Глава 6. Лицензирование деятельности в области оказания услуг связи и оценка соответствия в области связи

Статья 29. Лицензирование деятельности в области оказания услуг связи

Комментарий к статье 29

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на определение документального правового основания осуществления деятельности по оказанию услуг связи. Исходя из п. 1 комментируемой статьи таким документальным основанием является лицензия на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, поскольку п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

Под юридическими лицами согласно ст. 48 ГК РФ понимается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В свою очередь, под индивидуальным предпринимателем, исходя из статей 2, 23 ГК РФ необходимо понимать физических лиц, которые осуществляют самостоятельно на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, и зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей в установленном законом порядке.

Из п. 1 комментируемой статьи следует, что индивидуальные предприниматели и юридические лица осуществляют деятельность по возмездному оказанию услуг связи. Это означает, что собственно оказание услуг связи осуществляется на основании возмездного договора и должно предполагать получение индивидуальными предпринимателями и юридическими лицами определенной встречной материальной выгоды, так как, в частности, п. 1 ст. 423 ГК РФ предусматривает, что договор, по которому сторона должна получить плату или иное встречное предоставление за исполнение своих обязанностей, является возмездным, а также ст. 779 ГК РФ предусматривает, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Так, в судебной практике имеется пример: закрытое акционерное общество "Компания "Электрон" обратилось в Арбитражный суд Омской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Микрорайон-Энергия" о взыскании задолженности в сумме 318641,47 руб. по договору на оказание бытовых услуг по техническому обслуживанию антенн коллективного пользования. Решением Арбитражного суда Омской области от 24 июня 2008 г. в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме на том основании, что срок действия договора по оказанию услуг истек 1 мая 2007 г.

Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2008 г. решение Арбитражного суда Омской области от 24 июня 2008 г. отменено, по делу принят новый судебный акт, которым исковые требования удовлетворены в полном объеме на том основании, что между сторонами в спорный период продолжались фактические обязательственные отношения, в связи с чем стоимость оказанных услуг подлежит оплате ответчиком.

Не согласившись с Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10 октября 2008 г., ООО "Микрорайон-Энергия" обратилось в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, оставить в силе решение Арбитражного суда Омской области от 24 июня 2008 г.

Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа установил, что довод кассационной жалобы о том, что услуги связи, за которые истец требует оплату, не могут оказываться на возмездной основе в соответствии с п. 1 ст. 29 Федерального закона "О связи", отклоняется судом кассационной инстанции, так как вопрос о возмездности оказываемых истцом услуг урегулирован условиями договора N 14-С и не входит в предмет доказывания по настоящему делу.

Вместе с тем п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что такое возмездное оказание услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. Термин "только", используемый в п. 1 комментируемой статьи, означает, что деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи не может осуществляться ни на каком ином документальном основании, помимо лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи. В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" лицензия - специальное разрешение на право осуществления юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем конкретного вида деятельности (выполнения работ, оказания услуг, составляющих лицензируемый вид деятельности), которое подтверждается документом, выданным лицензирующим органом на бумажном носителе или в форме электронного документа, подписанного электронной подписью, в случае, если в заявлении о предоставлении лицензии указывалось на необходимость выдачи такого документа в форме электронного документа.

Также п. 1 комментируемой статьи содержит две бланкетные нормы:

1) первая норма заключается в том, что предусматривает ссылку на правовой акт Правительства РФ о том, что данным федеральным органом устанавливается Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии. В рамках реализации данной нормы действует Постановление Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии и перечней лицензионных условий". В вышеуказанный Перечень входят следующие услуги:

- услуги местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа;

- услуги междугородной и международной телефонной связи;

- услуги телефонной связи в выделенной сети связи;

- услуги внутризоновой телефонной связи;

- услуги местной телефонной связи с использованием таксофонов;

- услуги местной телефонной связи с использованием средств коллективного доступа;

- услуги телеграфной связи;

- услуги связи персонального радиовызова;

- услуги подвижной радиосвязи в сети связи общего пользования;

- услуги подвижной радиосвязи в выделенной сети связи;

- услуги подвижной радиотелефонной связи;

- услуги подвижной спутниковой радиосвязи;

- услуги связи по предоставлению каналов связи;

- услуги связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

- услуги связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

- телематические услуги связи;

- услуги связи для целей кабельного вещания;

- услуги связи для целей эфирного вещания;

- услуги связи для целей проводного радиовещания;

- услуги почтовой связи;

2) вторая норма также предусматривает отсылку к правовому акту Правительства РФ, но о том, что таким актом устанавливаются перечни лицензионных условий. Вышеупомянутым Постановлением Правительства РФ утверждены такие Перечни. В частности, лицензионными условиями осуществления деятельности в области оказания услуг местной телефонной связи, за исключением услуг местной телефонной связи с использованием таксофонов и средств коллективного доступа, являются:

1) соблюдение срока, в течение которого лицензиат вправе оказывать услуги.

2) соблюдение даты начала оказания услуг, указанной в лицензии;

3) оказание услуг на территории, указанной в лицензии;

4) обеспечение предоставления абоненту:

а) доступа к сети связи лицензиата;

б) абонентской линии в постоянное пользование;

в) местных телефонных соединений для:

- передачи голосовой информации;

- передачи факсимильных сообщений;

- передачи данных;

г) доступа к телематическим услугам связи и услугам внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи, а также к услугам связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

д) доступа к системе информационно-справочного обслуживания;

е) возможности бесплатного круглосуточного вызова экстренных оперативных служб.

Лицензионными условиями осуществления деятельности в области оказания услуг междугородной и международной телефонной связи являются:

1) соблюдение срока, в течение которого лицензиат вправе оказывать услуги;

2) соблюдение даты начала оказания услуг, указанной в лицензии;

3) оказание услуг на всей территории РФ;

4) обеспечение предоставления абоненту и (или) пользователю:

а) междугородных телефонных соединений для:

- передачи голосовой информации;

- передачи факсимильных сообщений;

- передачи данных;

б) международных телефонных соединений для:

- передачи голосовой информации;

- передачи факсимильных сообщений;

- передачи данных;

в) доступа к системе информационно-справочного обслуживания.

Также п. 1 комментируемой статьи содержит обязательное требование к лицензионным условиям, а точнее к условиям, которые в обязательном порядке включаются в перечень лицензионных условий. И таким условием согласно п. 1 комментируемой статьи является условие о бесплатном осуществлении трансляции обязательных общедоступных телеканалов и (или) радиоканалов. На федеральном уровне действует Указ Президента РФ от 24 июня 2009 г. N 715 "Об общероссийских обязательных общедоступных телеканалах и радиоканалах", согласно которому общероссийскими обязательными общедоступными телеканалами являются:

1) Первый канал (открытое акционерное общество "Первый канал");

2) телеканал "Россия" (Россия-1) (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

3) телеканал "Россия-2" (Россия-2) (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

4) телекомпания НТВ (открытое акционерное общество "Телекомпания НТВ");

5) Петербург - 5 канал (открытое акционерное общество "Телерадиокомпания "Петербург");

6) телеканал "Россия - Культура" (Россия-К) (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

7) Российский информационный канал "Россия-24" (Россия-24) (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

8) детско-юношеский телеканал "Карусель" (закрытое акционерное общество "Карусель").

Общероссийскими обязательными общедоступными радиоканалами являются:

1) Вести ФМ (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

2) Маяк (Федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания");

3) Радио России (федеральное государственное унитарное предприятие "Всероссийская государственная телевизионная и радиовещательная компания").

Но такое условие о бесплатном осуществлении трансляции, как следует из п. 1 комментируемой статьи, включается только в перечень лицензионных условий, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания (за исключением услуг связи для целей проводного радиовещания). Телевизионное вещание и радиовещание - это средства массовой информации в виде, соответственно, теле- и радиопрограмм. При этом в п. 1 комментируемой статьи содержится оговорка о том, что в услуги связи для целей радиовещания не включают услуги связи для целей проводного радиовещания, под которым следует понимать исходя из Постановления Правительства РФ от 6 июня 2005 г. N 353 "Об утверждении Правил оказания услуг связи проводного радиовещания" средства массовой информации, которые обеспечивают оказание услуг связи при помощи линий связи, соединяющих пользовательское (оконечное) оборудование с узлом связи сети проводного вещания.

При этом, устанавливая требование о включении в перечень лицензионных условий на осуществление деятельности в области оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания (за исключением услуг связи для целей проводного радиовещания), п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что такое требование распространяется на тот случай, если указанная деятельность осуществляется на основании договоров с абонентами вне зависимости от используемых сетей связи. Под договором с абонентом следует понимать соглашение, заключаемое между оператором связи и абонентом, предусматривающее условия оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и (или) радиовещания (за исключением услуг связи для целей проводного радиовещания).

2. Пункт 2 комментируемой статьи направлен на определение федерального органа, который осуществляет лицензирование в области связи, и перечень полномочий, которые он осуществляет. Так, в соответствии с п. 2 комментируемой статьи органом, который осуществляет лицензирование в области оказания услуг связи, является федеральный орган исполнительной власти в области связи. Анализ федерального законодательства позволяет сделать вывод о том, что таким органом является Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций. Между тем отметим, что в части, касающейся регулирования деятельности в области лицензирования оказания услуг связи действуют нормативные акты упраздненного Министерства информационных технологий и связи РФ.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи к полномочиям данного федерального органа относятся следующие:

1) установление в соответствии с перечнями лицензионных условий и внесение в них изменений и дополнений. Так, согласно п. 5 Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий, утвержденного Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 25 мая 2006 г. N 68, исполнение государственной функции по лицензированию деятельности в области оказания услуг связи, а также контролю за соблюдением установленных лицензионных условий включает в себя в том числе внесение изменений и дополнений в лицензионные условия в случае изменения законодательства РФ;

2) регистрация заявления о предоставлении лицензий. В соответствии с п. 9 вышеуказанного Регламента регистрация полученного заявления осуществляется должностными лицами структурного подразделения Россвязьнадзора, ответственного за делопроизводство, не позднее дня, следующего за днем получения. При регистрации заявлению присваивается входящий номер;

3) выдача лицензии в соответствии с комментируемым Законом;

4) осуществление контроля за соблюдением лицензионных условий, выдача предписания об устранении выявленных нарушений и вынесение предупреждения о приостановлении действия лицензий. Так, согласно п. п. 20.1.2 и 20.1.3 плановый контроль соблюдения лицензионных условий является составной частью планового мероприятия по контролю, проводимого территориальным органом Россвязьнадзора.

Плановое мероприятие по контролю соблюдения лицензиатом лицензионных условий проводится территориальным органом Россвязьнадзора в соответствии с планом деятельности территориального органа Россвязьнадзора на год (квартал) на основании приказа.

О проведении мероприятия по контролю лицензиат уведомляется в письменной форме не позднее чем за 5 дней до начала проведения мероприятия по контролю.

Копия приказа о проведении мероприятия по контролю, заверенная печатью территориального органа Россвязьнадзора, издавшего приказ, предъявляется должностным лицом, осуществляющим мероприятие по контролю, руководителю или иному должностному лицу юридического лица либо индивидуальному предпринимателю одновременно со служебным удостоверением.

По результатам проведения мероприятия по контролю в части соблюдения лицензионных условий может быть сделан один из возможных выводов:

- лицензиат оказывает услуги связи без нарушений лицензионных условий;

- лицензиат оказывает услуги связи с нарушениями лицензионных условий.

В случае оказания услуг связи без нарушений лицензионных условий должностными лицами территориального органа, участвующими в мероприятии по контролю, составляется акт проверки в 2-х экземплярах.

Акт проверки утверждается руководителем территориального органа либо его заместителем. Не позднее срока окончания проверки, установленного в приказе, один экземпляр акта проверки с копиями приложений вручается руководителю юридического лица или его заместителю, индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляется почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, остающемуся в деле территориального органа.

В случае оказания услуг связи с нарушением лицензионных условий должностными лицами территориального органа, участвующими в мероприятии по контролю:

- составляется акт проверки в 2-х экземплярах;

- оформляется предписание об устранении нарушения;

- оформляется предупреждение о приостановлении действия лицензии на срок не более 6 месяцев;

- в случае выявления административного правонарушения составляется соответствующий протокол согласно требованиям КоАП РФ.

Акт проверки утверждается руководителем территориального органа Россвязьнадзора либо его заместителем. Не позднее срока окончания проверки, установленного в приказе, один экземпляр акта проверки с копиями приложений, предписание об устранении нарушений, предупреждение о приостановлении действия лицензии, протокол об административном правонарушении вручаются руководителю юридического лица или его заместителю, индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляются почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, остающемуся в деле территориального органа.

В соответствии со сроками, установленными в предписании об устранении выявленного нарушения, планируется проведение внепланового мероприятия по контролю. В случае выдачи нескольких предписаний с различными сроками устранения нарушений территориальным органом осуществляется контроль выполнения каждого выданного предписания.

Основаниями для проведения внепланового мероприятия по контролю соблюдения лицензионных условий являются:

- проверка устранения ранее выявленных нарушений требований в области связи и (или) лицензионных условий;

- получение информации от юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, органов государственной власти о возникновении аварийных ситуаций, об изменениях или о нарушениях технологических процессов, связанных с обеспечением целостности, устойчивости и безопасности функционирования единой сети электросвязи Российской Федерации и использованием радиочастотного спектра, а также о выходе из строя сетей (сооружений, средств) связи, которые могут непосредственно причинить вред жизни и здоровью людей, окружающей среде и имуществу граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей;

- обращения граждан, юридических лиц и индивидуальных предпринимателей с жалобами на нарушения их прав и законных интересов действиями (бездействием) иных юридических лиц и (или) индивидуальных предпринимателей, связанными с невыполнением ими требований в области связи и (или) лицензионных условий, а также получения иной информации, подтверждаемой документами и иными доказательствами, свидетельствующими о наличии признаков таких нарушений;

- обнаружения нарушений в результате проведенного мероприятия по контролю без взаимодействия с проверяемыми лицами (далее - дистанционный контроль).

Внеплановое мероприятие по контролю соблюдения лицензиатом лицензионных условий проводится территориальным органом Россвязьнадзора на основании приказа.

При проведении внепланового мероприятия по контролю уведомление лицензиату не направляется.

Копия приказа о проведении мероприятия по контролю, заверенная печатью территориального органа Россвязьнадзора, издавшего приказ, предъявляется должностным лицом, осуществляющим мероприятие по контролю, руководителю или иному должностному лицу юридического лица либо индивидуальному предпринимателю одновременно со служебным удостоверением.

По результатам проведения мероприятия по контролю в части соблюдения лицензионных условий могут быть сделаны следующие возможные выводы (вывод):

- лицензиат устранил нарушения лицензионных условий, ставшие основанием для выдачи предписания и (или) предупреждения о приостановлении действия лицензии;

- лицензиат не устранил нарушения лицензионных условий, ставшие основанием для выдачи предписания и (или) предупреждения о приостановлении действия лицензии;

- лицензиат оказывает услуги связи без нарушений лицензионных условий;

- лицензиат оказывает услуги связи с нарушениями лицензионных условий;

- лицензиат не оказывает услуги связи.

По результатам мероприятия по контролю должностными лицами территориального органа Россвязьнадзора, участвующими в мероприятии по контролю, составляется акт проверки в 2-х экземплярах.

Акт проверки утверждается руководителем территориального органа Россвязьнадзора либо его заместителем.

В случае неустранения лицензиатом нарушений лицензионных условий, ставших основанием для выдачи предписания, составляется протокол об административном правонарушении.

В случае неустранения лицензиатом нарушений лицензионных условий, ставших основанием для выдачи предупреждения о приостановлении действия лицензии, копия акта проверки направляется в центральный аппарат Россвязьнадзора для принятия решения о приостановлении действия лицензии.

В случае оказания услуг связи с нарушением лицензионных условий должностными лицами территориального органа, участвующими в мероприятии по контролю:

- оформляется предписание об устранении выявленного нарушения;

- оформляется предупреждение о приостановлении действия лицензии на срок не более 6 месяцев;

- в случае выявления административного правонарушения составляется соответствующий протокол в порядке, предусмотренном КоАП РФ.

Не позднее срока окончания проверки, установленного в приказе, один экземпляр акта проверки с копиями приложений, предписание об устранении выявленных нарушений, предупреждение о приостановлении действия лицензии вручаются руководителю юридического лица или его заместителю, индивидуальному предпринимателю или их представителям под расписку либо направляются почтовым отправлением с уведомлением о вручении, которое приобщается к экземпляру акта проверки, остающемуся в деле территориального органа.

В соответствии со сроками, установленными в предписании об устранении выявленного нарушения, планируется проведение внепланового мероприятия по контролю. В случае выдачи нескольких предписаний с различными сроками устранения нарушений территориальным органом осуществляется контроль выполнения каждого выданного предписания.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет два основания для выдачи лицензии:

1) рассмотрение заявления;

2) проведение торгов (аукциона, конкурса).

Статья 30. Требования к заявлению о предоставлении лицензии

Комментарий к статье 30

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на определение требований, предъявляемых к соискателю лицензии. Преимущественно эти требования сводятся к тому, что заявитель должен подать заявление с указанием в нем необходимых сведений. Прежде всего п. 1 комментируемой статьи, как уже отмечено, предусматривает, что соискатель лицензии подает заявление в лицензирующий орган (федеральный орган, осуществляющий лицензирование в области связи). Под заявлением необходимо понимать документ, в котором содержится просьба соискателя лицензии о выдаче лицензии на осуществление деятельности по оказанию услуг связи, а также указанные в комментируемом Законе сведения.

К таким сведениям п. 1 комментируемой статьи относит:

1) наименование (фирменное наименование), организационно-правовая форма, место нахождения юридического лица, наименование банка с указанием счета (для юридического лица). Согласно ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а в предусмотренных законом случаях наименования коммерческих организаций должны содержать указание на характер деятельности юридического лица.

Под организационно-правовой формой следует понимать форму деятельности юридического лица, предусмотренную гражданским законодательством (например, акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, бюджетное учреждение).

Что касается места нахождения юридического лица, то согласно ст. 54 ГК РФ место нахождения юридического лица определяется местом его государственной регистрации. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Также в заявлении необходимо указать наименование банка, в котором у юридического лица имеется банковский счет;

2) для индивидуального предпринимателя п. 1 комментируемой статьи определяет несколько иные требования в отношении сведений, указываемых в заявлении, а именно: фамилия, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность. Что касается фамилии, имени и отчества, отметим, что ст. 19 ГК РФ предусматривает, что гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своим именем, включающим фамилию и собственно имя, а также отчество, если иное не вытекает из закона или национального обычая. В случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, гражданин может использовать псевдоним (вымышленное имя). Гражданин вправе переменить свое имя в порядке, установленном законом. Перемена гражданином имени не является основанием для прекращения или изменения его прав и обязанностей, приобретенных под прежним именем.

По поводу места жительства отметим, что в соответствии со ст. 20 ГК РФ местом жительства признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает.

