности в данном случае не применяется и должна действовать презумпция правомерности всякого акта власти. После принятия новых процессуальных кодексов, в литературе стала высказываться иная позиция. Ст. 449 ГПК, например, в связи с обжалованием соответствующих действий или бездействия бремя доказывания возлагается на самого публично-правового субъекта. Ввиду процессуального перераспределения бремени доказывания, в цивилистической литературе появилось мнение о том, что эти нормы подтверждают общую презумпцию противоправности. Сегодня это практически главное направление. Однако сама по себе идея противоправности любого действия госоргана приведет к хаосу, а также ставит под вопрос необходимость предварительной оценки актов власти. 31.05.2011 Инф. ВАС № 145: п. 5 требуя возмещение вреда, истец обязан представить доказательства, обосновывающие неправомерность акта, действия органа или должностного лица, которым причинен вред. Короче, нет никакой презумпции противоправности, есть презумпция правомерности, и доказывать неправомерность должен сам истец.

Обязательным условием возмещения вреда является предварительное признание незаконным или недействующим соответствующего акта. Нет требования о рассмотрении признания незаконным в рамках одного судебного процесса, можно объединить требование о признании незаконным или недействующим и требование о возмещении вреда. Инф. ВАС № 145:

• если вред причинен ненормативным актом либо действиями/бездействиями органов – в рамках одного процесса возможно и оценить законность, и рассмотреть вопрос о возмещении вреда.

• если вред причинен в результате издания нормативного акта – требование о возмещении вреда может быть удовлетворено либо если соединено, либо если предыдущим судебным решением акт был признан незаконным.

Возможно ли предъявление требования о возмещении вреда в ситуации, когда ненормативный акт, действие или решение уже отменены? Не является основанием для отказа в возмещении.

Этот деликт делится на 2 составляющие, в зависимости от вида госоргана, причинившего вреда.

Если вред причинен органами дознания, следствия, прокуратуры или суда. Акты могут быть правомерными в момент принятия, однако это не свидетельствует о невозможности требовать возмещения вреда, причиненного этим актом.

Причинная связь. Зачастую вред, причиненный действиями или бездействиями госорганами, является результатом действий или бездействий нескольких госорганов или должностных лиц.

Вина. Решается по-разному в 2 случаях. При причинении вреда правоохранительными органами или судом – ответственность безвиновная. В случае иных органов нет специального указания, действует общее правило: ответственность виновная. Противоправность соответствующего акта зачастую уже свидетельствует о вине, т.к. при констатации противоправности опровергнуть презумпцию вины невозможно.

Особые условия:

• Необходимо, чтобы соответствующий вред был причинен актом власти. Под актом власти понимаются различные властные предписания, которым все лица, которым они адресованы должны подчиняться. Акт власти трактуется предельно широко, включает в себя нормативные акты, ненормативные акты, иные действия или решения, а также бездействие.

• Соответствующий акт власти должен приниматься должностным лицом. Гражданское законодательство не содержит собственного определения понятия должностного лица, поэтому использует определения из других отраслей, т.е. считает должностным лицом представителя власти в узком смысле слова – лицо, обладающее полномочиями в отношении лиц, не подчиненных ему по службе.

• Должностное лицо принимает соответствующий акт власти при осуществлении своих служебных полномочий. При этом нет требования, что акт должен приниматься на рабочем месте и в рабочее время.

Акты управления (условное название разновидности, которая регламентируется ст. 1069).

В данном случае основанием для ответственности выступают разнообразные акты управления. Это могут быть различные приказы, распоряжения, указания, исчерпывающего перечня оснований нет! Ответственность за акты управления может наступать перед всеми потерпевшими. Обязательным условием ответственности выступает вина. Ответственность в рамках данного специального деликта несет соответствующее публичное образование. В качестве представителя ответчика выступает главный распорядитель средств по соответствующей бюджетной классификации. Иск адресуется государству. Но соответствующий главный распорядитель выступает исключительно как представитель государства. П.1 Инф. ВАС № 145. Публично правовое образование имеет право в регрессном порядке требовать возмещение с виновного должностного лица.

Акты правоохранительных органов и суда (1070 ст.)

Ответственность может наступать только в случаях, предусмотренных законом – есть перечень (в п. 1 ст. 1070). Помимо 1070 ст. должны также включаться ситуации, описанные в главе 18 УПК – случаи незаконного применения мер процессуального принуждения, за незаконное применение принудительных мер медицинского характера. Эти нормы УПК гражданско-правовые по сути. Определение КС № 440-О от 4.12.2003: задержание в качестве подозреваемого также должно считаться в перечне, так как характер ограничения тождественен положению лица, в отношении которого избрано задержание лица в качестве меры пресечения. Постановление КС № 9-П от 16.06.2009: административное задержание по подозрению в совершении административного правонарушения. Действие п. 1 ст. 1070 распространяется на лиц, в отношении которых применено административное задержание. Одновременно КС решил, что ошибочность преследования административного не означает незаконности актов, принятых до этого. Инф. ВАС № 145 сама по себе ошибочность преследования не означает незаконности принятия решения об аресте имущества.

Во всех вышеперечисленных случаях ответственность наступает независимо от вины.

Ст. 1070 – ответственность за иные акты правоохранительных органов и суда должна наступать по правилам 1069 ст.

Для иных актов суда – специальное регулирование, Постановление КС 1-П от 25.01.01: КС дифференцировал все иные акты суда на 2 группы:

• иные акты, связанные с осуществлением правосудия – акты, разрешающие дело по существу (решение). КС подтвердил конституционность абз. 2 ст. 1070, причем указал, что имеет место презумпция невиновности, которая может быть опровергнута только приговором суда.

• иные акты вне осуществления правосудия - акты по вопросам, определяющим процессуальное положение сторон, а также противоправное бездействие (нарушение сроков, иное грубое нарушение процедур). КС сказал, что здесь также должна действовать презумпция невиновности, но опровержение презумпции возможно не только приговором, но и решением суда.

