Глава 4. Предоставление информации,

СОСТАВЛЯЮЩЕЙ КОММЕРЧЕСКУЮ ТАЙНУ,

ОРГАНАМ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ВЛАСТИ

4.1. Права органов власти на истребование информации,

составляющей коммерческую тайну

Существование цивилизованных рыночных отношений невозможно без института коммерческой тайны, которому должны быть обеспечены надежные правовые гарантии со стороны государства. В то же время в интересах борьбы с преступностью, осуществления правосудия, соблюдения налогового, антимонопольного и таможенного законодательства государство должно иметь возможность контролировать деятельность частного бизнеса. Поэтому рядом нормативных актов определен круг государственных органов и должностных лиц, которые в строго определенных случаях имеют право на получение финансово-хозяйственной информации, в том числе и составляющей коммерческую тайну. Очень важно найти оптимальный баланс публичных и частных интересов. Перекос как в одну, так и в другую сторону крайне негативно отражается на состоянии экономики страны. Наделение государственных органов излишними полномочиями ведет к росту коррупции и злоупотреблений со стороны чиновников и, как следствие, увеличению сектора теневой экономики. С другой стороны, согласно статье 28 действовавшего ранее Закона от 25 декабря 1990 г. N 445-1 "О предприятиях и предпринимательской деятельности" предприятие имело право не предоставлять информацию, составляющую коммерческую тайну, причем, в силу отсутствия в российском праве легального определения коммерческой тайны, на основании указанного Закона можно было отказывать в предоставлении государственным органам любых сведений. Такое положение вынуждало госструктуры использовать неправовые методы давления на частный бизнес. В настоящее время эти отношения переведены в цивилизованное русло.

В общем виде обязанность предоставления зафиксированной на материальном носителе информации с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать (документированной информации), для формирования государственных информационных ресурсов предусмотрена Федеральным законом от 20 февраля 1995 г. N 24-ФЗ "Об информации, информатизации и защите информации". Согласно статье 8 указанного Закона, граждане, органы государственной власти, органы местного самоуправления, организации и общественные объединения обязаны представлять документированную информацию органам и организациям, ответственным за формирование и использование государственных информационных ресурсов. Перечни предоставляемой в обязательном порядке документированной информации и перечни органов и организаций, ответственных за сбор и обработку федеральных информационных ресурсов, утверждает Правительство РФ. При регистрации юридических лиц регистрационные органы обеспечивают их перечнями представляемых в обязательном порядке документов и адресами их представления. Перечень представляемой в обязательном порядке документированной информации прилагается к уставу каждого юридического лица (положению о нем).

Согласно пункту 8 статьи 3 Закона "О коммерческой тайне", предоставление информации, составляющей коммерческую тайну, - это передача информации, составляющей коммерческую тайну и зафиксированной на материальном носителе, ее обладателем органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления в целях выполнения их функций. Особо следует обратить внимание, на то что, помимо государственных органов, информация, составляющая коммерческую тайну, может быть затребована и органами местного самоуправления. Однако далеко не каждый государственный орган или орган местного самоуправления может затребовать сведения конфиденциального характера - такое право должно предоставляться соответствующим органам только федеральными законами либо нормативно-правовыми актами, определяющими статус таких органов, их компетенцию, основные права и обязанности.

Кроме того, согласно части 3 статьи 6 Закона "О коммерческой тайне", обладатели информации, составляющей коммерческую тайну, а также органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления, получившие такую информацию, обязаны представить эту информацию по запросу судов, органов прокуратуры, органов предварительного следствия, органов дознания по делам, находящимся в их производстве, в порядке и на основаниях, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации.

Так, например, контролируя исполнение обязанности по уплате налогов, в соответствии со статьей 11 Закона РФ от 18 апреля 1991 г. N 1026-1 "О милиции", органы внутренних дел вправе получать от граждан и должностных лиц организаций сведения, документы и копии с них. В соответствии со статьей 31 НК РФ, налоговые органы, в частности, имеют право: требовать от налогоплательщика или налогового агента документы по формам, установленным государственными органами и органами местного самоуправления, служащие основаниями для исчисления и уплаты (удержания и перечисления) налогов, а также пояснения и документы, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты (удержания и перечисления) налогов; производить выемку документов при проведении налоговых проверок у налогоплательщика или налогового агента, свидетельствующих о совершении налоговых правонарушений, в случаях, когда есть достаточные основания полагать, что эти документы будут уничтожены, сокрыты, изменены или заменены; осматривать (обследовать) любые используемые налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанные с содержанием объектов налогообложения независимо от места их нахождения производственные, складские, торговые и иные помещения и территории, проводить инвентаризацию принадлежащего налогоплательщику имущества. Порядок проведения инвентаризации имущества налогоплательщика при налоговой проверке утверждается Министерством финансов Российской Федерации. В целях исполнения функций, возложенных на органы регулирования естественных монополий, согласно статье 13 Федерального закона от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях", их работники имеют право беспрепятственного доступа к информации о деятельности субъектов естественных монополий, имеющейся у органов исполнительной власти и органов местного самоуправления, а также у субъектов естественных монополий. Сведения, которые составляют коммерческую тайну и получены органом регулирования естественной монополии на основании статьи 13, разглашению не подлежат. Аналогичные положения содержатся еще в целом ряде федеральных законов, регламентирующих деятельность различных государственных органов.