Также индивидуальный предприниматель должен указать в заявлении данные документа, удостоверяющего личность. Как правило, это серия и номер паспорта, дата его выдачи;

3) наименование услуги связи. В частности, при указании наименования услуг связи необходимо ориентироваться на Перечень услуг связи, указанный в Постановлении Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87, например услуги местной телефонной связи, услуги телеграфной связи;

4) территория, на которой будут оказываться услуга связи и создаваться сеть связи. То есть пространство, определенное границами, в пределах которых будут оказываться услуги связи;

5) категория сети связи (например, сети связи общего пользования, выделенные сети связи и т.д.);

6) срок, в течение которого соискатель лицензии намерен осуществлять деятельность в области оказания услуг связи. Под ним следует понимать определенный промежуток времени, в течение которого соискатель лицензии планирует оказывать услуги связи.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит перечень документов, которые соискатель лицензии должен приложить к заявлению. К числу таких документов относятся:

1) копии учредительных документов юридического лица. Согласно ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. При этом подп. 1 п. 2 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что имеются в виду учредительные документы юридического лица, которые содержатся в регистрационном деле юридического лица. Под регистрационным делом следует понимать совокупность документов и сведений, содержащихся в них, на основе которых формируется Единый государственный реестр юридических лиц.

Также подп. 1 п. 2 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что эти учредительные документы должны быть заверены государственными органами, которые осуществляют ведение Единого государственного реестра юридических лиц. Между тем Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" не содержит какой-либо процедуры такого заверения, поэтому думается, что на практике такое заверение должно осуществляться путем проставления удостоверительной надписи на копиях учредительных документов, а также удостоверения печатью;

2) подпункт 1.1 п. 2 комментируемой статьи содержит, можно сказать, диспозитивную норму в отношении еще одного документа, который необходимо приложить к заявлению соискателя лицензии - это документ, подтверждающий факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц, или его нотариально заверенная копия. Исходя из Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ таким документом может быть выписка из Единого государственного реестра юридических лиц, свидетельство о государственной регистрации юридического лица, то есть у соискателя лицензии есть возможность выбора между этими двумя документами.

Кроме того, подп. 1.1 п. 2 комментируемой статьи содержит также норму о том, что к заявлению может быть приложена нотариально заверенная копия вышеуказанных документов. Так, согласно ст. 77 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате нотариус свидетельствует верность копий документов и выписок из них, выданных органами государственной власти в соответствии с законодательством Российской Федерации, юридическими лицами, а также гражданами при условии, что эти документы не противоречат законодательным актам Российской Федерации. Согласно п. 37 Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации, утвержденных Приказом Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. N 91, при свидетельствовании в порядке ст. 77 Основ верности копий документов, исходящих от юридических лиц, нотариус проверяет наличие необходимых реквизитов на этих документах, в частности даты составления (принятия) документа, подписи (подписей) должностного лица (должностных лиц), печати.

Верность выписки может быть засвидетельствована только тогда, когда в документе, из которого делается выписка, содержатся решения нескольких отдельных, не связанных между собой вопросов. Выписка должна воспроизводить полный текст части документа по определенному вопросу;

3) подпункт 2 п. 2 комментируемой статьи предусматривает такой вид документа, как свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или его нотариально заверенная копия. То есть мы видим, что в отличие от юридического лица индивидуальному предпринимателю не предоставлено право выбора документов, а требуют предоставления именно документа, который подтверждает факт внесения в Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей сведений о таком индивидуальном предпринимателе, либо нотариально удостоверенная копия такого свидетельства;

4) отметим, что подп. 3 п. 2 комментируемой статьи содержит требование о предоставлении такого документа, как нотариально заверенная копия свидетельства о постановке юридического лица или индивидуального предпринимателя на учет в налоговом органе. По содержанию правовой информации указанный документ и документ, подтверждающий факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц (подп. 1.1 п. 2 комментируемой статьи), отличаются тем, что в первом содержатся идентификационный номер налогоплательщика и код причины постановки на учет, а во втором - основной государственный регистрационный номер;

5) подпункт 4 п. 2 комментируемой статьи содержит требование о предоставлении такого документа, как схема построения сети связи и описание услуги связи. Под схемой построения сети связи необходимо понимать упорядоченную структуру взаимодействия средств связи и сооружений связи, которые обеспечивают функционирование сетей связи. Под описанием услуг связи необходимо понимать совокупность технических и формальных характеристик деятельности или действий, которые связаны с оказанием услуг связи;

6) подпункт 5 п. 2 комментируемой статьи содержит указание на документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за выдачу лицензии. В соответствии со ст. 333.18 НК РФ факт уплаты государственной пошлины плательщиком в безналичной форме подтверждается платежным поручением с отметкой банка или соответствующего территориального органа Федерального казначейства (иного органа, осуществляющего открытие и ведение счетов), в том числе производящего расчеты в электронной форме, о его исполнении. Факт уплаты государственной пошлины плательщиком в наличной форме подтверждается либо квитанцией установленной формы, выдаваемой плательщику банком, либо квитанцией, выдаваемой плательщику должностным лицом или кассой органа, в который производилась оплата.

2.1. Пункт 2.1 комментируемой статьи устанавливает альтернативный для соискателя лицензии вариант предоставления в орган, осуществляющий выдачу лицензии в области связи, таких документов, как:

1) документ, подтверждающий факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц, или его нотариально заверенная копия (для юридических лиц);

2) свидетельство о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя или его нотариально заверенная копия (для индивидуальных предпринимателей);

3) нотариально заверенная копия свидетельства о постановке юридического лица или индивидуального предпринимателя на учет в налоговом органе.

В отношении этих документов п. 2.1 комментируемой статьи устанавливает, что если соискатель лицензии не предоставляет этих документов, то их предоставление осуществляется по межведомственному запросу лицензирующего органа. Между тем в федеральном законодательстве отсутствует определение понятия "межведомственный запрос". При этом, собственно, дать определение этому понятию представляется достаточно затруднительным в связи с тем, что такой запрос исходя из п. 2.1 комментируемой статьи направляется только лицензирующим органом. Предположим, что такое понятие можно определить, как запрос, направляемый несколькими структурными подразделениями лицензирующего органа, отвечающими за правовую деятельность организаций связи, за техническую и формальную стороны оказания услуг связи.

Как указано в п. 2.1 комментируемой статьи, на основании такого межведомственного запроса сведения, подтверждающие факт внесения сведений о соискателе лицензии в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей, предоставляются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств. В соответствии с Положением о Федеральной налоговой службе, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506, таким федеральным органом является указанный федеральный орган.

Что касается сведений, подтверждающих факт постановки соискателя лицензии на учет в налоговом органе, то их представляет федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах. Таким органом исходя из вышеуказанного Постановления является Федеральная налоговая служба. В связи с этим позиция федерального законодателя, разделившего в п. 2.1 комментируемой статьи данный орган по статусу и по категории выдаваемых им сведений, представляется не совсем понятной.

Отметим также, что в п. 2.1 комментируемой статьи не определена процедура направления такого запроса. Между тем полагаем, что такой запрос должен быть направлен в письменной форме путем составления на официальном бланке лицензирующего органа (Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций) письма с указанием необходимости направления в лицензирующий орган вышеуказанных сведений. Также п. 2.1 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что такие сведения предоставляются в электронной форме в порядке и в сроки, которые установлены Правительством РФ.

Но хочется также отметить, что в п. 2.1 комментируемой статьи речь идет именно о сведениях, предоставляемых Федеральной налоговой службой, но не о собственно документах, содержащих такие сведения. В связи с этим возникает вопрос о способе предоставления этих сведений. Думается, что такие сведения могут быть аналогично межведомственному запросу представлены в виде письма на официальном бланке Федеральной налоговой службы с указанием таких сведений.

Также отметим, что п. 2.1 комментируемой статьи содержит, на наш взгляд, очень существенный недостаток, который заключается в том, что в этом пункте не указывается причина, по которой соискатель лицензии может не предоставить указанные в нем документы (свидетельство о постановке юридического лица или индивидуального предпринимателя на учет в налоговом органе и т.д.). Думается, что в такой редакции эту норму можно назвать коррупционной, поскольку соискатель лицензии может по своему усмотрению не предоставить такие документы, и лицензирующий орган будет обязан направить межведомственный запрос.

3. Пункт 3 комментируемой статьи содержит дополнительные требования к соискателю лицензии в отношении предоставления сведений в лицензирующий орган. Так, п. 3 комментируемой статьи предусматривает, что в случае, когда оказание услуг связи предполагает использование радиочастотного спектра, в том числе для целей телевизионного вещания и радиовещания, осуществление кабельного телевизионного вещания и проводного радиовещания, передача голосовой информации, в том числе по сети передачи данных, предоставление каналов связи, выходящих за пределы территории одного субъекта РФ или за пределами территории РФ, осуществление деятельности в области почтовой связи, соискатель лицензии предоставляет дополнительные сведения.

Как видим, п. 3 комментируемой статьи предусматривает, что такие дополнительные сведения представляются в том случае, когда вышеуказанные виды деятельности осуществляются с выходом за пределы территории одного субъекта РФ и за пределы Российской Федерации в целом. Это означает, что, например, телевизионное вещание соискатель лицензии планирует осуществлять на территории нескольких субъектов РФ либо на территории нескольких государств помимо Российской Федерации.

К дополнительным сведениям, которые предоставляются в данном случае, относятся:

1) описание сети связи, то есть указание на их основные технические характеристики;

2) описание средств связи, то есть указание на их наименования, их технические характеристики;

3) план развития сети связи, то есть пошаговая реализация возможностей, в том числе технических, сети связи;

4) экономическое обоснование развития сети связи, то есть совокупности и размера затрат, которые будут произведены на развитие сети связи.

Пункт 3 комментируемой статьи содержит также бланкетную норму, отсылающую к нормативному акту федерального органа исполнительной власти, которым должны быть установлены требования к содержанию такого описания, а также к содержанию такого плана и такого экономического обоснования. Между тем на федеральном уровне Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 22 марта 2005 г. N 32 утверждены только Требования к содержанию описания сетей связи и средств связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи, то есть требований к содержанию вышеуказанного плана и экономического обоснования в этом Приказе нет.

Что касается Требований к содержанию описания сетей связи и средств связи, с использованием которых будут оказываться услуги связи, то, в частности, отметим, что описание сети связи и средств связи заявителя, с использованием которых будут оказываться услуги междугородной и международной связи, должно содержать:

1) перечень планируемых к применению (применяемых) узлов связи с указанием:

- типа узла связи (транзитный междугородный, транзитный международный);

- планируемых к применению (применяемых) в составе узла связи средств связи;

- муниципального образования, в котором планируется размещение (размещается) узла связи;

2) перечень муниципальных образований, в которых планируется размещение (размещаются) точек присоединения (отдельно для каждого уровня присоединения);

3) перечень планируемых к применению (применяемых) технических и программных средств, выполняющих функции системы управления и мониторинга, с указанием муниципального образования, в котором планируется размещение (размещается) центра управления сетью связи;

4) перечень средств связи, планируемых к применению (применяемых) для организации линий связи сети связи.

4. Пункт 4 комментируемой статьи аналогично п. 3 комментируемой статьи содержит требование о предоставлении соискателем лицензии дополнительного документа. В данном случае это решение Государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот, которая предоставляется в случае, если соискатель лицензии планирует оказывать услуги связи с использованием радиочастотного спектра.

В соответствии с главой V Положения о Государственной комиссии по радиочастотам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 2 июля 2004 г. N 336, определен порядок принятия решений указанной Комиссии, в том числе решения о выделении полосы радиочастот. Согласно данному порядку все вопросы, связанные с выполнением Комиссией возложенных на нее функций, рассматриваются на заседаниях Комиссии, и по ним принимаются соответствующие решения. Заседание Комиссии проводит председатель Комиссии, а при его отсутствии - заместитель председателя. Члены Комиссии участвуют в заседаниях Комиссии без права замены. Члены Комиссии имеют равные права при обсуждении рассматриваемых на заседании Комиссии вопросов. Заседание Комиссии считается правомочным, если на нем присутствуют не менее половины ее членов. Решения Комиссии принимаются открытым голосованием членов Комиссии, обладающих правом решающего голоса. При равенстве голосов голос председательствующего на заседании является решающим.

Решения Комиссии оформляются протоколом, который подписывается председательствующим на заседании. Решения, принятые Комиссией в пределах своей компетенции, являются обязательными для всех органов исполнительной власти, юридических и физических лиц, включая иностранных.

Приведем пример из судебной практики. Закрытое акционерное общество "Вэб Медиа Сервисез" обратилось в Арбитражный суд города Москвы о признании недействительным решения Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия от 16 апреля 2007 г. N П23-2-08-1678 об отказе в выдаче заявителю лицензии на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации на территории г. Ленинск (Байконур).

В соответствии с требованиями п. 4 ст. 30 Федерального закона "О связи" для получения лицензии, предусматривающей при оказании услуг связи использование радиочастотного спектра, представляется решение Государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот.

В соответствии с указанными нормами Обществом вместе с заявлением о выдаче лицензии в Россвязьнадзор представлено решение Государственной комиссии по радиочастотам от 6 декабря 2004 г. N 04-03-02-001, которым утвержден Порядок использования полос радиочастот земными станциями спутниковой связи (ЗССС) VSAT-Ku, работающими по VSAT-технологии на территории Российской Федерации (Порядок).

Согласно п. 1.3 этого Порядка его требования распространяются на граждан Российской Федерации и российских юридических лиц, использующих и планирующих применение ЗССС VSAT-Ku на территории Российской Федерации и на территориях, находящихся под юрисдикцией Российской Федерации, для организации спутниковых сетей связи различного назначения.

Пунктом 1.4 Порядка гражданам Российской Федерации и российским юридическим лицам, использующим или планирующим использование данных ЗССС VSAT-Ku, работающим по VSAT-технологии, предоставлен ряд полос радиочастот, которые они могут использовать без получения частных решений ГКРЧ.

Суды правильно пришли к выводу, что юрисдикция Российской Федерации на территории г. Байконур, находящегося на территории Республики Казахстан, определяется нормами международного права, а именно Соглашением от 23 декабря 1995 г. между Российской Федерацией и Республикой Казахстан о статусе г. Байконур, порядке формирования и статусе его органов исполнительной власти

Поскольку п. 1.3 Порядка, утвержденного решением Государственной комиссии по радиочастотам от 6 декабря 2004 г. N 04-03-02-001, не содержит указаний на то, что этот Порядок распространяется и на территории, находящиеся под совместной юрисдикцией Российской Федерации и другого государства, суды правильно пришли к выводу, что оспариваемое решение Россвязьнадзора от 16 апреля 2007 г. N П23-2-08-1678 об отказе в выдаче заявителю лицензии на оказание услуг связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации на территории г. Ленинск (Байконур), соответствует законам и иным нормативным правовым актам, вынесено в пределах компетенции государственного органа и не нарушает права и законные интересы заявителя.

Также п. 4 комментируемой статьи аналогично п. 2.1 комментируемой статьи определяет в отношении соискателя лицензии возможность непредставления им вышеуказанного решения. В этом случае по межведомственному запросу лицензирующего органа государственная комиссия по радиочастотам предоставляет сведения о выделении соискателю лицензии полосы радиочастот.

Опять же обратим внимание на то, что п. 4 комментируемой статьи, так же как и п. 2.1 комментируемой статьи, не содержит условия, при котором соискатель лицензии может не предоставить такое решение в лицензирующий орган. Думается, что, как в случае, указанном в п. 2.1 комментируемой статьи, это должно быть условие, связанное с уважительной причиной, возникшей у соискателя лицензии. Также мы видим, что в п. 4 комментируемой статьи в данном случае речь идет о предоставлении Государственной комиссией по радиочастотам сведений о выделении полосы радиочастот, а не собственно ее решении. Такие сведения могут быть предоставлены в виде письма, составленного на официальном бланке государственной комиссии по радиочастотам.

5. Пункт 5 комментируемой статьи содержит императивную норму запретительного характера, которая заключается в том, что от соискателя лицензии запрещается требовать предоставления иных документов при подаче заявления о выдаче лицензии, помимо:

1) копий содержащихся в регистрационном деле юридического лица учредительных документов, заверенных государственными органами, осуществляющими ведение Единого государственного реестра юридических лиц (для юридических лиц);

2) схемы построения сети связи и описания услуги связи;

3) документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за выдачу лицензии.

Указание только на эти документы, не оговаривая иные, указанные в п. 2 комментируемой статьи, сделано федеральным законодателем с учетом положений п. 2.1 комментируемой статьи, который предусматривает, что в случае непредставления соискателем лицензии таких документов лицензирующий орган направляет соответствующий межведомственный запрос в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по контролю и надзору за соблюдением законодательства о налогах и сборах, о предоставлении необходимых сведений.

6. Пункт 6 определяет ответственность соискателя лицензии за представление в лицензирующий орган недостоверных или искаженных сведений. Так, Приказом Федеральной службы по надзору в сфере связи от 28 апреля 2006 г. N 30 закрытому акционерному обществу "Восток-Запад Телеком" отказано в выдаче лицензии о выделении обществу полосы радиочастот в связи с тем, что в представленных им документах содержалась недостоверная информация. Открытое акционерное общество "Вымпел-Коммуникации" оспорило данный Приказ в судебном порядке.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18 августа 2006 г. по делу N А40-40166/06-144-43 заявленные требования удовлетворены. Приказ об отказе в выдаче лицензии признан недействительным. Суд обязал Россвязьнадзор выдать лицензию по заявлению ЗАО "Восток-Запад Телеком", поданному 17 февраля 2006 года.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 10 ноября 2006 г. по тому же делу решение отменено, в удовлетворении требований ОАО "Вымпел-Коммуникации" отказано.

В кассационном порядке Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда обжаловали ОАО "Вымпел-Коммуникации" и Федеральная служба по надзору в сфере связи.

ОАО "Вымпел-Коммуникации" просит Постановление отменить и оставить в силе решение суда, ссылаясь на неправильное применение Арбитражным апелляционным судом Федерального закона "О связи". По мнению заявителя, выводы арбитражного апелляционного суда о правильности принятого Россвязьнадзором решения не соответствуют ст. 34 Федерального закона "О связи". Тот факт, что к заявлению были приложены решения ГКРЧ, выданные на ООО "Восток-Запад Телеком", правопреемником которого является ЗАО "Восток-Запад Телеком", не может расцениваться как предоставление недостоверной или искаженной информации.

Судами установлено, что ООО "Восток-Запад-Телеком" 5 августа 2005 г. преобразовано в ЗАО "Восток-Запад-Телеком" и исключено из Государственного реестра юридических лиц. В свою очередь, ЗАО "Восток-Запад-Телеком" прекратило свою деятельность в связи с присоединением к ОАО "Вымпел-Коммуникации".

В связи с этим Федеральный Арбитражный суд Московского округа не нашел оснований для удовлетворения кассационных жалоб и оставил в силе решение Девятого арбитражного апелляционного суда по делу N А40-40166/06-144-143.