Вся система должна восприниматься с учетом ФЗ от 30.04.10 № 68-ФЗ, совместное постановление Пленума ВС и ВАС 30/64 от 23.12.10. Закон вводит ответственность государства, причем безвиновную, в случаях нарушения разумных сроков судопроизводства и исполнения судебных актов, в которых предусмотрено взыскание с публичных субъектов. Павлов думает, что это все же частноправовая компенсация, она лишает права на получение компенсации морального вреда, но не лишает права на компенсацию по ст. 1069 и 1070. Получение компенсации морального вреда препятствует получению компенсации по ФЗ. Получается, что компенсация по ФЗ является своеобразной компенсацией морального вреда.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними и недееспособными.

Ответственность за вред, причиненный малолетним.

От 0 до 14 лет. Ст. 1073.

За вред, причиненный малолетними, ответственность несут родители или опекуны. К опекунам приравниваются лечебные, воспитательные или образовательные учреждения, в которых малолетние находятся постоянно. Ответственность строится на началах вины – отвечают, если не докажут, что вред возник не по их вине. Вина указанных субъектов заключается либо в безответственном отношении к воспитанию, либо к неосуществлению должного надзора. Ответственность несут оба родителя независимо от того, с кем из них проживает ребенок. Пост. Пленума ВС от 26.01.10 № 1: п. 16 «в» родители, проживающие отдельно от детей также несут ответственность за вред, причиненный детьми. Родитель может быть освобожден от ответственности, если другой препятствовал воспитанию либо он сам не мог воспитывать в силу объективных причин. Ответственность за вред, причиненный малолетним несут в том числе лица, лишенные родительских прав в течение 3-х лет после лишения прав.

Предусмотрена возможность привлечения к ответственности образовательных, лечебных и воспитательных учреждений, в которых малолетний находится временно. Вина заключается в ненадлежащем надзоре. Возможно одновременное привлечение к ответственности и родителей, и школы, например, если в поведении малолетнего проявился и за ненадлежащий надзор, и за ненадлежащее воспитание. В таком случае ответственность строится как долевая, а доли определяются в зависимости от степени вины. Предполагается, что степень вины одинаковая.

Если вред причиняется несколькими малолетними, ответственность будут нести родители каждого из них. Такая ответственность также будет строиться как долевая. Доли определяются в зависимости от степени вины родителей. Доли также предполагаются равными.

Родители в данном случае отвечают за свои действия и за свою вину, поэтому ответственность не прекращается независимо от изменения имущественного положения и состояния дееспособности причинителя. Есть одно исключение: должно быть одновременное наличие 4 условий, указанных в абз. 2 п. 4 ст. 1073. Это не ответственность! Это мера защиты, которая введена законодателем.

Ответственность за вред, причиненный несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет.

У этого несовершеннолетнего есть полная деликтоспособность, поэтому они самостоятельно несут ответственность за причиненный вред.

Родители, попечители, учреждения, в которых несовершеннолетний находится постоянно, отвечают субсидиарно. Субсидиарная ответственность строится на принципе вины, т.е. если не докажут, что вред возник не по их вине.

Поскольку родители несут ответственность за вред, причиненный несовершеннолетним, обязанность родителей по возмещению прекращается с приобретением несовершеннолетним дееспособности или имущества, достаточного для возмещения вреда.

Ответственность за вред, причиненный недееспособным.

Ответственность несут опекуны или учреждения, в которых он находится. Ответственность строится на началах вины, а вина проявляется в ненадлежащем надзоре. Никакое изменение в дееспособности на ответственность повлиять не может. Есть исключение: п. 3 ст. 1076 – почти также, как у малолетних, но нет условия о дееспособности.

Ответственность за вред, причиненный ограниченно дееспособными.

Ответственность несут сами ограниченно дееспособными, так как ограничение дееспособности касается только сделкоспособности. Ответственность несет на общих основаниях.

Ответственность за вред, причиненный невменяемым.

Нет вины – нет ответственности. Такой вред возмещению не подлежит. Есть 3 исключения:

• обязанность по возмещению вреда может быть возложена на причинителя, если он сам привел себя в такое состояние (категория предшествующей вины, виноват в создании ситуации, поэтому отвечает за последствия).

• Обязанность по возмещению вреда может быть возложена на причинителя в случае если вред причинен жизни или здоровью, причинитель обладает достаточными средствами, а потерпевший находится в затруднительной материальной ситуации

• Обязанность может быть возложена на проживающих совместно с ним трудоспособных членов семьи, если они знали о психической болезни лица, но не ставили вопрос о его недееспособности.

Все три исключения – это не ответственность!

Ответственность за вред, причиненный источником повышенной опасности.

Основной признак источника повышенной опасности: неподконтрольность человеку и как следствие высокая вероятность причинения вреда окружающим.

Нет единого определения понятия источника повышенной опасности. С одной стороны, теория объекта, при которой под ИПС понимались вещества, предметы, обладающие особыми свойствами. С другой стороны, теория деятельности, где под ИПС понималась деятельность, осуществление которой причиняет вред окружающим, с отсутствием возможностей контроля за ней.

Объект и деятельность – это взаимосвязанные элементы одного и того же явления, поэтому нужно соединять преимущества крайних теорий.

П. 18 Пост. Пленума № 1 от 26.01.10 – та же идея.

Если определять ИПС через объект, то для того, чтобы считаться ИПС соответствующий объект должен находиться в процессе эксплуатации. При этом он должен будет считаться ИПС только в таком случае, если он эксплуатируется определенным образом, т.е. вред причиняется именно этими повышенно вредоносными свойствами.

Классификация источников повышенной опасности.

По критерию источника энергии, заключенного в объекте:

• Физические, в т.ч. механические, электрические, тепловые

• Химические, включая отравляющие, взрывоопасные и огнеопасные

• Физико-химические (радиоактивные материалы)

• Биологические (зоологические и микробиологические)

Но эта классификация устарела и не имеет практического смысла.

Субъект, ответственный за вред, причиненный источником повышенной опасности.