4.2. Порядок предоставления информации,

составляющей коммерческую тайну

Согласно части 1 статьи 6 Закона "О коммерческой тайне", обладатель информации, составляющей коммерческую тайну, обязан предоставлять ее органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления только по мотивированному требованию. Мотивированное требование должно быть подписано уполномоченным должностным лицом, содержать указание цели и правового основания затребования информации, составляющей коммерческую тайну, и срок предоставления этой информации, если иное не установлено федеральными законами. Поэтому запросы, направляемые хозяйствующим субъектам, должны быть оформлены на официальных бланках того органа, который направил данный запрос, а на самом запросе обязательно должен быть проставлен исходящий номер и указана дата отправления. Следует обратить внимание, что запрос не может быть передан лично в устной форме или по телефону, даже если звонит уполномоченное должностное лицо. Такие требования обладатель коммерческой тайны вправе не выполнять. Также не стоит спешить выполнять и требования о предоставлении коммерчески значимой конфиденциальной информации, если в запросе нет указания, с какой целью и на каких правовых основаниях государственный орган желает получить "секрет фирмы". То есть запрос должен быть мотивированным. Приведем пример.

В коммерческую компанию поступает запрос из органа внутренних дел с требованием предоставить для проверки первичные документы по учету основных средств за несколько лет. При этом в запросе отсутствуют ссылки на нормы законов, разрешающие милиции запрашивать подобную информацию. В этом случае, несмотря на требования пункта 8 статьи 9 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", согласно которому "первичные учетные документы могут быть изъяты только органами дознания, предварительного следствия и прокуратуры, судами, налоговыми инспекциями и органами внутренних дел на основании их постановлений в соответствии с законодательством Российской Федерации", запрос можно оставить без ответа. Какова должна быть, если можно так выразиться, "степень мотивированности", законом не установлено. Ясно, что мотивировки такого типа, как "в соответствии с действующим законодательством..." или "на основании страхового законодательства...", нельзя признать достаточными. Представляется наиболее целесообразным в запросе делать ссылку на конкретные статьи нормативно-правовых актов, на основании которых производится этот запрос.

Во всех случаях, когда обладатель коммерческой тайны считает требования государственного органа (органа местного самоуправления) о предоставлении ему тех или иных конфиденциальных сведений незаконными и отказывается исполнить запрос, инициатор запроса, согласно части 2 статьи 6 Закона "О коммерческой тайне", наделяется правом затребовать эту информацию в судебном порядке. Рассмотрение дела в суде дает обеим сторонам спора равные процессуальные возможности для отстаивания своей позиции, что является дополнительной правовой гарантией от злоупотреблений со стороны чиновников. Кроме того, обладатель коммерческой тайны также наделен правом на обращение в суд - он может подать иск о признании соответствующего предписания государственного органа (органа местного самоуправления) не соответствующим закону, иному нормативному правовому акту. В соответствии со статьей 13 Гражданского кодекса РФ ненормативный акт государственного органа или органа местного самоуправления, а в случаях, предусмотренных законом, также нормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам, нарушающие гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, могут быть признаны судом недействительными. При обжаловании актов государственных органов или органов местного самоуправления применяется общий срок исковой давности - три года <10>.

--------------------------------

<10> Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 22 декабря 1992 г. N 23.

Предоставление информации, составляющей коммерческую тайну, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления должно осуществляться хозяйствующими субъектами на безвозмездной основе.

Согласно части 4 статьи 6 Закона "О коммерческой тайне", на документах, предоставляемых уполномоченным органам и содержащих информацию, составляющую коммерческую тайну, должен быть нанесен гриф "Коммерческая тайна" с указанием ее обладателя (для юридических лиц - полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей - фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства). Это необходимо для правовой охраны поступающей в уполномоченные органы информации, содержащей коммерческую тайну.