Статья 31. Торги (аукцион, конкурс) на получение лицензии

Комментарий к статье 31

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на определение случая, когда лицензия выдается по результатам торгов (аукциона, конкурса). Между тем, по нашему мнению, этот случай содержит в себе коррупционные факторы, в результате которых на практике установить этот случай будет достаточно сложно. Такой случай имеет место при наличии двух условий.

Во-первых, оказание услуги связи с использованием радиочастотного спектра. Но для наступления этого случая необходимо, чтобы Государственная комиссия по радиочастотам установила, что доступный для оказания услуг связи радиочастотный спектр ограничивает возможное количество операторов связи на данной территории. Это означает, что оказание услуг связи с использованием радиочастотного спектра одним оператором связи (соискателем лицензии) повлечет за собой невозможность оказания таких услуг на определенной территории другими операторами связи. Коррупционность данного случая заключается в том, что норма подп. 1 п. 1 комментируемой статьи содержит такой термин, как "возможное количество", определить точное содержание которого на практике не представляется возможным. Иными словами, представляется неопределенным точное количество операторов связи, которое подпадает под категорию "возможное".

Также норма, содержащаяся в подп. 1 комментируемой статьи, содержит указание на результат проведения торгов (аукциона, конкурса): выдачу лицензии и выделение соответствующих радиочастот. Возникает закономерный вопрос о том, что подразумевается под понятием "соответствующие радиочастоты". Думается, что это те радиочастоты, которые необходимы для оказания услуги связи с использованием радиочастотного спектра.

Во-вторых, наличие ограниченных ресурсов сети связи общего пользования, в том числе ограниченный ресурс нумерации. Под ограниченными ресурсами сети связи общего пользования следует понимать наличие возможности операторов связи оказывать услуги связи общего пользования в ограниченных пределах, в том числе, как указано в подп. 2 п. 1 комментируемой статьи, в пределах ограниченной нумерации, то есть при условии наличия строго ограниченного количества комбинаций или обозначений. При этом подп. 2 п. 1 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что данный случай будет иметь место, если федеральный орган исполнительной власти в области связи установит, что количество операторов связи на данной территории должно быть ограничено. Опять же данная норма не определяет максимальный предел, который показывает количество операторов связи, которые могут осуществлять свою деятельность на данной территории.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит бланкетную норму к правовому акту Правительства РФ о том, что порядок проведения торгов (аукциона, конкурса) устанавливается Правительством РФ. Такой порядок содержится в Правилах проведения торгов (аукциона, конкурса) на получение лицензии на оказание услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12 января 2006 г. N 8. Согласно данным Правилам организация торгов осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций (далее - организатор торгов). Торги являются открытыми.

При проведении торгов не допускается:

а) создание преимущественных условий, в том числе предоставление доступа к конфиденциальной информации, для участия отдельного лица или группы лиц;

б) осуществление организатором торгов координации деятельности участников торгов, в результате которой имеет либо может иметь место ограничение конкуренции между участниками или ущемление их интересов;

в) необоснованное ограничение доступа к участию в торгах.

3. Решение о проведении торгов принимается организатором торгов. При этом для принятия такого решения необходимо, чтобы:

а) Федеральное агентство связи установило, что на территории с ограниченными ресурсами сети связи общего пользования, в том числе с ограниченным ресурсом нумерации, количество операторов связи должно быть ограничено. Федеральное агентство связи в течение 10 рабочих дней после даты установления таких обстоятельств информирует об этом организатора торгов с указанием допустимого количества операторов связи на территории с ограниченными ресурсами сети связи общего пользования;

б) Государственная комиссия по радиочастотам определила условия использования полосы радиочастот и установила, что доступный для оказания услуг связи в пределах заявленных технологии (технологий) и территории радиочастотный спектр ограничивает возможное количество операторов связи на этой территории. Государственная комиссия по радиочастотам в течение 3 рабочих дней информирует организатора торгов об установленных обстоятельствах.

Торги в форме аукциона на получение лицензии на оказание услуг связи на территории с ограниченными ресурсами сети связи общего пользования проводятся при одновременном наличии следующих условий:

а) территорией, на которой может использоваться ресурс нумерации, является вся территория РФ;

б) ресурс нумерации предназначен для однозначного определения (идентификации) сети связи в пределах российского сегмента соответствующей международной сети связи;

в) возможность использования ресурса нумерации не зависит от схемы построения сети связи и условий взаимодействия с иными сетями связи.

В иных случаях торги на получение лицензии на оказание услуг связи на территории с ограниченными ресурсами сети связи общего пользования проводятся в форме конкурса.

Торги в форме аукциона на получение лицензии на оказание услуг связи с использованием радиочастотного спектра проводятся в случае, если радиочастотный спектр, с использованием которого будет оказываться услуга связи, не распределен радиослужбам и (или) не используется радиоэлектронным средством любого назначения, в том числе радиоэлектронным средством, используемым для нужд государственного управления (президентской связи, правительственной связи, связи для нужд обороны страны, безопасности государства и обеспечения правопорядка), и (или) радиоэлектронным средством гражданского назначения. В иных случаях торги на получение лицензии на оказание услуг связи с использованием радиочастотного спектра проводятся в форме конкурса.

Также п. 2 комментируемой статьи определяет субъекта, принимающего решение о проведении торгов (аукциона, конкурса), - федеральный орган исполнительной власти в области связи. При этом в п. 2 комментируемой статьи содержится оговорка о том, что такое решение принимается в установленном порядке. Под таким порядком необходимо понимать порядок, который определен вышеуказанным Постановлением Правительства РФ, согласно которому организатор торгов, которым является Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций, принимает решение о проведении торгов на получение лицензии и определяет форму проведения торгов.

Также п. 2 комментируемой статьи устанавливает срок организации торгов - шесть месяцев после принятия решения о проведении торгов. При этом в п. 2 комментируемой статьи содержится оговорка - не позднее чем. Это означает, что организация должна проводиться в течение шести месяцев, но не более, чем через шесть. Организатор торгов:

а) определяет порядок, место, дату и время начала и окончания приема заявок на участие в торгах;

б) организует подготовку и публикацию извещения о проведении торгов, повторном проведении торгов (при необходимости), признании торгов несостоявшимися, завершении торгов и отмене их проведения;

в) дает разъяснения относительно подлежащих представлению документов до окончания установленного срока приема заявок;

г) заключает договоры о задатке;

д) обеспечивает хранение зарегистрированных заявок и прилагаемых к ним документов, а также конфиденциальность содержащихся в них сведений;

е) формирует действующую на период проведения торгов комиссию по проведению торгов (далее - комиссия) и утверждает ее персональный состав;

ж) осуществляет организационное и техническое обеспечение деятельности комиссии;

з) совершает иные действия, связанные с организацией торгов.

3. Пункт 3 комментируемой статьи содержит исключение из общего правила по выдаче лицензии на осуществление деятельности по оказанию услуг связи. Это исключение заключается в том, что если при оказании услуг связи предполагается использование радиочастотного спектра, то лицензия в этом случае не выдается. Между тем отметим, что формулировка п. 3 комментируемой статьи определена нечетко. Прежде всего отметим, что согласно п. 3 комментируемой статьи лицензия не выдается до принятия решения о возможности выдачи лицензии (на основании решения по результатам рассмотрения заявления о предоставлении лицензии или по результатам проведения торгов (аукциона, конкурса). Обратим внимание, что п. 3 комментируемой статьи говорит именно о возможности выдачи лицензии, а не собственно о ее выдаче. Возможность означает наличие достаточных оснований, в том числе и правовых, чтобы выдать лицензию соискателю. При этом п. 3 комментируемой статьи "оговаривается", что лицензия не выдается именно до принятия такого решения. На наш взгляд, это оговорка абсолютно лишняя, поскольку лицензия не может быть выдана ранее принятия решения о ее выдаче либо о возможности такой выдачи.

Еще один, по нашему мнению, недостаток п. 3 комментируемой статьи заключается в том, что исходя из данного пункта, использование радиочастотного спектра предусматривается самой лицензией, хотя на практике лицензия не может предусматривать такого использования. Такое использование может исходить из объективных характеристик тех услуг связи, которые планирует оказывать соискатель лицензии, то есть присутствует либо отсутствует необходимость использования такого спектра.

Кроме того, возникает вопрос, исходя из п. 3 комментируемой статьи о том, что если этим пунктом не предусмотрена необходимость выдачи лицензии при использовании радиочастотного спектра, то на каком основании будет приниматься решение о возможности выдачи лицензии. Либо вывод о необходимости использования радиочастотного спектра принимается в ходе рассмотрения заявления соискателя лицензии и представленных им к заявлению документов.

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет сферу действия комментируемой статьи в целом а точнее предусматривает исключение из сферы ее действия, определяя, что ее действие не распространяется на отношения, которые связаны с использованием радиочастот, если такое использование имеет место при оказании услуг связи для целей телевизионного вещания и радиовещания. В данном случае имеется в виду, что такое основание выдачи лицензии, как результат проведенных торгов (конкурса, аукциона), не распространяется на тех соискателей лицензии, которые обратились с заявлением и представили документы с целью оказания услуг связи для целей телевизионного вещания и радиовещания, если при этом предполагается использование радиочастот. Но обратим внимание на то, что п. 4 содержит исключение только в отношении положений комментируемой статьи.

Статья 32. Порядок рассмотрения заявления о предоставлении лицензии и выдаче лицензии

Комментарий к статье 32

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на определение сроков и случаев принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии либо об отказе в выдаче лицензии. Так, согласно п. 1 комментируемой статьи вышеуказанные решения принимаются в срок, не превышающий тридцати дней со дня принятия решения, по результатам проведенных торгов (аукциона, конкурса). Соответственно, данный срок установлен для тех случаев, когда решение о выдаче лицензии либо об отказе в ее выдаче принимается не по результатам рассмотрения заявления соискателя лицензии, а по результатам проведения торгов (аукциона, конкурса). Как видим, абзац второй п. 1 комментируемой статьи устанавливает предел принятия решения о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче - тридцать дней (не превышающий). То есть в течение тридцати дней одно из вышеуказанных решений должно быть принято.

Сроки, перечисленные в абзацах третьем и четвертом п. 1 комментируемой статьи, касаются такого основания выдачи лицензии или отказа в ее выдаче, как рассмотрение заявления соискателя лицензии. Абзац третий п. 1 комментируемой статьи касается случая, когда оказание услуг связи связано с использованием радиочастотного спектра. Для этого случая абзац третий комментируемой статьи установил срок не свыше семидесяти пяти дней со дня получения лицензирующим органом заявления соискателя о выдаче лицензии. При этом абзац третий комментируемой статьи содержит оговорку о том, что такое заявление соискатель лицензии должен представить со всеми необходимыми документами, которые указаны в п. п. 1 - 3 ст. 30 комментируемого Закона. Иными словами, абзац третий п. 1 комментируемой статьи содержит отсылочную норму. Между тем отсылка к п. 1 ст. 30 комментируемого Закона представляется нам излишней, поскольку в ней содержится требование о представлении соискателем лицензии заявления, о котором уже есть упоминание в данном абзаце. Кроме того, оговорка абзаца третьего п. 1 комментируемой статьи, исключающая случаи, если выдача лицензии осуществляется по результатам проведения торгов (аукциона, конкурса), представляется неопределенной в части, касающейся ее отнесения к предыдущим формулировкам абзаца третьего п. 1 комментируемой статьи, а именно срока либо требования о представлении документов.

Думается, что данная "исключающая" оговорка относится к требованию о предоставлении документов, поскольку срок принятия решения о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче по результатам торгов (конкурса, аукциона) установлен абзацем вторым п. 1 комментируемой статьи. А что касается документов, то такая "исключающая" оговорка предполагает, что в случае проведения торгов (конкурса, аукциона) будет действовать порядок проведения торгов (конкурсов, аукционов), в котором содержатся в том числе требования о документах (см. комментарий к ст. 31).

Абзац четвертый п. 1 комментируемой статьи распространяется на такое основание выдачи лицензии, как рассмотрение заявления соискателя о выдаче лицензии и устанавливает срок не более тридцати дней со дня получения лицензирующим органом заявления соискателя лицензии. Обратим внимание, что абзац четвертый п. 1 комментируемой статьи касается так называемых "иных случаев". Исходя из абзаца третьего п. 1 комментируемой статьи и положения абзаца четвертого п. 1 комментируемой статьи о том, что в данном случае помимо заявления соискатель обязан представить документы, указанные в п. п. 1 - 2 ст. 30 комментируемого Закона (помимо документов, необходимых для получения лицензии на оказание услуг связи с использованием радиочастотного спектра), то иные случаи - это случаи, когда лицензия необходима для оказания услуг связи, не предполагающих использование радиочастотного спектра.

1.1. Пункт 1.1 комментируемой статьи определяет основания принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии или об отказе в выдаче лицензии. Такими основаниями являются:

1) документы:

- заявление соискателя лицензии;

- документы, представляемые соискателем лицензии помимо заявления;

2) результаты торгов (аукциона, конкурса). Так, согласно п. 50 Правил проведения торгов (аукциона, конкурса) на получение лицензии на оказание услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12 января 2006 г. N 8, итоги торгов подводятся комиссией и оформляются протоколом о результатах торгов.

В протоколе указываются:

а) наименование торгов;

б) состав комиссии;

в) конкурсные предложения участников торгов (в случае проведения торгов в форме конкурса) с указанием итогов голосования по каждому конкурсному предложению;

г) имя (наименование) победителя торгов, реквизиты юридического лица или данные документа, удостоверяющего личность, индивидуального предпринимателя;

д) начальная цена предмета торгов (в случае проведения торгов в форме аукциона);

е) окончательная цена предмета торгов, предложенная победителем торгов (в случае проведения торгов в форме аукциона);

ж) сведения о том, что победитель торгов не выбран (в соответствующем случае);

з) иные сведения по усмотрению комиссии.

Также вышеуказанные Правила предусматривают, что протокол о результатах торгов оформляется в 3-х экземплярах в день проведения торгов и передается комиссией организатору торгов. Один экземпляр протокола организатор торгов вручает под роспись победителю торгов.

При этом п. 1.1 комментируемой статьи касательно оснований выдачи лицензии на оказание таких услуг связи, как эфирное наземное телевизионное вещание и (или) радиовещание, предусматривает, что основаниями принятия решения о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче на оказание услуг связи в вышеуказанных сферах являются также сведения о наличии у соискателя лицензии на телевизионное вещание и (или) радиовещание. В соответствии со ст. 31 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. N 2124-1 "О средствах массовой информации" телевизионное вещание, радиовещание осуществляются вещателем на основании лицензии на вещание, выданной федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Получение лицензии на вещание не требуется в случае, если распространение телеканала или радиоканала осуществляется в неизменном виде по договору с вещателем, имеющим лицензию на вещание телеканала, радиоканала. Вещатель, являющийся редакцией телеканала или радиоканала, в соответствии с лицензией на вещание вправе осуществлять распространение телеканала или радиоканала на всей территории РФ в любых средах вещания, в том числе осуществлять наземное эфирное вещание, спутниковое вещание, кабельное вещание (универсальная лицензия).

Вещатель, не являющийся редакцией телеканала или радиоканала, в соответствии с лицензией на вещание вправе осуществлять распространение телеканала или радиоканала на территории РФ в определенных среде или средах вещания в пределах прав, полученных таким вещателем в установленном порядке от редакции телеканала или радиоканала.

Срок действия лицензии на телевизионное вещание, радиовещание составляет десять лет, если меньший срок не указан соискателем лицензии в заявлении о предоставлении лицензии при его подаче. Деятельность, предусмотренная лицензией на телевизионное вещание, радиовещание, может осуществляться только получившим такую лицензию юридическим лицом.

Для получения лицензии на телевизионное вещание, радиовещание соискатель лицензии (юридическое лицо) должен представить в лицензирующий орган заявление о предоставлении лицензии, в котором указываются:

1) сведения, предусмотренные законодательством РФ о лицензировании отдельных видов деятельности;

2) наименование (название) планируемого для распространения телеканала или радиоканала с указанием реквизитов свидетельства о регистрации средства массовой информации;

3) программная направленность телеканала или радиоканала;

4) территория распространения телеканала или радиоканала;

5) объем вещания (в часах);

6) срок, в течение которого соискатель лицензии намерен осуществлять лицензируемый вид деятельности;

7) планируемая дата начала вещания;

8) сведения о среде вещания телеканала или радиоканала (наземное эфирное вещание, спутниковое вещание, кабельное вещание, иная среда вещания) в случаях, предусмотренных указанным Законом РФ.

Определяя данное основание, п. 1.1 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что данные сведения содержатся в лицензирующем органе. Иными словами, от соискателя лицензии, который планирует оказывать услуги связи в сфере эфирного наземного телевизионного вещания и (или) радиовещания, не требуется предоставлять в лицензирующий орган лицензию на эфирное наземное телевизионное вещание и (или) радиовещание, так как сведения о наличии у него такой лицензии содержатся в лицензирующем органе. Из этого следует, что если в лицензирующем органе такие сведения отсутствуют, то он может принять решение об отказе в выдаче лицензии на оказание услуг связи (см. комментарий к ст. 34).

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит в отношении лицензирующего органа императивную норму об извещении соискателя лицензии о принятии решения о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче. Помимо того, что п. 2 комментируемой статьи содержит обязанность лицензирующего органа известить соискателя лицензии, данный пункт устанавливает также и срок такого извещения - десять дней со дня принятия решения о выдаче лицензии или об отказе в ее выдаче. По общим правилам гражданского законодательства (ст. 191 ГК РФ) данный срок должен начать течь на следующий день после принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии на оказание услуг связи или об отказе в ее выдаче, так как указанная статья предусматривает, что течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало.

При этом п. 2 комментируемой статьи содержит разные порядки направления такого извещения в случае принятия решения о выдаче лицензии или в случае принятия решения об отказе в выдаче лицензии. Отметим, что форма такого извещения установлена Административным регламентом Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий, утвержденным Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 25 мая 2006 г. N 68.

Так, в отношении выдачи лицензии установлено, что извещение направляется или вручается соискателю лицензии в письменной форме. Иными словами, норма о том, что извещение направляется, предполагает, что такое извещение соискатель лицензии может получить почтой, а то, что извещение вручается, подразумевает, что соискатель может получить его лично, явившись с этой целью в лицензирующий орган. В отношении же отказа в выдаче лицензии п. 2 комментируемой статьи устанавливает, что в этом случае извещение направляется или вручается в письменной форме с указанием оснований отказа. Такие основания перечислены в ст. 34 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 34).

Обратим внимание, что в обоих случаях п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что такое извещение направляется в письменной форме. При этом во втором случае, когда речь идет об отказе в выдаче лицензии в таком письменном документе будут указаны основания отказа в выдаче лицензии, а в первом случае только сведения о том, что лицензирующим органом принято решение о выдаче такой лицензии с указанием ее номера.