Это владелец источника повышенной опасности. Для признания субъекта владельцем, необходимо, чтобы он обладал двумя признаками:

• Юридический признак – наличие у соответствующего лица правового титула в отношении объекта. Должно владеть на праве собственности, праве оперативного управления или хозяйственного ведения, либо на ином законном основании. Доверенность на управление автомобилем – это не та доверенность, о которой говорит глава 10. П. 20 Пост. Пленума № 1: доверенность является одним из доказательств по делу, подтверждающих наличие трудовых или гражданско-правовых отношений. Для частноправовых отношений наличие/отсутствие доверенности ничего не меняет, это лишь свидетельство наличия определенных отношений. Именно наличие договорных отношений позволяет говорить о законном основании владения. Отсутствие доверенности не означает, что между сторонами нет договорных отношений.

• Фактический (материальный) признак – лицо должно фактически господствовать над объектом, осуществлять его эксплуатацию.

Из этого правила есть одно изъятие: неправомерное завладение источником повышенной опасности. Неправомерно завладевшее лицо на весь период завладения считается владельцем источника повышенной опасности и несет ответственность за причиненный вред. В п. 2 ст. 1079 закон рассматривает и регулирует ситуацию, когда в неправомерном завладении наличествует вина самого владельца – например, когда владелец создает условия для неправомерного завладения. В этом случае ответственность может быть возложена как на владельца, так и на лицо противоправно завладевшее. Это долевая ответственность. П. 24 Пост. Пленума ВС № 21.

Повышенная ответственность за причиненный вред: владелец источника повышенной опасности отвечает независимо от наличия вины.

Основания освобождения от ответственности владельца ИПО:

• Безусловные основания

• Обстоятельства непреодолимой силы. Таковой могут считаться только внешние обстоятельства, свойства самого источника повышенной опасности в качестве непреодолимой силы выступать не могут.

• Умысел потерпевшего (ст. 1083). П. 23 Пост. Пленума ВС № 1.

• Обстоятельства, которые могут служить основанием освобождения от ответственности

• Грубая неосторожность потерпевшего. Критерий дифференциации: объект причинения вреда. Если имущественный вред - в возмещении может быть отказано, если жизни или здоровью – только уменьшен

• Состояние крайней необходимости. Доктрина исходит из того, что не имеет значения чем причинен вред в состоянии крайней необходимости.

П. 3 ст. 1079 – специфическое регулирование на случай причинения вреда взаимодействием источников повышенной опасности. Если вред причиняется третьему лицу, то владельцы несут солидарную ответственность независимо от вины с возможностью дальнейшего применения правил о регрессе. Третьи лица – это все, кто не владелец ИПО. П. 5 Пост. ВС № 1. Внутри владельцев распределение строится в зависимости от наличия вины.

Регулирование причинения вреда ИПО друг другу: ответственность строится на общих основаниях. П. 25 Пост. ВС № 1. Если вина обоих и обоюдный ущерб – в зависимости от степени вины, если нет вины обоих – вред не возмещается, если вина потерпевшего – вред не возмещается, если вина одного – он и возмещает.

Ответственность за вред, причиненный жизни или здоровью гражданина.

Правила параграфа 2 носят универсальный характер и распространяются на все случаи причинения вреда жизни или здоровью гражданина. Данные правила не носят исключительного характера, поскольку сам законодатель предполагает возможность регулирования отношений иными, чем ГК, актами и даже договором. Например, ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний».

В параграфе речь идет о двух отдельных деликтах, искусственно объединенных в один параграф.

Ответственность за вред, причиненный здоровью.

Объем возмещения:

Ст. 1085 ГК – в объем возмещения входит утраченный потерпевшим заработок и иные доходы, а также дополнительные расходы на лечение, приобретение лекарств и пр. Это косвенное подтверждение принципа полного возмещения вреда.

Определение размера утраченного заработка и иных доходов – ст. 1085 -1087. Размер подлежащего возмещению утраченного заработка и иных доходов зависит от среднего заработка потерпевшего и степени утраты трудоспособности. Средний заработок определяется по правилам ст. 1086: во внимание принимаются все выплаты, которые носят постоянный характер, все выплаты за последние 12 месяцев и размер среднего заработка определяется путем деления всех сумм на 12.

Степень утраты трудоспособности представляет собой выраженное в процентах стойкое снижение способности потерпевшего к труду. Степень утраты трудоспособности определяется медико-социальной или судебно-медицинской экспертизой – есть соответствующие нормативные акты. Дальнейшее изменение степени утраты трудоспособности также влечет изменение объемов возмещения. П. 27- 31 Пост. ВС № 1. В 1085 -1087 ст. регулируется вопрос о том, как быть в ситуации, когда потерпевший был безработным. Возмещается посредством ежемесячных платежей. Есть только одно изъятие: при наличии уважительных причин суд может установить обязанность к единовременной выплате, но не более, чем за 3 года.

Дополнительные расходы = реальный ущерб. Есть примерный перечень таких расходов. Дополнительные расходы взыскиваются единовременно, по общему правилу взыскиваются уже понесенные расходы, однако в целях защиты интересов потерпевшего, закон допускает взыскание таких расходов на будущее.

Ответственность за вред, причиненный смертью кормильца.

Главная особенность: определение лиц, имеющих право на возмещение.

П. 1 ст. 1087 – исчерпывающий перечень категорий граждан, который могут признаваться потерпевшими. В перечень входят только граждане. Большинство из лиц, указанных в перечне, имеют статус иждивенца (лица, которые получали постоянную помощь, бывшую для них постоянным или основным источником дохода).

Размер возмещения: ст. 1089 – доля заработка умершего, которые лица получали или имели право получать в течение жизни умершего. При определении соответствующей доли должны использоваться два критерия: установленная в законе доля, соответствующая праву лица на получение алиментов, а также фактический размер получения. Некоторые считают, что должен применяться больший из двух указанных показателей. Более удачным Павлов считает применение по аналогии п. 8 ст. 12 Закона «Об обязательном социальном страховании». П. 34 – 39 Пост. ВС № 1.

Ответственность за вред, причиненный недостатками товаров, работ и услуг.

Безвиновная ответственность в зависимости от цели приобретения. Тут проблема: а если продавец – не предприниматель, чем обусловлена его строгая, безвиновная ответственность??

