9

10.1 Понятие и виды форм (источников) права.

1. Понятие форм (источников) права и их виды.

2. Правовой обычай.

3. Договор нормативного характера. Его особенности и виды. Религиозные догмы.

4. Судебный прецедент.

1. Понятие и виды источников права

Принято выделять: а) источник права в материальном смысле; б) ис­точник права в идеальном смысле; в) источник права в юридическом (формальном) смысле.

Источником права в материальном смысле являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства, матери­альные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных свя­зей, формы собственности как конечная причина возникновения и дейст­вия права.

Под источником права в идеальном смысле понимают различные пра­вовые учения, правосознание.

Когда же говорят об источниках в юридическом смысле, то имеют в виду различные формы (способы) выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государст­венной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении тер­мина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком виде (реальном образе) эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания чле­нов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

В мировой юридической науке известны следующие формы (источни­ки) права: правовой обычай; нормативный акт государственного органа; судебный прецедент; нормативный договор; общие принципы права; идеи и доктрины; религиозные тексты. Некоторые ученые выделяют четыре формы: а) нормативный акт; б) правовой обычай; в) юридический преце­дент; г) нормативный договор.

Таким образом, официальными формами установления и выражения правовых норм, или источниками права в юридическом смысле, выступа­ют: законы и иные нормативные акты, судебный прецедент, правовой обычай, общие принципы права, идеи или доктрины, нормативный дого­вор и религиозные тексты.

Формы (источники) права - это государственно-официаль­ные способы выражения и закрепления его норм, придания общим прави­лам общеобязательного юридического значения

«Источник права» - специальный правовой термин, употребляемый для обозначения внешних форм выражения юридических норм. Под ним понимается не исходная сила, обусловливающая само существование пра­ва, а форма, где существуют юридические нормы, т. е. то, откуда мы чер­паем юридические нормы.

Источники права связаны с деятельностью государства. Эта деятель­ность подразделяется на две разновидности: деятельность по разработке и изданию юридических норм (правотворчество) и деятельность по прида­нию юридической силы иным социальным нормам, например, обычаям (их санкционирование).

2. Правовой обычай

Рассматривая обычай как источник права следует иметь в виду, что существует два его понимания. Первый, когда идет речь об исторически древнем источнике права, регулировавшем отношения в обществе в пери­од становления государства. Второй, как источник права в современной правовой науке, которое неоднозначно, даже в одной и той стране. На­пример, в Англии местный обычай считается правовым уже в силу того факта, что он действует с незапамятных времен. Поэтому определение правовой к нему не употребляется. Вообще под обычаем понимается пра­вило поведения, сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения данных фактических отношений. Правовым обычай становит­ся после того, как получает официальное одобрение государства (санк­ционирование). Дошедшие до нас крупные памятники прошлого (Законы Ману, Русская правда) - это сборники правовых обычаев. Р. Давид, исхо­дя из роли обычаев в правовой системе, выделяет три их разновидности. Во-первых, обычай, как в дополнение к закону, служит уяснением в смысле терминов и фраз закона или судебного решения, которые упот­реблены в особом, отличном от общепринятого значения (злоупотребле­ние правом, разумная цена и т. д.). Во-вторых, обычай, применяющийся при пробелах в праве, а также обычай, применяющийся при коллизиях закона и обычая. В ряде стран как источник права он не признается (ст. 7 французского Гражданского кодекса). В-третьих, возможно его признание как источника права и равным закону или превосходящим его. Такое по­нимание правового обычая имеет место в странах, где существует дуа­лизм гражданского и торгового права (Франция, ФРГ, Япония и др.). При возникновении спора в сфере торговых отношений обычай в этих странах обладает приоритетом перед гражданским законом.

В Республике Беларусь источником права являются санкционирован­ные обычаи. Например, ГК Республики Беларусь признает обычай дело­вого оборота - правило поведения, сложившееся и признаваемое в пред­принимательской деятельности, а ст. 1093 ГК признает и действие между­народных обычаев касательно гражданско-правовых отношений, ослож­ненных иностранным элементом.