3. Пункт 3 комментируемой статьи по своему характеру носит "возмездный" характер, так как предусматривает императивную норму об уплате государственной пошлины за следующие действия, связанные с лицензией на оказание услуг связи:

1) выдача лицензии;

2) продление срока действия лицензии;

3) переоформление лицензии.

При этом отметим, что норма, содержащаяся в п. 3 комментируемой статьи, является бланкетной, так как содержит отсылку к законодательству о налогах и сборах. Отсылка заключается в том, что в п. 3 комментируемой статьи указано, что вышеуказанным законодательством установлены размер и порядок уплаты государственной пошлины за указанные действия, связанные с лицензией на оказание услуг связи. Так, подп. 92 п. 1 ст. 333.33 НК РФ установлено, что за предоставление лицензии уплачивается государственная пошлина в размере 2600 рублей, за переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии, и (или) приложения к такому документу в других случаях - 200 рублей, за продление срока действия лицензии - 200 рублей. Согласно ст. 333.18 плательщики уплачивают государственную пошлину при обращении за выдачей документов (их дубликатов) - до выдачи документов (их дубликатов).

6. Пункт 6 комментируемой статьи определяет требование к содержанию лицензии: в ней должна быть указана территория, на которой в соответствии с лицензией разрешается оказывать услуги связи. При этом возникает практический вопрос о том, каким образом должна быть указана такая территория? В случае если услуги связи разрешено оказывать на территории конкретного субъекта РФ, то в этом случае в лицензии достаточно указать наименование такого субъекта, если на территории муниципального образования, то, соответственно, - наименование такого образования. В случае же, если оказание услуг связи разрешено на части территории субъекта или муниципального образования, то в этом случае, думается, что необходимо в лицензии определить границы такой территории.

И, наконец, если оказание услуг связи разрешено на территории нескольких субъектов РФ, то в лицензии необходимо указать наименования таких субъектов.

7. Пункт 7 комментируемой статьи содержит императивную норму, заключающуюся в том, что сама лицензия, а также права, которые она предоставляет, не могут быть переданы другому юридическому лицу и физическому лицу. Таким образом, п. 7 комментируемой статьи определяет исключительность прав, предоставленных лицензией, и собственно лицензии.

Между тем возникает вопрос о том, как норму п. 7 комментируемой статьи соотнести со ст. 58 ГК РФ, определяющей преемственность юридических лиц; например, при их слиянии права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом. При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Думается, что в этом случае и те права, которые реорганизованному юридическому лицу были предоставлены, должны перейти к тому юридическому лицу, которое создано в результате реорганизации. Но, с другой стороны, как поступить в ситуации, когда, например, юридическое лицо, созданное в результате преобразования, не занимается деятельностью по оказанию услуг связи, то есть, по сути на практике ему такая лицензия просто не нужна. В этой связи считаем, что, с точки зрения федерального законодателя, было бы правильным указать, что такие права и лицензия не могут быть переданы в случае, если деятельность другого юридического или физического лица не связана с оказанием услуг связи.

Статья 33. Срок действия лицензии

Комментарий к статье 33

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на установление порядка определения срока, на который выдается лицензия об оказании услуг связи. Такой срок исходя из п. 1 комментируемой статьи, установлен в промежутке от трех до двадцати пяти лет. То есть минимальный срок выдачи такой лицензии составляет три года. В то же время п. 1 комментируемой статьи устанавливает перечень обстоятельств, которые должен учесть лицензирующий орган при установлении срока выдачи лицензии на оказание услуг связи. При этом возникает вопрос, каким образом и в каком порядке лицензирующий орган обязан учесть эти обстоятельства. Считаем, что при установлении срока выдачи лицензии на оказание услуг связи при таких обстоятельствах лицензирующему органу следует исходить из сроков, в течение которых могут действовать эти обстоятельства.

Рассмотрим каждое из этих обстоятельств:

1) срок, указанный в заявлении соискателя лицензии. Иными словами, лицензирующему органу следует учесть пожелания самого соискателя лицензии, выраженные в заявлении о выдаче лицензии, то есть тот период времени, в течение которого соискатель лицензии планирует оказывать услуги связи;

2) содержание услуг связи, на оказание которых испрашивается лицензия. Здесь имеется в виду собственно характер услуг связи, которые планирует оказывать соискатель лицензии. Например, если соискатель лицензии планирует оказывать услуги связи в течение определенного события, начало и окончание которого определены периодами времени, то, соответственно, и лицензия может быть выдана на срок действия данного события, в течение которого планируется оказывать услуги связи;

3) лицензирующий орган при установлении срока выдачи лицензии может также ориентироваться на срок, который указан в решении Государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот срока в случае, если услуга связи оказывается с использованием радиочастотного спектра. Представляется, что такое решение федерального законодателя о закреплении данного обстоятельства в качестве обязательного к учету лицензирующим органом очень логично, так как нет ни правового основания, ни смысла выдавать лицензию на срок, превышающий срок выделения полосы радиочастот, так как после истечения данного срока у соискателя лицензии не будет ни правовой, ни технической возможности оказывать услуги связи, если они предполагают использование радиочастотного спектра;

4) также лицензирующий орган учитывает технические ограничения и технологические условия в соответствии с правилами присоединения сетей электросвязи и их взаимодействия. Такое решение, на наш взгляд, также достаточно логично, так как по каким-либо техническим характеристикам сети электросвязи могут и не функционировать в течение того периода времени, в рамках которого соискатель лицензии планирует оказывать услуги связи, поэтому опять же правомочия и смысла выдавать лицензию на оказание услуг связи на срок, превышающий этот период, нет.

2. Пункт 2 комментируемой статьи содержит норму, исключающую правило, предусмотренное п. 1 комментируемой статьи о сроке выдачи лицензии, а именно о его минимальном значении - три года. Согласно п. 2 комментируемой статьи этот срок может быть и менее трех лет, если такое требование будет указано в заявлении соискателя лицензии. С другой стороны, данная норма полностью соответствует требованиям абзаца второго п. 1 комментируемой статьи об учете лицензирующим органом при определении срока выдачи лицензии срока, указанного в заявлении соискателя лицензии. В связи с этим, если в заявлении соискателя лицензии указан срок ее выдачи менее трех лет, то лицензирующий орган, как указано в п. 2 комментируемой статьи, может и учесть такое требование и выдать лицензию на срок менее трех лет.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет возможность продления срока лицензии, но при этом устанавливает ряд условий. Во-первых, такое продление возможно только по заявлению соискателя лицензии. Во-вторых, как правило, срок действия лицензии продляется на тот же срок, на который она была первоначально выдана. Между тем п. 3 комментируемой статьи устанавливает возможность выдачи лицензии на иной срок, но не более срока, указанного в п. 1 комментируемой статьи. И здесь возникает вопрос, какой имеется в виду срок, то есть либо максимум - двадцать пять лет, либо срок действия обстоятельств, которые обязан учесть лицензирующий орган при выдаче лицензии на оказание услуг связи. С другой стороны, срок действия данных обстоятельств уже первоначально должен был быть учтен лицензирующим органом при выдаче лицензии, то есть это тот срок, на который она была изначально выдана. В этой связи думается, что федеральный законодатель имел в виду именно максимальный предел - двадцать пять лет.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает также сроки подачи лицензиатом заявления о продлении срока такой лицензии - минимальный и максимальный. Иными словами, лицензиат должен подать такое заявление не ранее шести месяцев до окончания срока действия лицензии и не позднее, чем за два месяца до окончания срока действия лицензии. Таким образом, вышеуказанное заявление может быть подано в пределах от двух до шести месяцев до окончания срока действия лицензии. При этом, как требует п. 3 комментируемой статьи, лицензиат обязан представить все те документы, которые им были представлены при подаче заявления о выдаче лицензии. Думается, что данная норма введена федеральным законодателем с той целью, чтобы предоставить лицензирующему органу возможность проверить наличие у соискателя лицензии правовой возможности оказывать и далее услуги связи.

Так, общество с ограниченной ответственностью "Моника" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным решения Федеральной службы по надзору в сфере связи от 3 июля 2007 г. N 22927 "Об отказе в продлении срока действия лицензии N 22927 ООО "Моника" и обязании принять решение о продлении срока действия лицензии N 22927.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 1 ноября 2007 года, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2008 г., в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с состоявшимися по делу судебными актами, ООО "Моника" подало кассационную жалобу, в которой просит их отменить и принять по делу новый судебный акт. По мнению лица, подавшего кассационную жалобу, обжалуемые судебные акты приняты при неправильном применении норм материального и процессуального права.

Согласно п. 3 комментируемой статьи для продления срока действия лицензии лицензиат должен представить документы, указанные в ст. 30 настоящего Федерального закона.

Арбитражными судами установлено и подтверждено материалами дела, что ООО "Моника" представил в Россвязьнадзор копию договора с филиалом ФГУП "ВГТРК" от 5 апреля 2007 г. N 17/7 и копию лицензии, выданную ФГУП "ВГТРК" от 24 ноября 2005 г. серии ТВ N 9534. В соответствии с п. 1.1 договора заказчик предоставляет исполнителю телевизионную программу "Россия-Владимир", а исполнитель в целях улучшения качества приема телевизионного сигнала жителями г. Юрьев-Польский оказывает заказчику услугу по трансляции телевизионной программы по собственной сети кабельного телевидения г. Юрьев-Польский.

При этом в соответствии с приложениями 3 - 4 к лицензии N 9534, выданной на осуществление телевизионного вещания, данному юридическому лицу предоставлено право распространения средства массовой информации "Российское телевидение" на территории семи населенных пунктов, при этом передатчик, предназначенный для осуществления вещания на территории г. Владимир, установлен на территории населенного пункта Быково.

Таким образом, лицензия N 9534 предоставляет ее владельцу право осуществления вещательной деятельности исключительно на территории указанных в приложении к данной лицензии населенных пунктов.

Указаний на возможность осуществления ФГУП "ВГТРК" вещательной деятельности на территории г. Юрьев-Польский в лицензии N 9534, приложенной ООО "Моника" к заявлению о предоставлении лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, не содержится.

Из материалов дела также следует и не опровергается сторонами, что иных документов, подтверждающих наличие у ООО "Моника" договорных отношений с лицами, обладающими правом осуществления вещательной деятельности на территории г. Юрьев-Польский, а также лицензий на вещание заявителем в лицензирующий орган не представлялось. В связи с этим Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 24 апреля 2008 г. N КА-А40/3175-08 в удовлетворении кассационных требований было отказано.

Что касается документа об уплате государственной пошлины, в данном случае заявитель представит документ об уплате государственной пошлины не за выдачу лицензии, а за продление срока действия лицензии.

И, наконец, п. 3 комментируемой статьи устанавливает срок принятия лицензирующим органом решения о продлении срока действия лицензии - сорок пять дней со дня поступления в лицензирующий орган заявления и прилагаемых к нему документов. Опять же отметим, что исходя из ст. 191 ГК РФ этот срок начнет течь на следующий день после подачи вышеуказанных документов.

4. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет основание отказа лицензирующего органа в продлении срока действия лицензии - наличие выявленных и неустраненных нарушений лицензионных условий. Учитывая, что п. 4 комментируемой статьи содержит оговорку о выявленных, но не устраненных нарушениях на день подачи заявления, думается, что такие нарушения должны быть выявлены, а также предъявлены требования об их устранении до подачи заявления лицензиатом о продлении срока. Думается, что данная норма введена федеральным законодателем с той целью, чтобы предотвратить дальнейшую деятельность лицензиата, если он допускает нарушения лицензионных условий.

Статья 34. Отказ в выдаче лицензии

Комментарий к статье 34

1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает перечень оснований для отказа в выдаче лицензии. К таким основаниям относятся:

1) несоответствие документов, которые представил соискатель лицензии, требованиям, которые к ним предъявляет ст. 30 комментируемого Закона. Так, например, п. 1 ст. 30 комментируемого Закона предъявляет требования к содержанию заявления соискателя лицензии (например, указание территории, на которой будет оказываться услуга связи), к копии свидетельства о государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя предъявляется требование о нотариальном удостоверении. Поэтому, в частности, если представленные соискателем лицензии указанные документы не будут соответствовать предъявляемым к ним требованиям, то в этом случае лицензирующий орган примет решение об отказе в выдаче лицензии;

2) непредставление соискателем лицензии таких документов, как:

а) копии содержащихся в регистрационном деле юридического лица учредительных документов, заверенных государственными органами, осуществляющими ведение Единого государственного реестра юридических лиц (для юридических лиц);

б) схемы построения сети связи и описания услуги связи;

в) документа, подтверждающего уплату государственной пошлины за выдачу лицензии.

Данный перечень документов выделен в связи с тем, что в отношении иных документов, указанных в подп. 2 ст. 30 комментируемого Закона, установлена норма, позволяющая соискателю лицензии не предоставлять эти документы, так как соответствующие федеральные органы предоставляют в этом случае в лицензирующий орган необходимые сведения;

3) наличие в документах, представленных соискателем лицензии, недостоверной или искаженной информации. Так, например, в заявлении соискателя лицензии может быть указан срок, в течение которого соискатель лицензии намерен осуществлять деятельность в области оказания услуг связи, который не соответствует действительным намерениям соискателя лицензии относительно оказания услуг связи;

4) несоответствие деятельности, заявляемой соискателем лицензии, установленным для данного вида деятельности стандартам, требованиям и правилам. Так, например, деятельность по вещанию согласно Закону РФ "О средствах массовой информации" требует получения лицензии. Поэтому в случае если у соискателя лицензии нет такой лицензии, то ее отсутствие будет основанием для отказа в выдаче лицензии на оказание услуг связи со ссылкой на подп. 4 п. 1 комментируемой статьи;

5) непризнание соискателя лицензии победителем торгов (аукциона, конкурса) в случае, если лицензия выдается по результатам торгов (аукциона, конкурса). В соответствии с п. 54 Правил проведения торгов (аукциона, конкурса) на получение лицензии на оказание услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12 января 2006 г. N 8, протокол о результатах торгов, в котором указываются имя (наименование) победителя торгов, реквизиты юридического лица или данные документа, удостоверяющего личность, индивидуального предпринимателя, и материалы заявки, представленной участником торгов, признанным победителем, направляются для принятия решения о выдаче лицензии. Соответственно, если имя (наименование) соискателя лицензии не совпадает с именем (наименованием) победителя торгов, указанным в протоколе, то ему и не может быть выдана лицензия на оказание услуг связи;

6) отмена решения Государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот. Отказать в выдаче лицензии лицензирующему органу на данном основании, на наш взгляд, представляется довольно проблематичным, так как ст. 30 комментируемого Закона требует предоставления такого документа, как решение Государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот. В связи с этим отказать в выдаче лицензии по этому основанию можно только в том случае, если Государственная комиссия по радиочастотам приняла решение об отмене решения о выделении полосы радиочастот в пределах срока принятия решения о выдаче лицензии на оказание услуг связи или об отказе в ее выдаче, установленного ст. 32 комментируемого Закона (см. комментарий к ст. 32);

7) отсутствие технической возможности реализации заявленной услуги связи. В данном случае имеется в виду невозможность по техническим причинам (отсутствие необходимого оборудования, сетей связи и т.п.) оказывать услуги связи, о которых заявлено соискателем лицензии.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает право соискателя лицензии обжаловать в судебном порядке решение лицензирующего органа об отказе в выдаче лицензии либо бездействие лицензирующего органа. Так, глава 25 ГПК РФ предусматривает, что гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считают, что нарушены их права и свободы. Гражданин, организация вправе обратиться непосредственно в суд или в вышестоящий в порядке подчиненности орган государственной власти, орган местного самоуправления, к должностному лицу, государственному или муниципальному служащему. Заявление подается в суд по подсудности. Заявление может быть подано гражданином в суд по месту его жительства или по месту нахождения органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, решения, действия (бездействие) которых оспариваются. Суд вправе приостановить действие оспариваемого решения до вступления в законную силу решения суда.

Гражданин вправе обратиться в суд с заявлением в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно о нарушении его прав и свобод. Пропуск трехмесячного срока обращения в суд с заявлением не является для суда основанием для отказа в принятии заявления. Причины пропуска срока выясняются в предварительном судебном заседании или судебном заседании и могут являться основанием для отказа в удовлетворении заявления.

Заявление рассматривается судом в течение десяти дней, а Верховным Судом РФ - в течение двух месяцев с участием гражданина, руководителя или представителя органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, решения, действия (бездействие) которых оспариваются.

Суд, признав заявление обоснованным, принимает решение об обязанности соответствующего органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего устранить в полном объеме допущенное нарушение прав и свобод гражданина или препятствие к осуществлению гражданином его прав и свобод. Решение суда направляется для устранения допущенного нарушения закона руководителю органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностному лицу, государственному или муниципальному служащему, решения, действия (бездействие) которых были оспорены, либо в вышестоящий в порядке подчиненности орган, должностному лицу, государственному или муниципальному служащему в течение трех дней со дня вступления решения суда в законную силу.

В суд и гражданину должно быть сообщено об исполнении решения суда не позднее чем в течение месяца со дня получения решения. Суд отказывает в удовлетворении заявления, если установит, что оспариваемое решение или действие принято либо совершено в соответствии с законом в пределах полномочий органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего и права либо свободы гражданина не были нарушены.

Так, ООО "Эконикс" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным отказа в выдаче лицензии и обязании оформить лицензию на услуги связи для целей эфирного вещания в г. Москве на основании представленных 17 октября 2005 г. документов.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 3 июля 2006 г. в удовлетворении заявленных требований отказано. При этом суд исходил из того, что оспариваемое решение соответствует законам и иным нормативным правовым актам, вынесено в пределах компетенции государственного органа и не нарушает права и законные интересы заявителя. Не согласившись с принятым по делу решением, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. Свое обращение с апелляционной жалобой заявитель мотивирует тем, что решение суда принято с нарушением норм материального и процессуального права.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что представленное заявителем решение Государственной комиссии по радиочастотам от 27 декабря 1999 г. (Протокол N 19/3) не может являться решением государственной комиссии по радиочастотам о выделении полосы радиочастот, предусмотренным п. 4 ст. 30 комментируемого Закона, в связи с чем не может служить основанием для принятия лицензирующим органом решения о выдаче лицензии на предоставление услуг связи для целей эфирного вещания.

Несостоятельной также является ссылка заявителя на письмо ФГУП "ГРЧЦ" от 16 ноября 2005 г. N 091-07-07/55200, а также решение ГКРЧ от 28 сентября 1998 г. (Протокол N 9/1).

Согласно указанному письму ФГУП "ГРЧЦ" юридическим лицам РФ разрешается использование на вторичной основе отдельных радиочастот в пределах полосы частот 2500-2700 МГц для создания сетей двусторонней передачи цифровых информационных потоков и организации доступа к информационным сетям различного уровня при условии получения каждым конкретным оператором частного решения ГКРЧ на использование полос радиочастот для развертывания указанных сетей.

Учитывая изложенное, использование заявителем класса излучения 8M00D9W возможно только при наличии у ООО "Эконикс" частного решения ГКРЧ.