Специфика противоправности.

2 варианта противоправного поведения:

• Продажа или производство товаров с конструктивными, рецептурными и иными недостатками

• Непредоставление полной и достоверной информации о товаре, работе, услуги. Та же проблема: а если продавец – не предприниматель, который не должен предоставлять полную и достоверную информацию, все равно строгая безвиновная ответственность?? Да, но это бред.

Специфика причинной связи.

Само по себе наличие причинной связи имеет юридическое значение только в том случае, когда возник в течение срока, установленного 1097 ст. Если вред причинен за пределами указанного срока, сама по себе причинная связь никакого юридического значения иметь не будет. Эти темпоральные ограничения – лишь общее правило.

Есть три исключения, когда вред подлежит возмещению независимо от времени его возникновения:

• Если в нарушение требований закона срок годности или срок службы не установлен. Есть товары, на которые производитель в силу прямого указания закона должен устанавливать срок годности или срок службы, эти ситуации прямо обозначены в законе, перечень закрытый. Например, ст. 16 Закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов», ст. 16 Закона «О лекарственных средствах», Постановление Правительства от 16.06.97 № 720 .

• Лицо, которому передан товар, работа или услуга, не было предупреждено о необходимых действиях по истечении сроков годности или сроков службы.

• Если не была предоставлена полная или достоверная информация о товаре, работе или услуге

Главная специфическая черта данного деликта – установление строгой безвиновной ответственности. Пределами ответственности выступает только непреодолимая сила или нарушение потребителем правил пользования товаром, работами и пр. Продавец, производитель отвечают в том числе и за риски развития, т.е. за такие, риски, которые нельзя было предвидеть в момент производства и продажи товаров.

Перечень лиц, ответственных за причиненный вред:

• Продавец

• Исполнитель

• Изготовитель

По выбору потерпевшего, независимо от того, состояли ли они в договорных отношениях с потерпевшим или нет, т.е. не только потребитель, но и третьи лица.

Закон «О защите прав потребителей» расширяет перечень, включая в него импортера, а также уполномоченное юридическое лицо, организацию и уполномоченного предпринимателя.

Обязательства из неосновательного обогащения.

Условия квалификации отношений как кондикционных обязательств:

• Наличие обогащения – определенное увеличение ценности имущества приобретателя. Может происходить в разных формах: приобретение (присоединение новой ценности) и сбережение (сохранение имущества, которое должно было выбыть). В доктрине не все разделяют точку зрения, что могут быть 2 формы обогащения, например, кафедра ГП МГУ говорит о третьей форме: о пользовании чужим имуществом без намерения его приобрести и пользование чужими услугами. Но по сути первое – это сбережение расходов, то же самое и с пользованием чужими услугами.

• Соответствующее обогащение должно произойти за счет потерпевшего. Закон не требует эквивалентности плюса и минуса.

• Отсутствие правового основания подобного обогащения одного лица за счет другого. Это условие существует и в ситуации, когда это основание отсутствует изначально, и в ситуации, когда правовое основание, ранее существовавшее отпадает впоследствии (например, отмена дарения). Инф. ВАС № 49 от 11.01.00 – п. 1.

Относится к охранительным обязательствам. С помощью кондикции могут восполняться пробелы в защите субъективных гражданских прав. Возможно субсидиарное применение норм главы 60 к иным обязательствам (ст. 1103). Ст. 1103 – это принцип генеральной кондикции (ввел Маковский): правила главы 60 могут применяться в любом случае неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом.

Основания возникновения кондикционных обязательств.

• Действия

• Правомерные – действия самого потерпевшего (например, повторная или излишняя оплата), действия приобретателя (например, получение перевода, пришедшего на имя однофамильца), действия третьих лиц (например, банк по ошибке зачисляет средства не тому получателю).

• Неправомерные – п.2 Инф. № 49

• События (поведение животных, например)

• Судебные решения

Для квалификации обязательства как кондикционного основание его возникновения безразлично. П. 2 ст. 1102

Субъектный состав.

Кредитор – потерпевший. Отдельные исследователи говорят, что в качестве кредитора может выступать не только потерпевший, но и иное лицо. Ю.К. Толстой приводит в пример РФ, когда последствием недействительности сделки выступают конфискационные санкции. Но тут отсутствует условие «за счет другого», это вообще не кондикционное обязательство. Никаких ограничений на возможность быть кредитором в кондикции нет. Не имеет значение наличие или отсутствие дееспособности.

Должник – приобретатель

Предмет.

Неосновательно приобретенное или сбереженное имущество. Наиболее распространенным вариантом предмета являются вещи, зачастую определяемые родовыми признаками, прежде всего деньги. Но не только вещи могут быть предметом, но и имущественные права.

Содержание кондикционного обязательства:

Главным объемом обязательства является обязанность приобретателя возвратить неосновательно полученное или сбереженное.

Общий принцип регламентации обязанности: п. 1 ст. 1104 – возврат в натуре по общему правилу.

Если приобретатель является добросовестным, то он отвечает только за умысел или грубую неосторожность, все остальное – на риске кредитора.

С момента, когда приобретатель становится недобросовестным, на него возлагаются все риски.

Обязанность может усложняться посредством решения вопросов о судьбе доходов или расходов.

С момента, когда приобретатель узнал или должен был узнать о наличии неосновательного обогащения, он должен будет возвратить все доходы и имеет право на компенсацию расходов. Под доходами понимается все фактически полученное приобретателем, вне зависимости от того, мог ли потерпевший их извлечь.

Ст. 1107: возмещению подлежат не только фактически полученные доходы, но и доходы, которые приобретатель должен был бы извлечь. П. 8 Инф.№ 49: потерпевший должен доказать возможность извлечения доходов и их размер.

П. 6 Инф. № 49: требование о взыскание доходов, извлеченных из неосновательно приобретенного в натуральной форме имущества, не может быть заменено требованием об уплате процентов.