4.3. Охрана конфиденциальности

информации при ее предоставлении

Создание необходимых условий для предотвращения утечки и разглашения информации, составляющей коммерческую тайну, возлагается на ее обладателя. И чем большую коммерческую ценность информация представляет, тем более совершенной должна быть ее защита. При получении информации с грифом "Коммерческая тайна" государственными органами и органами местного самоуправления от ее обладателей, забота о сохранности перекладывается на плечи государства. Согласно статье 13 Закона "О коммерческой тайне", органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами обязаны создать условия, обеспечивающие охрану конфиденциальности информации, предоставленной им юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями. Должностные лица органов государственной власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, государственные или муниципальные служащие указанных органов без согласия обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, не вправе разглашать или передавать другим лицам, органам государственной власти, иным государственным органам, органам местного самоуправления ставшую известной им в силу выполнения должностных (служебных) обязанностей информацию, составляющую коммерческую тайну, за исключением случаев, предусмотренных законодательством, а также не вправе использовать эту информацию в корыстных или иных личных целях. В случае нарушения конфиденциальности информации эти лица несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации. Виды и условия ответственности должностных лиц, государственных и муниципальных служащих за разглашение коммерческой тайны мы подробно рассмотрим в главе 7. Здесь же хотелось бы отметить, что конкретные меры по охране конфиденциальности информации при ее предоставлении в Законе "О коммерческой тайне" не оговорены.

Создание надежной системы защиты конфиденциальной информации обходится весьма недешево. Смогут ли государственные органы (не говоря уже об органах местного самоуправления, зачастую не имеющих денег на канцелярские принадлежности) изыскать необходимые финансовые ресурсы - вопрос открытый. Как уже отмечалось, в частном бизнесе существует прямая зависимость: чем ценнее информация и чем большие убытки понесет компания от ее разглашения, тем больше вкладывается сил в ее защиту. Должно ли государство следовать такому подходу? Если да, то как, не имея полного представления о всех аспектах деятельности коммерческой организации, оценить коммерческую ценность предоставленных сведений? Неуверенность предпринимателей в возможности государственных структур сохранить их секреты приводит к попыткам под любыми предлогами уклониться от их предоставления. Именно поэтому законодательством предусмотрена ответственность за невыполнение обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, законных требований органов государственной власти (органов местного самоуправления) о предоставлении им такой информации.

4.4. Ответственность за отказ в предоставлении информации

Возможность привлечь к ответственности обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, за отказ в ее предоставлении государственным (муниципальным) органам или воспрепятствование в ее получении должностными лицами этих органов предусмотрена статьей 15 Закона "О коммерческой тайне". Ответственность наступает только при условии, что требования инициатора запроса правомерны.

Что же может грозить компании или частному предпринимателю за такой отказ? Согласно статье 19.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, "непредставление или несвоевременное представление в государственный орган (должностному лицу) сведений (информации), представление которых предусмотрено законом и необходимо для осуществления этим органом (должностным лицом) его законной деятельности, а равно представление в государственный орган (должностному лицу) таких сведений (информации) в неполном объеме или в искаженном виде влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одного до трех минимальных размеров оплаты труда; на должностных лиц - от трех до пяти минимальных размеров оплаты труда; на юридических лиц - от тридцати до пятидесяти минимальных размеров оплаты труда". Отметим, что статья 19.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, помимо ответственности за непредставление сведений (информации), предусматривает наказание и за "представление сведений (информации) с нарушением установленных сроков", а также "представление сведений (информации) в неполном объеме либо заведомо недостоверных сведений (информации)". Дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 19.7 Кодекса РФ об административных правонарушениях, рассматриваются мировыми судьями.

В настоящее время разрешение вопросов в судебном порядке за рассматриваемое правонарушение является скорее исключением, чем правилом. Большинство конфликтов между уполномоченными органами и обладателями информации, составляющей коммерческую тайну, удается разрешить на досудебной стадии. В качестве примера можно вспомнить нашумевший конфликт между Управлением специальных технических мероприятий службы криминальной милиции (УСТМ) при ГУВД Самарской области и сотовым оператором ЗАО "Средневолжская межрегиональная ассоциация радиотелекоммуникационных систем" ("СМАРТС").

В марте 2004 г. УСТМ обратилось в управление Федеральной службы по надзору в сфере связи ("Россвязьнадзор") по Самарской области с ходатайством о приостановлении действия лицензии сотового оператора. Помимо ходатайства в "Россвязьнадзор" УСТМ направило жалобу на действия оператора связи в суд, намереваясь подвергнуть ЗАО "СМАРТС" административному наказанию. Причиной обращения послужил отказ сотового оператора выполнить требования УСТМ о предоставлении информации. Самарские милиционеры требовали предоставить так называемый частотно-территориальный план сети. Это список базовых станций оператора с точными координатами, частотами и высотой передатчиков. Такая схема расположения передатчиков позволяет точно определить местоположение абонента. В СМАРТСе объяснили свой отказ тем, что требуемая информация отнесена компанией к категории "коммерческая тайна", а УСТМ при формировании своего запроса нарушило порядок получения информации указанной категории, который определен Федеральным законом "О коммерческой тайне". После серии взаимных консультаций стороны пришли к соглашению, тем более что, как выяснилось, сотрудники УСТМ могут получить интересующую их информацию в региональном отделении Радиочастотного центра (государственный орган, занимающийся выделением радиочастот). После этого ГУВД отозвало свой иск в суд и обращение в "Россвязьнадзор".