Таким образом, суд первой инстанции с учетом имеющихся в деле доказательств пришел к правильному и обоснованному выводу, что обществом не был представлен полный комплект документов, необходимых в соответствии с комментируемым Законом для получения лицензии, предусматривающей при оказании услуги связи использование радиочастотного спектра. Это, согласно подп. 2 п. 1 ст. 34 комментируемого Закона является основанием для отказа в выдаче лицензии.

Статья 35. Переоформление лицензии

Комментарий к статье 35

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет возможность переоформления лицензии на оказание услуг связи, ограничивая при этом круг лиц, на которых она может быть переоформлена, а именно - правопреемников. Правопреемники исходя из положений гражданского законодательства - юридические лица, которые созданы в результате реорганизации. Согласно ст. 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами. Юридическое лицо считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц. При реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Относительно порядка переоформления лицензии п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что правопреемник помимо тех документов, которые представлял его "предшественник", обязан представить также документы, которые подтверждают, что сети связи и средства связи, которые ему необходимы для оказания услуг связи, ему переданы. Иными словами, правопреемнику необходимо представить, в частности, решение о выделении ресурса нумерации единой сети электросвязи Российской Федерации. Что касается документов, подтверждающих наличие у правопреемника переданных средств связи, то к числу документов, подтверждающих данный факт, можно отнести гражданско-правовые договоры, свидетельствующие о наличии у правопреемника технических и программных средств связи на законных основаниях, а также свидетельства о регистрации средств связи, как это требуется в соответствии со ст. 22 комментируемого Закона.

Также п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что если правопреемнику необходимо для оказания услуг связи использовать радиочастоты, то ему необходимо помимо вышеуказанных документов представить также переоформленное на его имя разрешение на использование радиочастот. Переоформление решений о выделении полос радиочастот в случае реорганизации пользователей радиочастотного спектра производится в соответствии с подп. "о" п. 5 Положения о Государственной комиссии по радиочастотам, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 2 июля 2004 г. N 336.

При этом п. 1 комментируемой статьи предоставляет правопреемнику право не представлять переоформленное на его имя разрешение на использование радиочастот. В этом случае лицензирующий орган будет принимать решение о переоформлении лицензии, проверяя при этом в федеральном органе исполнительной власти в области связи сведения о наличии у правопреемника документов, подтверждающих переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот. При этом опять же в п. 1 комментируемой статьи не прописывается случай, когда правопреемник может не представлять такое переоформленное разрешение, а только указывается, что он его может не представить по собственной инициативе. На наш взгляд, норма в такой редакции является коррупционной, поскольку не содержит указания на условие, при котором правопреемник может по своей инициативе не представить переоформленное разрешение на использование радиочастот.

2. Пункт 2 комментируемой статьи предусматривает особый порядок к общему правилу, предусмотренному п. 1 комментируемой статьи относительно таких форм реорганизации, как:

1) слияние нескольких юридических лиц в одно, при котором все ранее существовавшие юридические лица прекращаются;

2) присоединение одного юридического лица к другому, при котором прекращается присоединяемое юридическое лицо, а присоединяющее продолжает действовать;

3) преобразование одного юридического лица в другое посредством изменения его организационно-правовой формы.

Для этих случаев п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что переоформление лицензии осуществляется по заявлению правопреемника. При этом такому правопреемнику разрешено п. 2 комментируемой статьи к заявлению представить только те документы, которые требовались от его "предшественника" в общем порядке и требуются, соответственно, от правопреемника. В связи с этим, если при переоформлении лицензии в случаях реорганизации потребуется представить переоформленное разрешение на использование радиочастот (распределение радиочастот), то будет действовать порядок, предусмотренный абзацем третьим п. 1 комментируемой статьи.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет порядок переоформления лицензии на оказание услуг связи при таких формах реорганизации юридических лиц, как:

1) разделение на несколько юридических лиц, при котором разделяемое юридическое лицо прекращает существование;

2) выделение из состава юридического лица нового, когда ранее существовавшее юридическое лицо также продолжает действовать.

В этих случаях заявление о переоформлении лицензии подается заинтересованными правопреемником или правопреемниками. Между тем возникает вопрос, кого именно необходимо подразумевать под заинтересованными правопреемником или правопреемниками. Исходя из положений гражданского законодательства (ст. 58 ГК РФ) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом. Иными словами, из одного юридического лица создается несколько юридических лиц. При выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с разделительным балансом, то есть опять же создаются либо несколько новых юридических лиц либо только одно. В связи с этим к заинтересованным правопреемникам или правопреемнику следует отнести тех новых созданных юридических лиц в результате выделения или разделения, которые будут в дальнейшем оказывать услуги связи и которым, соответственно, необходима лицензия на оказание услуг связи.

При этом к таким правопреемникам п. 3 комментируемой статьи предъявляет требование о предоставлении документов, которые необходимо представить в общем порядке к заявлению о выдаче лицензии, а также документов, которые подтверждают передачу таким правопреемникам сетей связи и средств связи, которые им необходимы для оказания услуг связи, а также переоформленное разрешение на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

При этом п. 3 комментируемой статьи предоставляет указанным правопреемникам право не представлять вышеуказанное переоформленное разрешение, так как в этом случае лицензирующий орган будет принимать решение о переоформлении лицензии на основании имеющихся в федеральном органе исполнительной власти в области связи сведений о наличии у правопреемника документов, подтверждающих переоформление на его имя разрешения на использование радиочастот в случае их использования для оказания услуг связи на основании переоформляемой лицензии.

Пункт 3 комментируемой статьи допускает возможность оспаривания иными правопреемниками реорганизованного юридического лица прав заинтересованных правопреемников или правопреемника, ссылаясь при этом на судебный порядок. Думается, что в этом случае исходя из положений гражданского процессуального законодательства будет действовать порядок искового производства, то есть когда в соответствии со ст. 131 ГПК РФ одна сторона (правопреемник) подает исковое заявление, в котором будут указаны:

1) наименование суда, в который подается заявление;

2) наименование истца, его место жительства или, если истцом является организация, ее место нахождения, а также наименование представителя и его адрес, если заявление подается представителем;

3) наименование ответчика, его место жительства или, если ответчиком является организация, ее место нахождения;

4) в чем заключается нарушение либо угроза нарушения прав, свобод или законных интересов истца и его требования;

5) обстоятельства, на которых истец основывает свои требования, и доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;

6) цена иска, если он подлежит оценке, а также расчет взыскиваемых или оспариваемых денежных сумм;

7) сведения о соблюдении досудебного порядка обращения к ответчику, если это установлено федеральным законом или предусмотрено договором сторон;

8) перечень прилагаемых к заявлению документов.

Далее это исковое заявление будет принято либо возвращено (отказано в его принятии) и рассмотрено в порядке искового производства (глава 15 ГПК РФ).

4. Пункт 4 комментируемой статьи содержит еще одно основание переоформления лицензии, помимо реорганизации юридического лица - изменение реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя, указанных в лицензии. К реквизитам, учитывая положения гражданского законодательства, а также ст. 30 комментируемого Закона, следует отнести:

1) наименование (фирменное наименование), организационно-правовая форма, место нахождения юридического лица, наименование банка с указанием счета (для юридического лица);

2) фамилию, имя, отчество, место жительства, данные документа, удостоверяющего личность (для индивидуального предпринимателя).

Для случаев реорганизации юридического лица и смены реквизитов юридического лица и индивидуального предпринимателя п. 4 комментируемой статьи предусматривает срок подачи такими юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем заявления о переоформлении лицензии - тридцать дней. Между тем п. 4 комментируемой статьи не указывает, с какого момента начинает течь данный тридцатидневный срок. Думается, что в случае реорганизации юридического лица он должен начать течь на следующий день после дня государственной регистрации созданных в результате реорганизации юридического лица или юридических лиц, а в случае изменения реквизитов - на следующий день после регистрации внесения изменений в учредительные документы юридического лица. При этом согласно п. 4 комментируемой статьи юридическое лицо или индивидуальный предприниматель обязан приложить документы, которые подтверждают изменения реквизитов. К таким документам можно отнести, в частности, копии изменений учредительных документов или свидетельств о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя.

При этом п. 4 комментируемой статьи содержит последствия неподачи юридическим лицом или индивидуальным предпринимателем заявления о переоформлении лицензии в течение тридцати дней - прекращение действия лицензии. Прекращение действия лицензии означает, что те правовые последствия, которые влечет за собой выдача лицензии, а именно право на оказание услуг связи, больше не действуют и, соответственно, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель не может больше оказывать услуги связи.

Пункт 4 комментируемой статьи предоставляет юридическому лицу и индивидуальному предпринимателю право не представлять в лицензирующий орган документы, которые подтверждают реорганизацию юридического лица или изменение реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя. В этом случае, как это предусмотрено п. 2.1 ст. 30 комментируемого Закона, лицензирующий орган направляет межведомственный запрос в федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств, а этот орган предоставляет лицензирующему органу сведения о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц или Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей в связи с реорганизацией юридического лица либо изменением реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя.

5. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает срок переоформления лицензии - тридцать дней со дня получения лицензирующим органом заявления о переоформлении лицензии. Между тем, по нашему мнению, п. 5 комментируемой статьи содержит существенный недостаток, определяя указанный срок именно для переоформления лицензии, поскольку лицензирующий орган, рассмотрев заявление и представленные к нему документы, может принять решение как о переоформлении лицензии, так и об отказе в таком переоформлении, поэтому, с точки зрения федерального законодателя, более правильным было бы указать, что в течение тридцати дней со дня получения заявления лицензирующий орган принимает решение о переоформлении лицензии или об отказе в ее переоформлении.

7. Пункт 7 комментируемой статьи требует от лицензирующего органа при переоформлении лицензии внести соответствующие сведения в реестр лицензий в области связи. Под соответствующими сведениями следует понимать собственно сведения о наименовании созданного в результате реорганизации юридического лица, а также новые реквизиты юридического лица или индивидуального предпринимателя.

8. Пункт 8 комментируемой статьи определяет последствия для лицензиата в случае отказа лицензирующего органа от переоформления лицензии, а именно то, что в этом случае лицензиат в соответствии с заключенными с пользователями услугами связи договорами несет перед ними ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Считаем, что данный пункт "имеет в виду" те случаи, когда сроки заключенных лицензиатом с пользователями услугами связи договоров превышают сроки действия лицензии и, соответственно, в случае отказа лицензирующего органа от переоформления лицензии эти сроки еще не истекли, но лицензиат лишен права оказывать такие услуги связи.

В этом случае на основании ст. 173 ГК РФ такие договоры признаются недействительными, так как ст. 173 ГК РФ предусматривает, что сделка, совершенная юридическим лицом в противоречии с целями деятельности, определенно ограниченными в его учредительных документах, либо юридическим лицом, не имеющим лицензию на занятие соответствующей деятельностью, может быть признана судом недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя (участника) или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

В этом случае лицензиат, которому лицензирующий орган откажет в переоформлении лицензии, будет нести ответственность за те убытки, которые будут причинены пользователям услугами связи в связи с признанием заключенных лицензиатом с ними договоров недействительными.

Статья 36. Внесение изменений и дополнений в лицензию

Комментарий к статье 36

1. Пункт 1 комментируемой статьи предоставляет соискателю лицензии право обратиться в лицензирующий орган с заявлением о внесении изменений или дополнений в лицензию, в том числе в лицензионные условия. Под изменениями необходимо понимать замену действующих положений, содержащихся в лицензии и (или) нормативном правовом акте Правительства РФ, предусматривающем лицензионные условия, либо исключение определенных положений, а под дополнениями - включение в лицензию и (или) нормативный правовой акт Правительства РФ, предусматривающий лицензионные условия, положений, наряду с действующими в них положениями. Отметим, что в отличии от переоформления лицензии внесение изменений и дополнений в лицензию или лицензионные условия не предполагает выдачу нового документа (лицензии), как это происходит при переоформлении лицензии. При внесении изменений и дополнений изменяется или дополняется действующее разрешение (лицензия), которое имеется у лицензиата.

Обратим внимание на то, что и п. 1 комментируемой статьи и комментируемая статья в целом содержат очень существенное противоречие в части, касающейся несоответствия названия комментируемой статьи ее содержанию. Такое несоответствие проявляется в том, что исходя из названия комментируемой статьи она должна регулировать только вопросы внесения изменений и дополнений в лицензию, а согласно, в частности, п. 1 комментируемой статьи она регулирует также и вопросы внесения изменений и дополнений в лицензионные условия.

В то же время реализовать механизм внесения изменений или дополнений в лицензионные условия представляется, на наш взгляд, довольно затруднительным. Если речь идет об изменении или дополнении лицензии, то никаких проблем, на наш взгляд, не возникает, так как лицензию выдает непосредственно лицензирующий орган, который, в свою очередь, может внести в нее изменения или дополнения. Это осуществляется исходя из п. 1 комментируемой статьи на основании заявления лицензиата. А лицензионные условия содержатся в нормативном правовом акте Правительства РФ, а именно в Постановлении Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87 "Об утверждении перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и перечней лицензионных условий". Соответственно, для того чтобы внести изменения или дополнения в лицензионные условия, необходимо, чтобы лицензирующий орган поставил перед Правительством РФ вопрос о внесении изменений или дополнений в его нормативный правовой акт, но Правительство РФ может, в свою очередь, решить этот вопрос как положительно, так и отрицательно, то есть не внести изменения или дополнения в лицензионные условия, содержащиеся в нормативном правовом акте Правительства РФ.

Кроме того, п. 1 комментируемой статьи содержит аналогично иным положениям комментируемого Закона недостаток, заключающийся в том, что он не определяет случая или основания, когда лицензиат может обратиться в лицензирующий орган с заявлением о внесении изменений или дополнений. Из действующей редакции можно сделать вывод о том, что с таким заявлением лицензиат может обратиться в любом случае по своей инициативе, в том числе и тогда, когда он не может в дальнейшем соблюдать какое-либо лицензионное условие и в этой связи обращается в лицензирующий орган с заявлением об исключении этого лицензионного условия.

Также п. 1 комментируемой статьи устанавливает для лицензирующего органа срок, в течение которого он обязан не только принять решение о внесении изменений или дополнений в лицензию и лицензионные условия, но и известить о своем решении лицензиата, то есть собственно заявителя. Этот срок не должен превышать шестьдесят дней. Между тем п. 1 комментируемой статьи не устанавливает событие, действие или период времени, которыми определено начало течения этого срока. Думается, что самым вероятным событием для начала течения этого срока будет следующий день после дня подачи лицензиатом заявления в лицензирующий орган.

В то же время на практике может возникнуть проблема с реализацией принятого лицензирующим органом решения, если оно касается внесения изменений или дополнений в лицензионные условия, так как в конечном счете вносятся они Правительством РФ в нормативный правовой акт Правительства РФ, а не лицензирующим органом. Поэтому если лицензирующий орган и примет положительно решение, то нет никаких гарантий того, что Правительство РФ примет аналогичное решение и внесет изменения или дополнения в лицензионные условия.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет основания, когда внесение изменений или дополнений в лицензию осуществляется не путем включения в действующую выданную лицензию новых положений, исключения действующих положений, замены одних положений на другие, а путем выдачи нового разрешения (лицензии). В связи с этим возникает вопрос, каким образом отличить выдачу новой лицензии в порядке внесения изменений или дополнений в лицензию от переоформления лицензии (см. комментарий к ст. 35). Отличать необходимо по следующим критериям:

1) основания: основаниями для переоформления лицензии являются реорганизация юридического лица или изменение реквизитов юридического лица или индивидуального предпринимателя, а для внесения изменений или дополнений в лицензию в данном случае основаниями являются изменение наименования услуг связи, территории, на которой действует лицензия, или использования радиочастотного спектра;

2) порядок: при оформлении лицензии действует порядок, предусмотренный ст. 35 комментируемого Закона, когда в лицензирующий орган обращаются правопреемники или правопреемник либо юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, у которых изменились реквизиты.

Кроме того, как мы уже отметили, при внесении изменений или дополнений в лицензию действует порядок, установленный комментируемым Законом для первоначального оформления лицензии. Иными словами, лицензиат должен вновь обратиться к лицензирующему органу с заявлением с приложением документов, требуемых в соответствии со ст. 30 комментируемого Закона. Считаем, что такое положение п. 2 комментируемого Закона создает для лицензиата трудности, поскольку лицензиат вынужден не только написать заявление в лицензирующий орган, но и вновь приложить документы либо их нотариально заверенные копии, как это требуется согласно ст. 30 комментируемого Закона.

3. Пункт 3 комментируемой статьи распространяется на порядок внесения изменений и дополнений в лицензионные условия, предоставляя лицензирующему органу право вносить изменения или дополнения в лицензионные условия. При этом п. 3 комментируемой статьи предусмотрено, что такие изменения и дополнения вносятся лицензирующим органом по своей инициативе. В совокупности с п. 1 комментируемой статьи отметим, что собственно лицензирующий орган не может внести изменения или дополнения в лицензионные условия, поскольку они содержатся в постановлении Правительства РФ. В связи с этим лицензирующий орган может по своей инициативе только поставить вопрос перед Правительством РФ о внесении таких изменений или дополнений.

Пункт 3 комментируемой статьи устанавливает правовые основания возможности лицензирующего органа внести такие изменения и дополнения в лицензионные условия - изменения законодательства РФ. В то же время возникает вопрос, каким образом в случае изменений законодательства РФ внести изменения или дополнения в лицензионные условия, если лицензирующий орган по своей инициативе не поставит об этом вопрос. Думается, что в таком случае этот вопрос должно решить само Правительство РФ, так как уже было отмечено, что лицензионные условия содержатся в нормативном правовом акте Правительства РФ - постановлении.

Также п. 3 комментируемой статьи устанавливает обязанность лицензирующего органа известить лицензиата о внесении таких изменений и дополнений, определяя при этом срок такого извещения - тридцать дней. Однако п. 3 комментируемой статьи не устанавливает действие, событие или период времени, которыми могло бы быть определено начало течения этого срока, а именно либо сам факт принятия лицензирующим органом решения о внесении таких изменений или дополнений, либо факт внесения таких изменений или дополнений. Думается, что самым правильным началом исчисления такого тридцатидневного срока будет факт внесения в лицензионные условия изменений и дополнений. Однако в п. 3 комментируемой статьи мы видим требование об указании в извещении оснований принятия лицензирующим органом решения о внесении таких изменений и дополнений. Но думается, что поскольку основанием внесения изменений и дополнений является не решение лицензирующего органа, а изменения законодательства РФ, то срок необходимо исчислять именно с конечного результата, то есть с момента внесения изменений или дополнений в лицензионные условия, то есть в постановление Правительства РФ.

Статья 37. Приостановление действия лицензии

Комментарий к статье 37

1. Пункт 1 комментируемой статьи, с точки зрения гражданского процессуального законодательства, можно сказать, определяет досудебный порядок урегулирования спора, а именно предоставляет лицензирующему органу право до приостановления действия лицензии вынести предупреждение лицензиату о приостановлении действия лицензии, а также закрепляет случаи такого предупреждения. В то же время обратим внимание на то, что п. 1 комментируемой статьи закрепляет именно право лицензирующего органа внести такое предупреждение, а не его обязанность. Соответственно, если лицензирующий орган не вынесет такое предупреждение, то лицензиат и не будет извещен о дальнейшем приостановлении действия лицензии.