В доктрине считается, что п. 2 ст. 1107 должен восприниматься как опровержимая презумпция. Начальной точкой исчисления процентов по 395 считается момент, когда лицо узнало или должно было узнать о наличии неосновательного обогащения. Все нормально, когда речь идет о наличных деньгах, но все сложно, когда речь идет о денежных средствах. Пост. № 13-14, п. 26: по общему правилу, момент начала недобросовестности привязывается к получению соответствующей информации от банка, но если приобретатель докажет, что само по себе предоставление информации было воспринято им иным образом и не является свидетельством неосновательного обогащения.

В основе определения судьбы расходов также лежит добросовестность или недобросовестность приобретателя. Возвращаются только необходимые расходы.

Дискуссионным является вопрос об улучшениях имущества. Одни говорят, что поскольку возмещению подлежат только необходимые расходы, то расходы на улучшения не подлежат возмещению. Другие считают, что это не справедливо и нужно применять по аналогии правила об аренде. Однако 623 не подходит ввиду отсутствия тождества. 303 тоже не подходит. Однако то, что это разные отношения, которые регулируются одинаково, показывает, что вопрос об улучшениях является неким общеправовым принципом, т.е. будет аналогия права, а не аналогия закона.

Ст. 1105 – если возврат в натуре невозможен, приобретатель должен возместить действительную стоимость. Во внимание принимается стоимость имущества на момент приобретения. Риск уменьшения стоимости возлагается на приобретателя. Требовать именно возврата стоимости неосновательного имущества можно только в том случае, если возврат в натуре невозможен (неважно, по каким обстоятельствам). П.3 Инф. № 49: приравнивается к случаям невозможности возврата ситуацию экономической нецелесообразности такого возврата. Неважно, что именно привело к экономической нецелесообразности.

Случаи, когда возврат неосновательного обогащения не производится (ст. 1109):

• имущество, переданное во исполнение обязательства до наступления срока исполнения, если обязательством не предусмотрено иное. Проблема в том, что в этом случае вообще никакого неосновательного обогащения нет. Более того, переданное раньше срока и принятое кредитором – надлежащее исполнение.

• имущество, переданное во исполнение обязательства по истечении срока исковой давности. Здесь тоже на самом деле никакого неосновательного обогащения нет, так как истечение срока исковой давности не прекращает обязательство.

• заработная плата и приравненные к ней платежи, пенсии, пособия, стипендии, возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью, алименты и иные денежные суммы, предоставленные гражданину в качестве средства к существованию, при отсутствии недобросовестности с его стороны и счетной ошибки. Это действительно специальное регулирование неосновательного обогащения. Доктрина исходит из презумпции добросовестности и отсутствия счетной ошибки, поэтому бремя доказывания лежит на потерпевшем.

• денежные суммы и иное имущество, предоставленные во исполнение несуществующего обязательства, если приобретатель докажет, что лицо, требующее возврата имущества, знало об отсутствии обязательства либо предоставило имущество в целях благотворительности. Это так называемый запрет противоречивого поведения. П. 11 Инф. № 49: при применении последствий недействительности ничтожной сделки нужно руководствоваться положениями ст. 167, а в этом пункте обязанность вернуть все полученное по сделке не связано с наличием знания закона. В доктрине есть мнение, что п. 4 должен применяться только к уплате недолжного. Проблема незаключенных сделок. Ладно бы ВАС пошел по этой же логике, как предоставление с целью, которое не состоялось. Но в 2002 году в одном из постановлений ВАС отказал в использовании п. 4 ст. 1109, соединив два варианта в одном («дарение между коммерческими организациями запрещено»). «Добровольно и намеренно передано = дарение». Перечень не исчерпывающий, есть еще не необходимые расходы или п. 2 ст. 416, например, но все случаи должны быть установлены законом.

Соотношение кондикционных требований с иными требованиями:

• С виндикационными требованиями. Эти требования понятийно исключают друг друга. Виндикация – вещно-правовой способ защиты, а кондикционный иск – обязательственно-правовой. Вопрос разграничения возникает только применительно к индивидуально-определенным вещам. Раньше считалось, что граница лежит в разграничении вещей на индивидуально-определенные и родовые. Но сегодня доказано, что индивидуально-определенная вещь может быть предметом кондикции. Поскольку виндикационный иск направлен на защиту права собственности, направлен на возврат вещи, которая является своей, кондикция строится на иных началах, тут всегда истребуется чужая вещь. Конкуренции нет! А как же абз. 3 ст. 1103, который допускает субсидиарное применение правил о кондикции к виндикации. С точки зрения современного законодательства ситуаций такого применения в принципе нет!

• с деликтными требованиями. Основанием возникновения кондикционного обязательства могут служить любые факты. Доктриной были предложены самые разные варианты, раньше в качестве критерия разграничения часто использовался такой параметр, как вина, или даже степень вины, иные исследователи считали, что лицо само может выбирать, какое требование предъявить (однако для кондикции важна имущественная сфера приобретателя, а для деликта – имущественная сфера потерпевшего). Но конкуренция исков для континентального права недопустима, равно как возможность обхода ограничений одного способа защиты за счет использования другого! Правила главы 60 могут применяться к деликтному обязательству только субсидиарно, поэтому если есть возможность защищаться деликтным иском, нужно использовать именно его. В силу абз. 2 п. 2 ст. 15 вообще нет ситуаций, где можно использовать субсидиарно правила о кондикции.

• с реституционными требованиями. Есть серьезные сомнения в том, чтобы признать реституционные требования самостоятельными. Итог разрешения соотношения реституции и кондикции зависит именно от определения, является ли реституция самостоятельным требованием или нет. Возникает вопрос, в каком объеме субсидиарно применяются правила о кондикции. Про реституцию – одна статья, в которой ничего нет про расходы, доходы и пр., поэтому можно субсидиарно применять правила о кондикции. Как применять правила о кондикции к недействительной сделке, исполненной обеими сторонами – п. 7 Инф. ВАС № 49. По идее, надо обсуждать каждое встречное обогащение, но ВАС решил, что не считаются неосновательным обогащением денежные суммы, предоставленные по недействительному договору аренды в качестве арендной платы за предоставленное имущество. Это упрощение, причем неоправданное. Эта логика начинает переноситься на все ситуации без исключения. Если арендная плата была установлена ниже рыночной стоимости пользования, то по идее, надо было бы взыскивать неосновательное обогащение по рыночной стоимости. Совместное постановление № 13-14: это общее правило, можно доказывать, что реально стоимость выше.