К случаям приостановления действия лицензии п. 1 комментируемой статьи относит:

1) нарушение лицензиатом норм, установленных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ в области связи, если такое нарушение выявлено государственными органами, уполномоченными на выявление такого нарушения. В соответствии с Порядком осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 2 марта 2005 г. N 110, таким органом является Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций.

В частности, к такому нарушение можно отнести непринятие операторами связи организационных и технических мер, направленных на предотвращение доступа к линиям связи, сооружениям связи, средствам связи, находящимся как внутри, так и вне сооружений связи, как того требует п. 2 требований по защите сетей связи от несанкционированного доступа к ним и передаваемой посредством их информации, утвержденных Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 9 января 2008 г. N 1;

2) нарушение лицензиатом лицензионных условий, опять же если такое нарушение выявлено уполномоченным на то государственным органом. С учетом положений Постановления Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87 к такому нарушению можно отнести непредоставление абоненту или пользователю междугородных телефонных соединений;

3) неоказание услуг связи в течение более чем трех месяцев. Данное обстоятельство в случае его наступления будет свидетельствовать о том, что лицензиат не осуществляет той деятельности, для которой им была получена лицензия. Кроме того, подп. 3 п. 1 комментируемой статьи к этому основанию относит также и неоказание таких услуг с указанного в лицензии дня начала оказания таких услуг. В то же время если провести анализ Постановления Правительства РФ от 18 февраля 2005 г. N 87, то можно сделать вывод о том, что такое нарушение является в том числе и нарушением лицензионных условий, поэтому может быть отнесено и к основанию направления предупреждения, указанного в подп. 2 п. 1 комментируемой статьи. Также обратим внимание на то, что подп. 3 п. 1 комментируемой статьи в отличие от предыдущих подпунктов не требует того, чтобы указанное обстоятельство было установлено уполномоченным на то государственным органом.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает случаи, при которых лицензирующий орган имеет право приостановить действие лицензии и, если сравнивать данное положение с п. 1 комментируемой статьи, то приостановить действие лицензии лицензирующий орган может без вынесения предупреждения. К таким случаям относятся:

1) выявление особых нарушений. К таким особым нарушениям относятся нарушения, которые могут повлечь за собой причинение ущерба следующим объектам:

- правам человека, под которыми следует понимать меры возможного поведения человека;

- законным интересам человека, то есть мерам возможного поведения, которые законодательством РФ не предусмотрены, но и не противоречат ему, если не затрагивают прав других лиц;

- жизни и здоровью человека - виду прав человека, которые в первую очередь гарантируются Конституцией РФ;

- обеспечению нужд государственного управления - то есть потребностям государства в целом, которые связаны с осуществлением управленческих функций органов государственной власти Российской Федерации;

- президентской связи. В соответствии с п. 6 Положения о президентской связи, утвержденного Указом Президента РФ от 8 июля 2003 г. N 759, к видам президентской связи относятся:

- шифрованная, конфиденциальная и открытая телефонная связь, в том числе прямая международная шифрованная и открытая телефонная связь с главами государств и главами правительств зарубежных государств, установивших на основе межправительственных соглашений такую связь с Российской Федерацией;

- шифрованная документальная связь, в том числе прямая международная шифрованная документальная связь с резиденциями глав государств и глав правительств зарубежных государств, установивших на основе межправительственных соглашений такую связь с Российской Федерацией;

- правительственная связь;

- нуждам обороны страны. Согласно ст. 1 Федерального закона от 31 мая 1996 г. N 61-ФЗ "Об обороне" под обороной понимается система политических, экономических, военных, социальных, правовых и иных мер по подготовке к вооруженной защите и вооруженная защита Российской Федерации, целостности и неприкосновенности ее территории;

- безопасности государства и обеспечению правопорядка. Понятия безопасности государства и обеспечения правопорядка приведены в комментарии к ст. 1. Под правопорядком, в свою очередь, необходимо понимать соблюдение гражданами Российской Федерации положений законодательства РФ при их взаимодействии с другими гражданами Российской Федерации (см. комментарий к ст. 1);

2) аннулирование разрешения Государственной комиссии по радиочастотам на использование лицензиатом радиочастот. Аннулирование предполагает отмену действия разрешения Государственной комиссии по радиочастотам на использование лицензиатом радиочастот с того момента, когда это разрешение было выдано. Иными словами, это признание разрешения Государственной комиссии по радиочастотам на использование лицензиатом радиочастот недействительным, что влечет за собой отмену всех тех последствий, которые повлекла за собой выдача такого разрешения. При этом подп. 2 п. 2 комментируемой статьи содержит оговорку о том, что такой случай является случаем приостановления действия лицензии, если такое аннулирование приводит к невозможности оказания услуг связи. Возникает в этом случае вопрос о том, а возможны ли такие ситуации, когда аннулирование разрешения государственной комиссии по радиочастотам на использование лицензиатом радиочастот не приведет к невозможности оказания услуг связи. На наш взгляд, таких ситуаций быть не может, потому что в противном случае это будет оказание услуг связи при отсутствии правовых оснований для такого оказания, так как если услуги связи предполагают использование радиочастот, то согласно ст. ст. 22 и 24 комментируемого Закона такое разрешение необходимо;

3) невыполнение лицензиатом предписания лицензирующего органа об устранении выявленных нарушений, а также предписания, которое было вынесено при предупреждении лицензирующего органа о приостановлении действия лицензии. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что лицензиат, несмотря на вынесение предписания или предупреждения лицензирующего органа, продолжает допускать нарушения. В связи с этим, для того чтобы предотвратить это нарушение, федеральным законодателем предоставлено лицензирующему органу право приостановить действие лицензии.

3. Пункт 3 комментируемой статьи закрепляет порядок направления лицензиату предупреждения о приостановлении действия лицензии и решения о приостановлении действия лицензии. Пунктом 3 комментируемой статьи определено, что такие предупреждение и решение доводятся до лицензиата в письменной форме. Вместе с тем возникает вопрос о том, что необходимо понимать под термином "доводится". Считаем, что в данном случае необходимо понимать доведение вышеуказанных решения и предупреждения почтовым отправлением. При этом в решении о приостановлении действия лицензии в письменной форме необходимо указать сведения о приостановлении действия лицензии, а в предупреждении - сведения о том, что в случае неустранения лицензиатом выявленных нарушений действие лицензии будет приостановлено. Кроме того, полагаем, что при доведении до лицензиата решения о приостановлении действия лицензии необходимо указать условия, при которых действие лицензии будет возобновлено.

Кроме того, п. 3 комментируемой статьи устанавливает срок, в течение которого лицензирующий орган доводит до лицензиата вышеуказанные решение или предупреждение, - в пределах десяти дней со дня принятия такого решения или вынесения предупреждения, то есть в течение десяти дней со дня принятия такого решения или вынесения предупреждения они должны быть доведены до лицензиата.

4. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает обязанности лицензирующего органа в части, касающейся вынесения предупреждения лицензиату о приостановлении действия лицензии. Прежде всего, как указано в п. 4 комментируемой статьи, лицензирующий орган обязан установить разумный срок для устранения лицензиатом нарушения, повлекшего за собой вынесение предупреждения о приостановлении действия лицензии. При этом возникает вопрос о том, как понимать термин "разумный срок"? Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает, что этот срок не может быть больше шести месяцев. То есть лицензирующий орган вправе в пределах шести месяцев установить любой срок для устранения лицензиатом нарушения, повлекшего за собой вынесение предупреждения о приостановлении действия лицензии.

Также п. 4 комментируемой статьи закрепляет последствие неустранения лицензиатом выявленного нарушения, послужившего основанием для вынесения такого предупреждения. В этом случае лицензирующий орган имеет право приостановить действие лицензии и обратиться в суд с требованием об аннулировании лицензии. Так, общество с ограниченной ответственностью "Пентаком" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании недействительным п. 4.2 акта проверки Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи по Москве и Московской области от 20 октября 2005 г. N 16516-77-04-3/13. Решением от 20 апреля 2005 г. в удовлетворении заявленного требования отказано.

Требования о проверке законности решения от 20 апреля 2005 г. в кассационной жалобе общества основаны на том, что при рассмотрении дела арбитражным судом первой инстанции не учтена невозможность по техническим и организационным причинам устранить выявленное нарушение. При принятии обжалуемого судебного акта арбитражным судом не применены подлежащие применению п. 4.4.4 Приказа Минсвязи от 20 апреля 1999 г. N 71, п. 3.13 Приказа Ростелекома России от 3 июля 1999 г. N 10. Согласно названному пункту Управлением принято решение о направлении акта проверки для решения вопроса о приостановления действия лицензии Минсвязи N 165/6 в Федеральную службу по надзору в сфере связи, которое мотивировано ссылкой на п. 4 ст. 37 комментируемого Закона.

Нарушения, повлекшие за собой вынесение предупреждения о приостановлении действия лицензии, согласно акту проверки от 20 января 2005 г. N 16516-77-04-3/13 в установленный срок не устранены.

Это обстоятельство в силу п. 4 ст. 37 Федерального закона "О связи" является основанием для рассмотрения в установленном порядке вопроса о приостановлении действия лицензии.

Следовательно, направление в компетентный орган для рассмотрения вопроса о приостановлении действия лицензии соответствующих материалов не противоречит законодательству. То обстоятельство, что в результате принятия п. 4.2 права и законные интересы общества нарушены, заявителем не доказано. Поэтому правовые основания для удовлетворения заявленного требования отсутствуют.

Постановлением Федерального арбитражного суда Московского округа от 29 августа 2005 г. N КА-А40/8027-05 отказано в удовлетворении кассационной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Пентаком".

Статья 38. Возобновление действия лицензии

Комментарий к статье 38

1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет обязанность лицензирующего органа возобновить приостановленное действие лицензии в том случае, если лицензиат устранит нарушение, повлекшее за собой приостановление действия лицензии. Данную обязанность лицензирующий орган реализует путем принятия решения о возобновлении действия лицензии. При этом, исходя из п. 1 комментируемой статьи, лицензирующий орган не может принять какое-либо иное решение, так как п. 1 комментируемой статьи закрепляет, что лицензирующий орган обязан принять именно такое решение.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет порядок подтверждения лицензиатом устранения нарушения, повлекшего за собой приостановление действия лицензии. Таким подтверждением является заключение Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций. При этом п. 2 комментируемой статьи устанавливает срок выдачи такого заключения - не позднее чем через десять дней с даты устранения указанного нарушения. В то же время возникает вопрос, каким днем или моментом определить дату устранения данного нарушения. Думается, что в случае устранения нарушения лицензиату необходимо уведомить Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций об устранении такого нарушения, а на следующий день после даты такого уведомления будет течь указанный десятидневный срок. Причем для дальнейшего подтверждения начала течения этого срока уведомить Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций необходимо в письменной форме.

Собственно заключение Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций также должно быть составлено в письменной форме с указанием сведений об устранении лицензиатом выявленных нарушений.

После получения такого заключения лицензирующий орган принимает решение о возобновлении действия лицензии. Причем п. 2 комментируемой статьи устанавливает срок для принятия такого решения - не позднее чем через десять дней со дня получения лицензирующим органом указанного заключения, то есть со дня получения лицензирующим органом вышеуказанного заключения он обязан в течение десяти дней принять решение о возобновлении действия лицензии.

Статья 39. Аннулирование лицензии

Комментарий к статье 39

1. Пунктом 1 комментируемой статьи определен порядок и случаи аннулирования лицензии. Прежде всего, отметим, что аннулирование лицензии подразумевает, что выданная лицензия не имеет никаких правовых последствий, и все те действия, которые были совершены на ее основании, являются ничтожными. Порядок аннулирования лицензии носит бланкетный характер, так как п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что аннулирование лицензии осуществляется в судебном порядке, но в отдельных случаях.

К таким случаям относятся:

1) выявление в документах, которые послужили основанием для принятия решения о выдаче лицензии недостоверных данных, под которыми следует понимать совокупность сведений в таких документах, которые не соответствуют действительности, например, когда в документе, подтверждающем факт внесения записи о юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц, содержатся ложные сведения и соискатель лицензии на самом деле не внесен в Единый государственный реестр юридических лиц, то есть не зарегистрирован в качестве юридического лица;

2) неустранение лицензиатом в установленный срок нарушений, которые послужили основанием для приостановления действия лицензии. Между тем на практике при реализации данного подпункта могут возникнуть вопросы о том, как быть в том случае, когда лицензирующий орган принял решение о приостановлении действия лицензии без вынесения предупреждения на основании п. 2 ст. 37 комментируемого Закона, когда он не обязан устанавливать какие-либо разумные сроки для устранения этих нарушений. Думается, что на практике и в этом случае, когда решение о приостановлении действия лицензии принимается без вынесения предупреждения о приостановлении ее действия, лицензирующему органу также следует указать срок, в течение которого лицензиат может устранить выявленные нарушения;

3) в случае, если лицензия выдана по результатам проведенных торгов (аукциона, конкурса, таким случаем является невыполнения лицензиатом обязательств, принятых им в процессе участия в торгах (аукционе, конкурсе). Например, если при участии в торгах лицензиат берет на себя обязательство предоставлять при оказании услуг связи определенные льготы определенной категории граждан, а в процессе оказания услуг связи не выполняет данного обязательства.

Что касается судебного порядка аннулирования лицензии в этих случаях, то аннулирование должно осуществляться в порядке искового производства, так как подача искового заявления будет связана с нарушениями законодательства, допущенными лицензиатом. Так, Федеральная служба по надзору в сфере массовых коммуникаций обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с иском к ответчику об аннулировании лицензии N 31317 от 26 апреля 2005 г. на предоставление телематических услуг связи. Как следует из материалов дела, закрытому акционерному обществу "Драйв ИСП" Федеральной службой по надзору в сфере связи (Россвязьнадзор) выдана лицензия N 31317 от 26 апреля 2005 г. на предоставление телематических услуг связи. Срок действия лицензии с 26 апреля 2005 г. по 22 апреля 2010 г. Дата начала оказания услуг, указанная в лицензии, (не позднее) 16 марта 2006 г.

На основании Приказа руководителя Управления Россвязьнадзора по Свердловской области от 27 июля 2006 г. N 06-14/1211 должностными лицами Управления Россвязьнадзора по Свердловской области в период с 14 августа 2006 г. по 25 августа 2006 г. в соответствии с пп. "а" п. 13 Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденного Постановления Правительства РФ от 2 марта 2005 г. N 110, была проведена плановая проверка деятельности в области связи ЗАО "Драйв ИСП", и по ее результатам составлен акт N 31317-66-06/0492 от 22 августа 2006 г.

Из содержания указанного акта следует, что в ходе проведения проверки были выявлены нарушения п. 3.10 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных Приказом Министерства РФ по связи и информатизации от 9 сентября 2002 г. N 113, заключающиеся в оказании услуг связи без разрешения на эксплуатацию сетей (сооружений, объектов) связи; Постановления Правительства РФ от 27 августа 2005 г. N 538 "Об утверждении Правил взаимодействия операторов связи с уполномоченными государственными органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность"; а также п. 9 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией Федеральной службы по надзору в сфере связи N 31317, заключающиеся в нарушении требований по внедрению системы оперативно-розыскных мероприятий.

В предписаниях Управления Россвязьнадзора по Свердловской области от 22 августа 2006 г. N ПР-31317-66-06/0309 и N ПР-31317-66-06/0310 ответчику было предписано устранить названные нарушения не позднее дня, следующего за днем получения соответствующего предписания.

На основании Приказа руководителя Управления Россвязьнадзора по Свердловской области от 2 октября 2006 г. N 06-14/1489 должностными лицами Управления Россвязьнадзора по Свердловской области в период с 19 октября 2006 г. по 27 октября 2006 г. в соответствии с п. 15 Порядка осуществления государственного надзора за деятельностью в области связи, утвержденного Постановления Правительства РФ от 2 марта 2005 г. N 110, в рамках проверки устранения ранее выявленных нарушений требований в области связи, была проведена внеплановая проверка деятельности в области связи ЗАО "Драйв ИСП", и по ее результатам составлен акт N 31317-66-06/0632 от 24 октября 2006 г.

В ходе данной проверки было повторно выявлено нарушение п. 3.10 Правил ввода в эксплуатацию сооружений связи, утвержденных Приказом Министерства РФ по связи и информатизации от 9 сентября 2002 г. N 113, а именно оказание услуг связи без разрешения на эксплуатацию сетей (сооружений, объектов) связи.

В связи с этим решением Арбитражного суда Свердловской области от 10 апреля 2008 г. N А60-8294/2007-С4 исковые требования были удовлетворены.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет случаи аннулирования лицензии собственно лицензирующим органом без обращения в судебные органы. К таким случаям относятся:

1) ликвидация юридического лица или прекращение его деятельности в результате реорганизации, за исключением его реорганизации в форме преобразования. Согласно ст. 61 ГК РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Юридическое лицо может быть ликвидировано:

- по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано;

- по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении некоммерческой организацией, в том числе общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом, деятельности, противоречащей ее уставным целям, а также в иных случаях.

Относительно ликвидации юридического лица вопросов, касающихся аннулирования лицензии, не возникает. А вот что касается реорганизации юридического лица, то здесь возникает вопрос о том, как соотнести эту норму с нормами, предусмотренными ст. 35 комментируемого Закона, которые предусматривают, что реорганизация юридического лица - это основание для переоформления лицензии. На наш взгляд, эта существенная ошибка законодателя, и на практике в целях улучшения положения лицензиата необходимо ставить вопрос именно о переоформлении лицензии, а не об ее аннулировании;

2) прекращение действия свидетельства о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя. Между тем на практике действие такого свидетельства может быть прекращено при прекращении деятельности индивидуального предпринимателя;

3) заявления лицензиата с просьбой об аннулировании лицензии. В данном случае речь идет о безусловном случае аннулирования лицензии по инициативе самого лицензиата. При этом подп. 3 п. 1 комментируемой статьи не определяет условия, при которых лицензиат может проявить такую инициативу. Думается, что в большинстве случаев - это отсутствие в дальнейшем у лицензиата потребности в такой лицензии, например, когда он принимает решение об осуществлении деятельности, не связанной с оказанием услуг связи.

4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет порядок доведения до сведения лицензиата решения лицензирующего органа об аннулировании лицензии. Причем, учитывая, что п. 4 комментируемой статьи не содержит никаких оговорок, то он будет распространяться как на случаи аннулирования лицензии в судебном порядке, когда лицензирующий орган принимает решение об аннулировании лицензии и об обращении в суд, так и на случаи, когда он принимает такое решение без обращения в судебные органы. Также п. 4 комментируемой статьи устанавливает сроки доведения до сведения лицензиата вышеуказанного решения - десять дней со дня принятия решения. При этом п. 4 комментируемой статьи предоставляет лицензиату право обжаловать такое решение в судебном порядке. Учитывая положения гражданского процессуального порядка, это будет производство по делам, возникающим из публичных правоотношений при оспаривании решения, действия (бездействия) органа государственной власти. Так, согласно ст. 254 ГПК РФ гражданин, организация вправе оспорить в суде решение, действие (бездействие) органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, если считают, что нарушены их права и свободы. Гражданин, организация вправе обратиться непосредственно в суд или в вышестоящий в порядке подчиненности орган государственной власти, орган местного самоуправления, к должностному лицу, государственному или муниципальному служащему. Заявление подается в суд по подсудности. Заявление может быть подано гражданином в суд по месту его жительства или по месту нахождения органа государственной власти, органа местного самоуправления, должностного лица, государственного или муниципального служащего, решение, действие (бездействие) которых оспариваются.

Статья 40. Формирование и ведение реестра лицензий в области связи

Комментарий к статье 40

1. В п. 1 комментируемой статьи закреплено полномочие лицензирующего органа по формированию и ведению реестра лицензий в области связи, а также определен перечень сведений, которые должны указываться в данном реестре. К числу таких сведений отнесены:

1) сведения о лицензиатах. Исходя из Административного регламента Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий, утвержденного Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 25 мая 2006 г. N 68, к таким сведениям можно отнести наименование юридического лица, место нахождение юридического лица, наименование индивидуального предпринимателя, место его жительства, ИНН лицензиата;

2) наименование услуг связи, на оказание которых выданы лицензии, например, междугородная связь, почтовая связь, и территория, на которой разрешено оказывать соответствующие услуги связи, например, указание на конкретный субъект РФ;

3) дата выдачи и номер лицензии. Указываются конкретное число, месяц и год выдачи лицензии, номер с учетом практики делопроизводства в лицензирующем органе;

4) срок действия лицензии - указание на конкретный период, определяемый течением времени;

5) основание и дата приостановления и возобновления действия лицензии. Здесь необходимо указывать дату принятия лицензирующим органом решения о приостановлении и возобновлении действия лицензии со ссылкой на конкретную норму комментируемого Закона;

6) основание и дата аннулирования лицензии. Здесь необходимо указывать в зависимости от оснований аннулирования лицензии либо дату принятия лицензирующим органом решения об аннулировании лицензии, либо дату решения суда об аннулировании лицензии;

7) иные устанавливаемые лицензирующим органом в зависимости от наименования услуг связи сведения, например, дата и основание переоформления лицензии.

2. В п. 2 комментируемой статьи содержится требование об опубликовании сведений реестра лицензий, причем данное требование является бланкетным, так как ссылается на объем, форму и порядок, которые определяются лицензирующим органом. Так, согласно Административному регламенту Федеральной службы по надзору в сфере связи по исполнению государственной функции по осуществлению лицензирования деятельности в области оказания услуг связи, а также контроля за соблюдением установленных лицензионных требований и условий, утвержденному Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 25 мая 2006 г. N 68, публикация информации из реестра лицензий в области связи. Публикация информации из реестра лицензий в области связи осуществляется в электронном виде на официальном сайте Россвязьнадзора информационного портала Министерства информационных технологий и связи РФ.

Информация реестра лицензий в области связи для каждой лицензии публикуется в следующем объеме:

1) номер лицензии;

2) сведения о лицензиате:

- наименование (фирменное наименование), организационно-правовая форма, место нахождения юридического лица - для юридического лица;

- фамилия, имя и отчество, место жительства (населенный пункт) - для индивидуального предпринимателя;

- ИНН лицензиата;

- наименование услуги связи;

- срок действия лицензии;

- территория действия лицензии;

- сведения о приостановлении действия лицензии;

- сведения о возобновлении действия лицензии;

- сведения об аннулировании лицензии;

- сведения о прекращении действия лицензии.

Данные сведения публикуются в срок, не превышающий 30 дней с момента принятия таких решений.

Статья 40.1. Информация о вещателе, трансляция телеканалов и (или) радиоканалов которого осуществляется оператором связи

Комментарий к статье 40.1

Комментируемая статья была введена Федеральным законом от 14 июня 2011 г. N 142-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с совершенствованием правового регулирования в сфере средств массовой информации".

1. Пункт 1 комментируемой статьи закрепляет обязанность оператора связи, который осуществляет трансляцию телеканалов и (или) радиоканалов по договору с вещателем, предоставить в лицензирующий орган сведения о вещателе. К таким сведениям можно отнести такие, как наименование, место нахождения или место жительства, ИНН вещателя. Что касается категории договора с вещателем, то к числу таких договоров можно отнести договор о предоставлении в безвозмездное пользование телеканала или радиоканала, договор аренды телеканала или радиоканала. При этом п. 1 комментируемой статьи устанавливает срок такого извещения - десять дней с даты начала трансляции телеканалов и (или) радиоканалов. Также п. 1 комментируемой статьи закрепляет за оператором связи обязанность предоставить лицензирующему органу сведения о планируемом расторжении договора с вещателем. Под планируемым расторжением следует понимать оговоренное между вещателем и оператором связи расторжение договора в определенный срок. Пункт 1 комментируемой статьи определяет срок предоставления таких сведений - не позднее чем за тридцать дней до даты прекращения трансляции телеканалов и (или) радиоканалов. Таким образом, п. 1 комментируемой статьи определяет, что основанием для планируемого расторжения договора является прекращение трансляции телеканалов и (или) радиоканалов.

При расторжении договора с вещателем в иных случаях оператор связи также обязан предоставить в лицензирующий орган сведения о таком расторжении. При этом п. 1 комментируемой статьи устанавливает иной срок такого предоставления, определяя также, что в иных случаях оператор связи извещает не о планируемом расторжении договора, а о собственно его расторжении. Срок предоставления таких сведений установлен в три рабочих дня. Возникает закономерный вопрос, как должны определяться эти рабочие дни? То есть с учетом рабочего режима оператора связи либо рабочего режима лицензирующего органа. Думается, что поскольку обязанность оператора связи установлена в отношении лицензирующего органа, то рабочие дни должны определяться с учетом режима рабочего времени лицензирующего органа. Такие рабочие дни исчисляются со дня возникновения оснований для прекращения трансляции телеканалов и (или) радиоканалов.

2. Пункт 2 комментируемой статьи закрепляет обязанность лицензирующего органа обеспечить возможность получения от лицензиата сведений, предусмотренных настоящей статьей, в форме электронных документов с использованием информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Пункт 2 комментируемой статьи введен федеральным законодателем с целью реализации электронного документооборота в Российской Федерации. Данную обязанность лицензирующий орган может реализовать путем создания, содержания и обслуживания своего официального сайта с адресом в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, а также создания в информационно-телекоммуникационной сети Интернет своей электронной почты.

Статья 41. Подтверждение соответствия средств связи и услуг связи

Комментарий к статье 41

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет цели подтверждения соответствия средств связи установленным требованиям. Такими целями являются:

1) целостность единой сети электросвязи Российской Федерации, под которой необходимо понимать согласованное функционирование всех элементов единой сети электросвязи Российской Федерации;

2) устойчивость функционирования единой сети электросвязи Российской Федерации, под которой следует понимать бесперебойную работу всех элементов единой сети электросвязи Российской Федерации;

3) безопасность единой сети электросвязи Российской Федерации, под которой следует понимать состояние защищенности объектов, деятельность которых связана с деятельностью операторов связи, оказывающих услуги связи при помощи единой сети электросвязи Российской Федерации, от каких-либо повреждений и ущерба со стороны элементов единой сети электросвязи Российской Федерации.

Для этих целей, как указано в п. 1 комментируемой статьи, подтверждение соответствия средств связи установленным требованиям является обязательным. Иными словами, требование о подтверждении соответствия является императивным. В свою очередь, под подтверждением соответствия необходимо понимать совокупность действий, направленных на доказывание того, что средства связи, которые используются тем или иным оператором при оказании им услуг связи, полностью соответствуют тем требованиям, которые к ним предъявляет законодательство.

При этом п. 1 комментируемой статьи определяет круг тех средств связи, соответствие требованиям которых необходимо подтверждать, это:

1) сети связи общего пользования;

2) технологические сети связи и сети связи специального назначения в случае их присоединения к сети связи общего пользования.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет способы подтверждения средств связи предъявляемым к ним требованиям. Такими способами являются:

1) обязательная сертификация;

2) принятие декларации о соответствии.

Что касается непосредственно подтверждения соответствия средств связи предъявляемым к ним требованиям, то п. 2 комментируемой статьи предусматривает, что осуществляется подтверждение соответствия:

1) Техническому регламенту, принятому в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании. Что касается такого законодательства, то, в частности, ст. 6 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании" предусматривает, что технические регламенты принимаются в целях:

- защиты жизни или здоровья граждан, имущества физических или юридических лиц, государственного или муниципального имущества;

- охраны окружающей среды, жизни или здоровья животных и растений;

- предупреждения действий, вводящих в заблуждение приобретателей.

Технические регламенты с учетом степени риска причинения вреда устанавливают минимально необходимые требования, обеспечивающие:

- безопасность излучений;

- биологическую безопасность;

- взрывобезопасность;

- механическую безопасность;

- пожарную безопасность;

- промышленную безопасность;

- термическую безопасность;

- химическую безопасность;

- электрическую безопасность;

- ядерную и радиационную безопасность;

- электромагнитную совместимость в части обеспечения безопасности работы приборов и оборудования;

- единство измерений;

- обеспечение энергетической эффективности;

- другие виды безопасности.

2) требованиям, предусмотренным нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти в области связи по вопросам применения средств связи. Так, в частности, согласно Правилам применения оборудования автоматизированных систем управления и мониторинга сетей электросвязи, утвержденным Приказом Министерства связи и массовых коммуникаций РФ от 30 октября 2009 г. N 136, оборудование выделенных транзитных пунктов сигнализации (ВТАС) сохраняет работоспособность при отклонении напряжения электропитания от номинальных значений в допустимых пределах:

- при номинальном напряжении 60 В - в пределах от 48,0 до 72,0 В;

- при номинальном напряжении 48 В - в пределах от 40,5 до 57 В.

В оборудовании ВТПС предусмотрена система сигнализации для контроля неисправностей в электропитающей установке. Выделенные транзитные пункты сигнализации применяются на местной, междугородной и международной сети сигнализации ОКС N 7. Оборудование и программное обеспечение ВТПС обеспечивают:

1) выполнение функций по передаче сигнального трафика;

2) выполнение функций по маршрутизации сигнальных сообщений;

3) выполнение функций трансляции глобального заголовка;

4) сбор статистики сигнальных сообщений;

5) обработку сообщений управления сетью сигнализации;

6) выполнение функций защиты от несанкционированного доступа в сеть ОКС N 7;

7) совместимость с пунктами сигнализации, входящими в состав местных, зоновых и международных узлов связи;

8) учет сигнального трафика для взаиморасчетов между операторами связи.

Также п. 2 комментируемой статьи определяет субъектов предоставления средств связи, подлежащих обязательной сертификации, для проведения сертификации. Такими субъектами являются:

1) изготовитель средств связи, то есть, исходя из положений гражданского законодательства (ст. ст. 218 и 220 ГК РФ), это лицо, которое создало (изготовило) средства связи. Соответственно, первоначально изготовитель средств связи приобретает право собственности на средства связи сам;

2) продавец средств связи - лицо, которое является стороной (продавцом) по договору купли-продажи средств связи, то есть лицом, которому первоначально принадлежало право собственности на средства связи.

Также п. 2 комментируемой статьи определяет статус документов, подтверждающих соответствие средств связи предъявляемым к ним требованиям, которые были получены за пределами территории РФ. Исходя из присвоенного им статуса они признаются на территории РФ в соответствии с международными договорами РФ. Данная норма представляется полностью соответствующей Конституции РФ, ст. 15 которой предусматривает, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

Между тем отметим, что в случае, если мы имеем дело с документами, подтверждающими соответствие средств связи предъявляемым к ним требованиям, которые были получены за пределами территории РФ, то и, соответственно, получены они будут в соответствии с положениями законодательства иностранных государств.

Пункт 2 комментируемой статьи содержит также диспозитивную норму в отношении изготовителя средств связи о том, что он имеет право принять декларацию о соответствии тех средств связи, которые не подлежат обязательной сертификации. Норма о том, что изготовитель средств связи именно вправе принять декларацию о соответствии тех средств связи, которые не подлежат обязательной сертификации, говорит о том, что изготовитель средств связи принимает такую декларацию исключительно по своему усмотрению. Также обратим внимание, что указанная норма действует только в отношении изготовителя средств связи.

3. Пункт 3 комментируемой статьи определяет состав средств связи, которые подлежат обязательной сертификации. В соответствии п. 3 комментируемой статьи, а также Постановлением Правительства РФ от 25 июня 2009 г. N 532 к средствам связи, подлежащим обязательной сертификации, в частности, относятся:

1) средства связи, выполняющие функции систем коммутации:

а) оборудование, входящее в состав транзитных, оконечно-транзитных и оконечных узлов связи сети фиксированной телефонной связи:

- международные телефонные станции;

- междугородные телефонные станции;

- зоновые телефонные станции;

- местные телефонные станции;

- комбинированные телефонные станции;

б) учрежденческо-производственные автоматические телефонные станции:

в) оборудование, реализующее функции коммутации и управления услугами;

г) оборудование для оказания услуг внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи с помощью телефониста;

д) оборудование узлов обслуживания вызовов экстренных оперативных служб;

е) оборудование центров обслуживания вызовов информационно-справочного обслуживания;

ж) оборудование телеграфной связи:

- телеграфные станции и подстанции;

- центры коммутации сообщений;

з) оборудование коммутации сетей подвижной радиотелефонной связи;

и) оборудование коммутации сетей подвижной радиосвязи;

к) оборудование коммутации сетей подвижной спутниковой радиосвязи;

2) средства связи цифровых транспортных систем:

а) оборудование коммутации и маршрутизации пакетов информации сетей передачи данных;

б) оборудование цифровых систем передачи синхронной цифровой иерархии;

в) оборудование цифровых систем передачи плезиохронной цифровой иерархии;

г) оборудование линейного тракта линий связи;

д) оборудование с асинхронным режимом переноса информации;

е) оборудование цифровых систем передачи телевизионного и звукового вещания;

ж) оборудование тактовой сетевой синхронизации;

3) средства связи систем управления и мониторинга - оборудование автоматизированных систем управления и мониторинга сетей электросвязи;

4) средства связи с измерительными функциями, учитывающие объем оказанных услуг связи операторами связи в сетях связи общего пользования;

5) оконечное оборудование, которое может привести к нарушению функционирования сети связи общего пользования;

6) средства связи технологических сетей связи и сетей связи специального назначения в части их присоединения к сетям связи общего пользования;

7) радиоэлектронные средства связи:

а) земные станции спутниковой связи и вещания;

б) оборудование радиорелейной связи;

в) базовые станции и ретрансляторы сетей подвижной радиотелефонной связи;

г) базовые станции и ретрансляторы сетей подвижной радиосвязи;

д) оборудование телевизионного вещания и радиовещания;

е) базовые станции и ретрансляторы сетей радиодоступа;

8) оборудование средств связи, в том числе программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий:

а) оборудование систем коммутации, включая программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий;

б) оборудование цифровых транспортных систем, включая программное обеспечение, обеспечивающее выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий;

в) технические и программные средства информационных систем, содержащих базы данных абонентов оператора связи и предоставленных им услуг связи, обеспечивающие выполнение установленных действий при проведении оперативно-розыскных мероприятий.

Помимо того, что п. 3 комментируемой статьи устанавливает перечень средств связи, которые подлежат обязательной сертификации, он также предоставляет изготовителю средств связи право принять декларацию о соответствии программного обеспечения, которое являлось частью средства связи, в отношении которого ранее был выдан сертификат соответствия или принята декларация о соответствии установленным требованиям, и которое было модифицировано, то есть преобразовано в собственно средство связи. Но обратим внимание, что п. 3 комментируемой статьи содержит именно право, а не обязанность изготовителя средств связи, так как предусматривает формулировку "может".

4. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет добровольность сертификации услуг связи и системы управления качеством услуг связи. Это означает, что принудительное требование о сертификации услуг связи и системы управления качеством услуг связи запрещено и исполнитель услуг связи, а также лицо, осуществляющее управление качеством услуг связи по своему усмотрению, решают вопрос о необходимости сертификации услуг связи и системы управления качеством услуг связи.

5. Пункт 5 комментируемой статьи содержит бланкетные нормы, отсылающие к нормативным правовым актам Правительства РФ. Так, п. 5 комментируемой статьи установлено, что Правительство РФ определяет порядок организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи. Такой порядок определен Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, которое распределяет обязанности между федеральными органами власти в части, касающейся организации проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи предъявляемым к ним требованиям. Так, например, Федеральное агентство связи:

- организует систему сертификации в области связи, включающую в себя органы по сертификации и испытательные лаборатории (центры) независимо от их организационно-правовых форм и формы собственности;

- регистрирует декларацию о соответствии в течение 3 дней со дня ее получения и извещает об этом заявителя при декларировании соответствия;

- выдает декларанту зарегистрированную декларацию о соответствии средств связи установленным требованиям после получения документа об уплате государственной пошлины за регистрацию декларации о соответствии;

- хранит второй экземпляр декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке, в течение срока действия этой декларации и в течение 3 лет со дня окончания срока ее действия;

- отказывает в регистрации декларации о соответствии в случае ее неправильного оформления или невозможности идентификации по техническому описанию декларируемого средства связи и направляет извещение об отказе в регистрации декларации с указанием причины отказа в течение 10 дней с момента принятия такого решения;

- аннулирует регистрацию декларации о соответствии в случае невыполнения декларантом предписания Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций и непредставления документа об уплате государственной пошлины за регистрацию декларации о соответствии в течение 60 дней со дня регистрации.

Орган по сертификации:

- осуществляет прием и рассмотрение заявок о проведении обязательной сертификации в срок, не превышающий 30 дней со дня их приема, и извещает заявителя о принятом решении;

- проводит идентификацию представленных для обязательной сертификации средств связи и выбирает установленные требования, на соответствие которым необходимо проводить обязательную сертификацию этих средств связи;

- заключает договоры с заявителями о проведении работ по обязательной сертификации средств связи, в которых должны быть приведены сведения о наименовании, составе и количестве средств связи, представляемых для сертификации, и сроки проведения испытаний;

- заключает договоры о проведении испытаний средств связи с испытательными лабораториями (центрами);

- проводит отбор образцов для проведения испытаний;

- принимает решения по результатам испытаний средств связи о выдаче сертификатов соответствия или мотивированном отказе в их выдаче;

- выдает сертификаты соответствия и ведет реестр выданных им сертификатов соответствия;

- передает заверенные копии оформленных сертификатов соответствия в Федеральное агентство связи для их регистрации в реестре сертификатов соответствия системы сертификации в области связи;

- направляет в Федеральную службу по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций информацию о средствах связи, не прошедших обязательную сертификацию.