Авторское право

Объекты авторского права.

Произведения науки, литературы и искусства, независимо от их ценности, носителей и пр.

Нет легального определения «произведения».

Есть определение на доктринальном уровне, данное Серебровским. Произведение представляет собой совокупность идей, мыслей, образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме.

Признаки произведения:

• Нематериальное благо. Как реально существующее явление выступает в виде комплекса идей, мыслей, образов. Этот признак позволяет разграничить произведение и материальный носитель как форму его воплощения. У них разные правовые режимы - п. 2 ст. 1227. Авторское право охраняет именно совокупность идей, мыслей, образов.

• Творческий характер. Под творчеством понимается деятельность человека, порождающая нечто качественно новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и уникальностью. П. 28 Пост. ВС и ВАС № 5/29 от 26.03.09: важность такого признака, как исключительный характер, пока не доказано иное, результаты интеллектуальной деятельности являются итогом творческого труда – презумпция творческого характера всякого результата интеллектуальной деятельности. С позиции доктрины считается, что показателем творчества является новизна или оригинальность. Однако есть целый ряд объектов, которые созданы творческим путем, но не обладают свойствами новизны, оригинальности. ВАС и ВС решили, что отсутствие новизны, оригинальности не свидетельствует об отсутствии творческого характера. Инф. ВАС № 122, п. 1: картографические произведения признаются объектами авторского права и являются результатом творческого труда.

• Объективная форма выражения. Пока идеи, мысли, образы не проявились вовне, никто не может их воспринять, нет угрозы правам создателя. Форма выражения индифферентна, объективное выражение может быть в любой возможной форме.

Это бесспорные признаки, есть еще оспоримые.

• Воспроизводимость – объективная характеристика, которая не зависит от субъективной возможности лица. В действующем законодательстве этот признак не поддерживается, т.к. правовая охрана дается также частям произведения.

• Общественная полезность - этот признак также не поддерживается законодательством.

Для признания произведения объектом не требуется выполнение каких-либо формальностей. Не требуется и подтверждение наличия у произведения каких-либо критериев. Момент возникновения произведения – момент его объективизации. Ст. 1271 – использование охранных знаков – это право правообладателя, охрана объекта не ставится в зависимость от наличия/отсутствия такого знака.

Объектом авторского права может быть не только произведение в целом, но и его часть, например, название. Пост. Пленума ВС № 15 от 19.06.06, п. 21: фразы, словосочетания и иные части произведения. Объектом могут являться и отдельные элементы произведения. Дифференциация всех элементов на неохраняемые (юридически безразличные) и охраняемые (юридически значимые). Неохраняемые: тема, материал, сюжет, идейной содержание. Охраняемые: образы (внутренняя форма), персонаж, язык (внешняя форма). Авторское право охраняет только форму, но не содержание. Пост. 5/29, п. 5 Пост. ВС № 15 – выражение этой идеи.

Существуют явления, внешне схожие с произведениями, но не получившие правовой охраны - объекты, не обладающие указанными выше признаками.

П. 5 ст. 1059 – авторским правом не охраняются принципы, концепции, способы решения технических задач и т.д. ВС п. 21, Пост. Пленума № 15: например, шахматная партия или методики обучения.

Авторское право базируется на компромиссе между монополией автора на его произведение и идеей общего блага. Правовая охрана является срочной – срок жизни автора + 70 лет после его смерти. По истечении этого времени, произведение переходит в общественное достояние и не являются объектом охраны авторского права. Это не затрагивает феноменов авторства, неприкосновенности произведения.

Не охраняются авторским правом официальные документы государственных органов и органов М/С и их официальные переводы, а также государственные знаки и символы.

Произведения народного творчества также не охраняются авторским правом. Автор – народ, поэтому исключена авторская монополия.

Сообщения о фактах, имеющие исключительно информационный характер. Главное в этих объектах – передача информации, поэтому проявление творчества тут невозможно. Но если будет некоторая творческая форма выражения, то сама эта форма может стать объектом охраны.

Число объектов авторского права велико, характер многообразен, ключевой характер приобретают дифференциации объектов.

• Произведения науки

• Произведения литературы

• Произведения искусства

Это деление условно, подлинной дифференциацией не является.

• Обнародованные – с согласия автора доведенные до всеобщего сведения путем опубликования, публичного исполнения, показа, сообщения в эфир или по кабелю или другим способом. В отдельных случаях, предусмотренных законом, они могут быть использованы заинтересованным лицом без согласия автора.

• Необнародованные. Эти произведения охраняются безо всяких изъятий.

Эту дифференциацию поддерживает законодатель. Обнародование делает произведение впервые доступным, возможно только 1 раз (если не брать во внимание отзыв). Количественный показатель экземпляров произведения не имеет никакого значения.

• Опубликованные – с согласия автора выпущенные в обращение экземпляры произведения в количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера произведений. Для опубликованных произведений законом устанавливаются случаи возможного использования произведения без согласия автора.

• Неопубликованные

Опубликование может быть одним из способов обнародования, однако это не единственный возможный вариант, оно может иметь самостоятельное значение. Количественная возможность реализации опубликования не ограничена.

• Оригинальные – все охраняемые элементы которых созданы самим автором (ст. 1260)

• Производные (зависимые) – при создании которых частично заимствуются охраняемые элементы чужого произведения. Для предоставления правовой охраны этому виду произведений есть ряд условий:

• Произведение характеризуется творческой самостоятельностью, как правило, путем придания произведению новой формы. Подстрочный перевод не обладает никакой творческой самостоятельностью, поэтому нет нового произведения.

• Соблюдение прав автора оригинального произведения

Авторские права на производное произведение охраняются независимо от охраны основного произведения. П. 4 ст. 1260

• Составные произведения (особый, самостоятельный вид) – оригинальный подбор и (или) расположение материала. Правовой режим аналогичен правовому режиму зависимого произведения.