Также п. 5 комментируемой статьи предусматривает, что порядок аккредитации органов по сертификации, испытательных лабораторий (центров), проводящих сертификационные испытания, и утверждаются правила проведения сертификации определяется Правительством РФ. Такой Порядок определен Постановлением Правительства РФ от 29 марта 2005 г. N 165 "Об утверждении Правил аккредитации органов по сертификации, испытательных лабораторий (центров), проводящих сертификационные испытания средств связи", согласно которому аккредитация осуществляется в отношении юридических лиц, индивидуальных предпринимателей, которые изъявили желание получить признание своей компетентности в области подтверждения соответствия средств связи установленным требованиям. Аккредитацию осуществляет Федеральная служба по аккредитации. Орган по сертификации, испытательная лаборатория (центр) не должны быть аффилированными лицами и (или) участвовать в договоре простого товарищества, в том числе негласного товарищества, по отношению к продавцам, изготовителям сертифицируемых средств связи, их представителям, а также иным испытательным лабораториям (центрам) или органам по сертификации.

Орган по сертификации, испытательная лаборатория (центр) должны иметь:

а) систему управления качеством выполняемых работ, а также соответствующую документацию, утвержденную руководителем органа по сертификации или испытательной лаборатории (центра);

б) техническую возможность оформления и ведения учета сертификатов соответствия, протоколов испытаний;

в) утвержденные руководителем органа по сертификации или испытательной лаборатории (центра) правила организации делопроизводства, ведения архива по сертификации, испытаниям (с указанием сроков хранения дел), который должен содержать документы, касающиеся выполненных при сертификации, испытаниях работ.

Срок хранения документов, касающихся выполненных при сертификации, испытаниях работ, должен быть не менее 7 лет с даты осуществления сертификации, испытаний;

г) необходимые для осуществления деятельности помещения;

д) не менее 3 специалистов в штатном расписании, имеющих высшее профессиональное образование, подтвержденное документом государственного образца, документально подтвержденный стаж практической работы (не менее 3 лет) по таким видам деятельности, как разработка, производство, испытания (оценка) или обслуживание средств связи, в указанной области аккредитации;

е) официально изданные действующие нормативные правовые акты, устанавливающие требования к средствам связи.

Орган по сертификации дополнительно должен иметь предварительные договоры о проведении сертификационных испытаний с испытательными лабораториями (центрами), область аккредитации которых соответствует области аккредитации органа по сертификации.

Испытательная лаборатория (центр) дополнительно должна иметь:

а) аттестованное испытательное оборудование и поверенные средства измерений, необходимые для проверки соответствующих средств связи установленным требованиям в указанной области аккредитации;

б) методику проведения сертификационных испытаний;

в) предварительные договоры о проведении сертификационных испытаний с органами по сертификации, область аккредитации которых соответствует области аккредитации испытательной лаборатории (центра).

Также п. 5 комментируемой статьи определяет компетенцию федерального органа исполнительной власти в области связи, закрепляя, что на данный орган возлагается контроль за соблюдением держателями сертификатов и декларантами обязательств по обеспечению соответствия поставляемых средств связи сертификационным требованиям и условиям и регистрация принятых изготовителями деклараций о соответствии. Данное полномочие в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214 закреплено за Министерством связи и массовых коммуникаций РФ и за Федеральной службой по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций.

Также п. 5 комментируемой статьи за федеральным органом исполнительной власти в области связи закреплено еще одно полномочие по организации системы сертификации в области связи, включающей в себя органы по сертификации, испытательные лаборатории (центры) независимо от организационно-правовых форм и форм собственности. Согласно Административному регламенту Федерального агентства связи по исполнению государственной функции по организации системы сертификации в области связи, включающей в себя органы по сертификации, испытательные лаборатории (центры) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, утвержденному Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 31 января 2008 г. N 10, исполнение государственной функции по организации системы сертификации в области связи, включающей в себя органы по сертификации, испытательные лаборатории (центры) независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, включают в себя следующие административные процедуры:

- аккредитацию органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров);

- отказ в аккредитации органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров);

- ведение перечня органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров);

- приостановление действия аттестата аккредитации;

- прекращение действия аттестата аккредитации;

- переоформление аттестата аккредитации;

- публикацию в отраслевых печатных изданиях информации об аккредитованных органах по сертификации и испытательных лабораториях (центрах);

- осуществление анализа отчетности, предоставляемой органами по сертификации и испытательными лабораториями (центрами);

- рассмотрение жалоб заявителей на неправомерные действия органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров);

- проверку деятельности органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров).

Аккредитация органов по сертификации и испытательных лабораторий (центров).

Требования к органам по сертификации и испытательным лабораториям (центрам).

Орган по сертификации и испытательная лаборатория (центр) не должны быть аффилированными лицами и (или) участвовать в договоре простого товарищества, в том числе негласного товарищества, по отношению к продавцам, изготовителям сертифицируемых средств связи, их представителям, а также иным испытательным лабораториям (центрам) или органам по сертификации.

6. Пункт 6 комментируемой статьи содержит бланкетную норму, ссылающуюся на законодательство о налогах и сборах в части, касающейся уплаты государственной пошлины за регистрацию декларации о соответствии. Согласно подп. 107 п. 1 ст. 333.33 НК РФ за регистрацию декларации о соответствии требованиям средств связи и услуг связи взимается государственная пошлина в размере 2000 рублей.

7. Пункт 7 комментируемой статьи определяет обязанности декларанта и держателя сертификата соответствия. В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214 декларант - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которые приняли и зарегистрировали в соответствии с федеральным законодательством в Федеральном агентстве связи декларацию о соответствии, а держатель сертификата соответствия - юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, которым в установленном порядке выдан сертификат соответствия. На указанных лиц п. 7 комментируемой статьи возлагается обязанность по обеспечению соответствия требованиям федерального законодательства средств связи, системы управления качеством средства связи, услуг связи, системы управления качеством услуги связи. Данная обязанность определена федеральным законодателем, по нашему мнению, с целью предотвращения при дальнейшем предоставлении услуг связи декларантом или держателем сертификата соответствия нарушений требований федерального законодательства к средствам связи.

8. Пункт 8 комментируемой статьи определяет обязанность лица, которое имеет сертификат соответствия средств связи установленным требованиям и декларацию о соответствии устранить несоответствие эксплуатируемого средства связи установленным требованиям к средствам связи в случае, если такое несоответствие выявлено федеральным органом исполнительной в области в области средств связи. Что касается собственно порядка выявления таких несоответствий, то согласно Постановлению Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214 Федеральная служба по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций выдает предписание на устранение в срок, не превышающий 90 дней, выявленного несоответствия держателем сертификата соответствия или декларантом и извещает орган по сертификации, выдавший сертификат соответствия, и Федеральное агентство связи о невыполнении держателем сертификата соответствия или декларантом предписания об устранении выявленного несоответствия.

Орган по сертификации оформляет по результатам инспекционной проверки заключение о соответствии или несоответствии средства связи установленным требованиям, о чем информирует держателя сертификата соответствия.

Орган по сертификации прекращает действие сертификата соответствия в случае, если средство связи не соответствует установленным требованиям или держатель сертификата соответствия нарушил требования федерального законодательства.

Статья 42. Выдача и прекращение действия сертификатов соответствия при проведении обязательной сертификации средств связи

Комментарий к статье 42

1. Пункт 1 комментируемой статьи направлен на определение порядка проведения обязательной сертификации. Так, в соответствии с п. 1 комментируемой статьи заявитель направляет в орган сертификации заявку на проведение сертификации. Форма такой заявки установлена Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 7 июня 2005 г. N 65.

Помимо заявки заявитель также направляет в орган сертификации техническое описание средства связи. Согласно п. 16 Правил организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, техническое описание средства связи должно содержать:

- наименование, назначение, комплектность средства связи и выполняемые им функции;

- версию программного обеспечения (при наличии);

- электрические (оптические) характеристики;

- характеристики радиоизлучения (для радиоэлектронных средств связи);

- условия применения в сети связи общего пользования;

- емкость коммутационного поля (для средств связи, выполняющих функции систем коммутации);

- схемы подключения к сети связи общего пользования с указанием реализуемых интерфейсов, протоколов сигнализации;

- сведения о наличии (отсутствии) встроенных средств криптографии (шифрования), приемников глобальных спутниковых навигационных систем;

- условия эксплуатации, включая климатические и механические требования, способы размещения, типы электропитания.

Как указано в п. 1 комментируемой статьи такое техническое описание должно быть направлено в орган сертификации заявителем на русском языке, чтобы оно позволило идентифицировать средство связи. Такими идентифицирующими сведениями могут быть наименование, назначение, комплектность средства связи и выполняемые им функции. Также техническое описание должно содержать технические параметры, посредством которых можно оценить соответствие средства связи установленным требованиям, которыми являются, в частности, электрические (оптические) характеристики, характеристики радиоизлучения (для радиоэлектронных средств связи).

Согласно п. 1 комментируемой статьи, если заявитель является продавцом, то он помимо вышеуказанных документов и сведений обязан предоставить документ изготовителя, подтверждающий факт производства им заявляемого для проведения сертификации средства связи. Таким документом может быть свидетельство о регистрации средства связи изготовителем.

2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает срок рассмотрения органом по сертификации заявки заявителя. Такой срок не должен превышать тридцати дней со дня получения органом по сертификации заявки и документов, указанных в п. 1 комментируемой статьи. Таким образом, орган по сертификации обязан рассмотреть заявку и прилагаемые к ней документы в течение тридцати дней со дня их получения, то есть такой срок начнет течь на следующий день после дня получения органом по сертификации заявки и прилагаемых к нему документов.

3. Пунктом 3 комментируемой статьи определен срок принятия органом по сертификации решения о выдаче или о мотивированном отказе в выдаче сертификата соответствия. Данный срок исчисляется не более чем через тридцать дней после получения документально оформленных результатов сертификационных испытаний. Согласно Правилам организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, такие испытания проводит испытательная лаборатория (центр) на основании договоров с органами по сертификации.

Пункт 3 комментируемой статьи определяет, что орган по сертификации принимает либо решение о выдаче либо решение о мотивированном отказе. Под мотивированным отказом необходимо понимать отказ органа по сертификации с указанием в нем причин такого отказа.

Также п. 3 комментируемой статьи определяет срок, на который выдается сертификат соответствия, устанавливая при этом два варианта таких сроков: либо один год, либо три года. При этом выбор конкретного срока осуществляется, исходя из схемы сертификации, предусмотренной Правилами проведения сертификации. Выбор схемы согласно вышеуказанным Правилам осуществляет заявитель при проведении обязательной сертификации.

При обязательной сертификации средств связи применяются следующие схемы сертификации:

- схема N 1 - применяется при сертификации средств связи по заявке продавца и предусматривает сертификационные испытания образцов, взятых у продавца, и инспекционные проверки сертифицированных средств связи в течение срока действия сертификата соответствия. Сертификат соответствия выдается сроком на 1 год;

- схема N 2 - применяется при сертификации средств связи по заявке изготовителя и предусматривает сертификационные испытания образцов, взятых у изготовителя, и инспекционные проверки сертифицированных средств связи в течение срока действия сертификата соответствия. Сертификат соответствия выдается сроком на 1 год;

- схема N 3 - применяется при сертификации средств связи по заявке изготовителя и предусматривает проведение сертификационных испытаний образцов, взятых у изготовителя, и проверку возможности изготовителя выпускать в течение срока действия сертификата соответствия средства связи, соответствующие установленным требованиям. Инспекционные проверки сертифицированных средств связи осуществляются в течение всего срока действия сертификата соответствия. Сертификат соответствия выдается сроком на 3 года;

- схема N 4 - применяется при сертификации партии изготовленных средств связи по заявке изготовителя или продавца и предусматривает сертификационные испытания образцов, взятых из этой партии. Сертификат соответствия оформляется с указанием идентификационных признаков средств связи, входящих в представленную партию, и выдается сроком на 3 года.

4. В п. 4 комментируемой статьи определены случаи отказа в выдаче сертификата соответствия или прекращения его действия. Их отличие заключается в том, что отказ осуществляется до выдачи сертификата соответствия, а прекращение его действия - после его выдачи.

Таким случаем отказа или прекращения действия сертификата соответствия является случай, когда средство связи не соответствует установленным требованиям или заявитель нарушил правила проведения сертификации. Таким образом, несоответствие средства связи установленным требованиям является основанием для отказа в выдаче сертификата соответствия, а нарушение заявителем правил проведения сертификации - для прекращения действия сертификата соответствия.

5. Пункт 5 комментируемой статьи определяет полномочие федерального органа исполнительной власти в области связи по публикации информации о внесении сертификата соответствия в реестр сертификатов соответствия системы сертификации в области связи или об исключении сертификата соответствия из указанного реестра. В соответствии с Правилами организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, реестры сертификатов соответствия и деклараций о соответствии системы сертификации в области связи ведет и публикует в отраслевых печатных изданиях информацию о внесении сертификатов соответствия и деклараций о соответствии в указанные реестры или об исключении их из этих реестров Федеральное агентство связи.

Статья 43. Декларирование соответствия и регистрация деклараций о соответствии

Комментарий к статье 43

1. Пункт 1 комментируемой статьи определяет порядок декларирования соответствия, согласно которому такое декларирование осуществляется путем принятия заявителем декларации на основе:

1) собственных доказательств;

2) доказательств, полученных с участием аккредитованной испытательной лаборатории (центра).

Под собственными доказательствами необходимо понимать собранные заявителем своими силами материалы и документы, которые свидетельствуют о том, что используемое им при оказании услуг связи средство связи соответствует предъявляемым к нему требованиям. Соответственно, под доказательствами, полученными с участием аккредитованной испытательной лаборатории (центра), необходимо понимать документы и материалы, которые получены заявителем от аккредитованной испытательной лаборатории (центра) и которые свидетельствуют о соответствии используемого им средства связи предъявляемым к нему требованиям.

Под принятием заявителем декларации необходимо понимать получение заявителем зарегистрированной в Федеральном агентстве связи декларации о соответствии.

Пункт 1 комментируемой статьи определяет также перечень материалов, которые могут явиться собственными доказательствами заявителя:

1) техническая документация, под которой исходя из положений гражданского законодательства следует понимать документ, определяющий объем, содержание работ по созданию средств связи и другие предъявляемые к ним требования;

2) результаты собственных исследований (испытаний) и измерений, то есть документально подтвержденные выводы и заключения, которые заявитель получил в результате проведенных исключительно своими силами испытаний;

3) другие документы, служащие мотивированным основанием для подтверждения соответствия средств связи установленным требованиям.

А что касается доказательств, полученных с участием аккредитованной испытательной лаборатории (центра), то к ним относятся доказательственные материалы протоколы исследований (испытаний) и измерений, проведенных в аккредитованной испытательной лаборатории (центре). Под протоколами необходимо понимать документы, которые письменно фиксируют результат проведенных испытаний и исследований.

2. Пункт 2 комментируемой статьи определяет содержание декларации о соответствии. Так, сведениями, которые должны быть отражены в декларации являются:

1) наименование и место нахождения заявителя, то есть наименование юридического лица или индивидуального предпринимателя, место нахождения юридического лица или место жительства индивидуального предпринимателя;

2) наименование и место нахождения изготовителя средства связи, аналогично наименование юридического лица или индивидуального предпринимателя, место нахождения юридического лица или место жительства индивидуального предпринимателя, которые создали средство связи;

3) техническое описание средства связи на русском языке, позволяющее идентифицировать это средство связи (см. комментарий к ст. 42);

4) заявление заявителя о том, что средство связи при его использовании в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия средства связи установленным требованиям не окажет дестабилизирующее воздействие на целостность, устойчивость функционирования и безопасность единой сети электросвязи Российской Федерации. В соответствии с Правилами организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, такое заявление представляет собой письменное подтверждение того, что средство связи при использовании его в соответствии с целевым назначением и принятии заявителем мер по обеспечению соответствия средства связи установленным требованиям не окажет дестабилизирующее воздействие на целостность, устойчивость функционирования и безопасность единой сети электросвязи Российской Федерации. Иными словами, это должен быть письменно оформленный заявителем документ, в котором указано, что то средство связи, которое использует заявитель, полностью соответствует предъявляемым к нему требованием и процесс его использования не повлечет за собой причинения вреда единой сети электросвязи Российской Федерации, а также ущерба тем операторам связи, которые при оказании услуг связи используют единую сеть электросвязи Российской Федерации. Такое письменное подтверждение должно быть указано в декларации о соответствии;

5) сведения о проведенных исследованиях (испытаниях) и об измерениях, а также о документах, послуживших основанием для подтверждения соответствия средства связи установленным требованиям, то есть совокупность информации, которая свидетельствует о том, что заявитель своими силами и с помощью испытательной лаборатории (центра) провел необходимые исследования и испытания;

6) срок действия декларации о соответствии, то есть определенный временной период ее действия.

Также п. 2 комментируемой статьи содержит бланкетную норму о том, что форма декларации о соответствии утверждается федеральным органом исполнительной власти в области связи. Такая форма утверждена Приказом Министерства информационных технологий и связи РФ от 20 сентября 2004 г. N 14.

3. Пункт 3 комментируемой статьи содержит требование о регистрации декларации о соответствии в Федеральном агентстве связи. И определяет срок такой регистрации - три дня. Согласно Правилам организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, федеральное агентство связи регистрирует декларацию о соответствии в течение 3 дней со дня ее получения и извещает об этом заявителя при декларировании соответствия. При этом п. 3 комментируемой статьи определяет, что регистрации подлежит только оформленная надлежащим образом декларация о соответствии.

Также п. 3 комментируемой статьи определяет момент действия декларации, то есть момент, когда она приобретает юридическую силу (становится действительной), - день ее регистрации.

4. Пунктом 4 комментируемой статьи определен порядок хранения декларации о соответствии. Такая декларация хранится у заявителя в течение всего периода ее действия с момента приобретения ею юридической силы и в течение трех лет после утраты юридической силы, то есть после дня прекращения ее действия. Также п. 4 комментируемой статьи определено, что у заявителя хранится не только декларация о соответствии, но и составляющие доказательственные материалы документы. Думается, что данная норма введена федеральным законодателем с целью обеспечения доказательственной базы для декларации о соответствии.

Кроме того, п. 4 комментируемой статьи возлагает на Федеральное агентство связи обязанность хранения второго экземпляра декларации о соответствии, обратим внимание на то, что требование распространяется только в отношении второго экземпляра декларации о соответствии. Согласно Правилам организации и проведения работ по обязательному подтверждению соответствия средств связи, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 13 апреля 2005 г. N 214, федеральное агентство связи хранит второй экземпляр декларации о соответствии, зарегистрированной в установленном порядке, в течение срока действия этой декларации и в течение 3 лет со дня окончания срока ее действия.

Статьи 43.1 - 43.2. Утратили силу. - Федеральный закон от 14.02.2010 N 10-ФЗ.