Есть еще одна дифференциация, в рамках которой выделяются служебные произведения. Правовой режим служебных произведений – ст. 1295 – произведения, созданные в пределах, установленных для работника трудовых обязанностей. П. 39.1 Пост. ВАС и ВС № 5/29: применительно к служебным произведениям право авторства и право на авторское имя всегда принадлежат работнику, а исключительное право по общему правилу признается за работодателем, но договором может быть предусмотрено иное (как в отдельном соглашении, так и в трудовом договоре, без разницы). Наряду с этим общим правилом, законодатель устанавливает и еще одно: если в течение 3-х лет со дня предоставления служебного произведения в распоряжение работодателя, работодатель не совершит одно из 3-х названных действий (если в течение 3-х лет работодатель не начнет использование произведения, не передаст исключительные права третьему лицу, не сообщит автору о сохранении произведения в тайне), исключительные права переходят к работнику.

Когда исключительное право на произведение принадлежит автору-работнику, работодатель вправе использовать такое служебное произведение способами, обусловленными целью служебного задания и вытекающими их задания пределов.

Если исключительное право на произведение принадлежит работодателю, то в этом случае работник имеет право на вознаграждение. Размер, порядок и условия вознаграждения определяются договором, а в случае спора могут быть определены судом. В пост. Пленума № 15, в п. 26 указано, что соответствующий договор является гражданско—правовым договором и на него распространяются все соответствующие правила ГК о договорах. Получается, что это вознаграждение не охватывается существующей системы оплаты труда. В пост. Пленумов 5/29 прямого подобного указания нет. В п. 39.2 - эти условия могут быть предусмотрены, как в трудовом договоре, так и в иных соглашениях. Но эта формулировка не отражает природу указанного соглашения. Однако если бы это вознаграждение входило в систему оплаты труда, вряд ли бы его отдельно прописывали в ГК.

Субъекты авторского права.

Автор – лицо, чьим творческим трудом создано произведение. В качестве автора может выступать только физическое лицо. В англо-американской системе права, автором может выступать иной субъект права, так как творчеством считается, в том числе, инвестиция. Автором могут быть любые физические лица, независимо от возраста, состояния здоровья и дееспособности. Ибо для возникновения произведения не требуется чьего-либо согласия, каких-либо формальностей и пр. Осуществление прав автора является элементом дееспособности и осуществление прав автора входит в объем дееспособности несовершеннолетних от 14 до 18 лет. За малолетних соответствующие действия по осуществлению прав автора осуществляют их законные представители. Субъектами могут быть не только российские граждане, но и иностранцы, и апатриды (ст. 1256).

Соавторство. При создании произведения совместным творческим трудом 2-х и более лиц возникает соавторство. Есть ряд требований к его возникновению:

• В результате совместных творческих усилий должно создаваться единое коллективное произведение (механическое объединение не ведет к созданию единого коллективного произведения).

• Соответствующее произведение должно быть создано совместным творческим трудом нескольких лиц. Неважным является совместный процесс труда, важен совместный результат.

• Каждое из лиц, участвующих в создании произведения, должно внести творческий вклад (1228 ст.).

Это бесспорные требования.

Отдельные представители доктрины, Павлов в том числе, настаивают на 4 требовании – наличие соглашения о возникновении соавторства, взаимного волеизъявления на признание соответствующих лиц соавторами. П. 30 пост. ВС № 15: прямое указание на необходимость признания соавторства на момент обнародования. Никаких подобных разъяснений в Пост. № 5/29 нет. Проблема доработки произведений умерших авторов. Если нужно 4 требования, то соавторства возникать не может, если хватит 3-х требований, то вполне можно прийти к выводу, что в результате разрешенной доработки может возникать соавторство. В англо-американской системе права это соглашение не является необходимым и никогда не являлось.

Виды соавторства, выделяемые законом:

• Раздельное – характеризуется тем, что единое произведение состоит из частей, имеющих самостоятельное значение и при этом известно, кем из соавторов созданы эти части. Использование произведения в целом возможно по взаимному согласию всех авторов + каждый соавтор без согласия других вправе использовать свою часть произведения, иное может быть предусмотрено соглашением. Оформление вопросов, связанных с распоряжением исключительными правами, происходит отдельно с каждым автором путем заключение отдельных авторских договоров.

• Нераздельное – произведение, созданное двумя и более соавторами, представляет собой единое, неразрывное целое, части которого не имеют самостоятельного значения. Результаты творческого труда лиц, принимавших участие в составе единого объекта, не могут быть выделены. Авторские права на произведение в целом и на любую его часть осуществляются авторами сообща, как следствие, с точки зрения оформления здесь будет единый авторский договор. Сообща – т.е. по согласию всех. Но ни один из соавторов без достаточных оснований не вправе запретить использование произведения.

<пропущено>

Исключительное право на произведение действует в течение всей жизни, а также в течение 70 лет, начиная с 1 января года, следующего за годом смерти. Это лишь общее правило, наряду с которым есть целый ряд специальных предписаний, связанных с исчислением и продолжительностью этого срока.

Соответствующие авторские права переходят к наследникам как единое целое, в бездолевом порядке и не подлежат разделу или выделу. П. 31 Пост. ВС № 15.

Субъектами авторского права могут быть и иные, чем наследники правопреемники автора: также являются носителями производных авторских прав в результате универсального или даже сингулярного правопреемства.

Организации, осуществляющие управление авторскими правами на коллективной основе (1224 – 1244 ст. ГК). Это некоммерческие организации, чья основная функция состоит в предоставлении лицензий на использование произведений, сбору вознаграждений за это пользование и распределение вознаграждений между авторами. По общему правилу эти организации действуют от имени и в интересах автора на основании заключенного с автором договора. Это представительство является лишь общим правилом. Для соответствующих организаций, получивших государственную аккредитацию, закон прямо закрепляет возможность представлять интересы авторов и не заключивших с организацией договоры. В ст. 1244 указано 6 сфер, в отношении которых госаккредитация той или иной организации может быть осуществлена, причем аккредитованной в такой сфере может быть только одна организация. Сегодня аккредитацию осуществляется Министерством культуры. Сегодня госаккредитация произведена по всем соответствующим сферам.

Интеллектуальные права на произведение литературы, науки и искусств.

Интеллектуальные права – собирательное понятие, совокупность прав, принадлежащих субъекту интеллектуальной собственности.

Ст. 1255 ГК, п. 2: перечень не является исчерпывающим, есть еще п. 3. Законодатель отказался от деления прав автора на имущественные и личные неимущественные. Но это не значит, что в правоприменении нужно вообще отказаться от этого права.

Право авторства.

Это в значительной сфере главное авторское право.

Право авторства - право признаваться автором произведения. По своей природе носит личный неимущественный характер, является неотчуждаемым и неделимым от личности автора. Это абсолютное право. Охраняется от всякого нарушения всяким субъектом.

Нужно различать право авторства как субъективное право и авторство как социальный феномен (некий юридический факт). Право авторства конечно, прекращается со смертью автора. Авторство как социальный феномен является величиной субъективного порядка, поэтому оно охраняется бессрочно.

Право на авторское имя.

Личное, неимущественное право.

Право автора на имя - право использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно, неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения

Неотчуждаемо, непередаваемо. Возникает из самого факта создания произведения, однако реализуется только при обнародовании произведения.

Нужно четко разграничивать прав на имя, как субъективное право, и имя автора, как социального явления (охраняется вечно). Субъективное право прекращается со смертью автора.

Право на неприкосновенность произведения.

- не допускается без согласия автора внесение в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжение произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения).

Личное неимущественное право, неотчуждаемо и непередаваемо. Есть исключение: после смерти автора лицо, обладающее исключительным правом на произведение, вправе разрешить внесение в него изменений, если это не искажает замысел автора и не нарушается целостность восприятия произведения и это не противоречит воле автора, определенно выраженной им в завещании, письмах, дневниках или иной письменной форме. П. 31 Пост. ВС и ВАС № 5/29: отличие между правом на неприкосновенность и правом на переработку.

Право на обнародование произведений.

- право осуществить действие или дать согласие на осуществление действия, которое впервые делает произведение доступным для всеобщего сведения путем его опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в эфир или по кабелю либо любым другим способом.

Личное неимущественное право, с точки зрения традиционной доктрины, однако его носителем может быть не только сам автор. Например, право на обнародование служебных произведений принадлежит работодателю. П. 3 ст. 1268 – возможность перехода права на обнародование к иным лицам после смерти автора. Это право не имеет личной связи с личностью автора!

Право на отзыв.

Ст. 1269 - право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения. В результате реализации этого права, произведение восстанавливает свой статус необнародованного.

Одним из условий является возмещение соответствующим лицам, причиненных отзывом убытков.

Право на опубликование.

Личный неимущественный характер, но не имеет тесной связи с личностью автора, поэтому смерть автора права на опубликование не прекращает. Нужно отграничивать от права на воспроизведение.

Исключительное право на произведение.

- право использовать произведение в любой форме и любым, не противоречащим законом способом. В п. 2 ст. 1270 11 правомочий, которые входят в содержание исключительного права, причем этот перечень не является исчерпывающим. П. 31-34 Пост. Пленума № 5/29. П. 2 и 5 Инф. ВАС № 122. А где право на вознаграждение? Оно является отдельным элементом исключительного права! П. 10.1 Пост. № 5/29 – право на вознаграждение входит в исключительное право на произведение. Право на вознаграждение является относительным, а исключительное право – абсолютное. Вознаграждение причитается за любое использование произведения, поэтому невозможно ставить его в один логический ряд с полномочиями из исключительного права. Распоряжение исключительным правом подразумевает возможность получения вознаграждения за это пользование.

Распоряжение исключительными правами.

Возможно посредством договора, при этом правовые формы такого договорного распоряжения достаточно разнообразны.

2 классификации договорных форм:

• Договоры об отчуждении исключительного права на произведение. Регламентируются предписаниями 1234, 1285 ст.. сторонами выступают автор или иной правообладатель и приобретатель. Должен быть совершен в письменной форме под страхом недействительности. Договор об отчуждении презюмируется возмездным. Для возмездного договора цена является существенным условием, ибо невосполнимо. Исключительное право по общему правилу переходит к приобретателю в момент заключения договора, но договором может быть предусмотрено иное. Встречная обязанность по уплате вознаграждения, последствия ее неисполнения есть п. 5 ст. 1234

• Лицензионные договоры о предоставлении права использования – 1235-1238 ст., а также ст. 1286. Реализация модели разрешения. 2 варианта лицензионного договора:

простая (неисключительная) лицензия- предоставление лицензиату права использования произведения одновременно сохраняет за лицензиатов право выдачи лицензий другим лицам.

Исключительная лицензия – за лицензиатом не сохраняется право выдачи лицензий другим лицам. П. 14 Пост. № 5/29: независимо от вида договора, сам правообладатель сохраняет возможность использования произведения самостоятельно, иное может быть предусмотрено договором. Общим правилом по умолчания является договор простой лицензии.

Стороны: лицензиат и лицензиар (может быть автор или иной правообладатель). Предметом являются пределы и способы использования произведения. Договор может быть возмездным, безвозмездным с действием презумпции возмездности. Для возмездного лицензионного договора размер лицензионного вознаграждения является существенным условием. П. 13. 6 Пост. № 5/29. Форма: общее правило – письменная форма под страхом недействительности, но есть исключение: предоставление произведения для использования в периодической печати можно сделать в устной форме. Содержание: обязан ли лицензиат использовать произведение? С одной стороны у лицензиата есть право на использование, с другой стороны, это может привести к ситуации, когда лицензионный договор станет средством недобросовестной конкуренции. Сравнить ст. 1286 и 1287.

П. 13.1 Пост. № 5/29: договоры об отчуждении предполагают передачу всех имеющихся прав, теория уступки, а лицензионные договоры строятся на основании проблемы разрешения использования.

В зависимости от объекта:

• Договор в отношении уже готового произведения

• Авторский договор заказа