14.Дочернее и зависимое хозяйственное общество

Согласно п.1 ст. 67.3 ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

Дочернее общество не отвечает по долгам основного хозяйственного товарищества или общества.

Основное хозяйственное товарищество или общество отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний или с согласия основного хозяйственного товарищества или общества (п.3 ст.401 ГК РФ). В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного хозяйственного товарищества или общества последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам (п.2 ст. 67.3 ГК РФ)

Согласно п.3 ст.67.3 ГК РФ участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным хозяйственным товариществом или обществом убытков, причиненных его действиями или бездействием дочернему обществу (статья 1064 ГК РФ).

Зависимое общество — хозяйственное общество, более 20% голосующих акций (для АО) или 20% величины уставного капитала (для ООО) которого принадлежит другому хозяйственному обществу, которое является по отношению к нему контролирующим обществом.

В действующей редакции ГК РФ отсутствует деление обществ на дочерние и зависимые общества. Существует только понятие «дочернее общество». Но ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об ООО» сохранили оба этих понятия.

15. Производственный кооператив

Правовое регулирование – ст.ст.106.1–106.6 ГКРФ, ФЗРФ от 08.05.1996 №41-ФЗ«О производственных кооперативах», ФЗРФ от 08.12.1995 №193-ФЗ «О сельскохозяйственной кооперации»

Производственный кооператив (артель) - добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов. Законом и уставом производственного кооператива может быть предусмотрено участие в его деятельности юридических лиц. Члены производственного кооператива несут по обязательствам кооператива субсидиарную ответственность в размерах и в порядке, которые предусмотрены законом о производственных кооперативах и уставом кооператива.

Особенности правового регулирования производственного кооператива:

1)Индивидуализация. Фирменное наименование кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив» или «артель» (п.3 ст. 106.2 ГК РФ).

2)Правовая основа деятельности. Учредительным документом производственного кооператива является его устав, утверждаемый общим собранием его членов (п.1ст.106.2 ГКРФ,ст.5ФЗРФ «О ПК»).

Согласно п.2 ст. 106.2 ГК РФ устав производственного кооператива должен содержать сведения о фирменном наименовании кооператива и месте его нахождения, условия о размере паевых взносов членов кооператива, составе и порядке внесения паевых взносов членами кооператива и об их ответственности за нарушение обязательства по внесению паевых взносов, о характере и порядке трудового участия его членов в деятельности кооператива и об их ответственности за нарушение обязанности принимать личное трудовое участие в деятельности кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков кооператива, размере и об условиях субсидиарной ответственности его членов по обязательствам кооператива, о составе и компетенции органов кооператива и порядке принятия ими решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов.

3) Субъектный состав. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане РФ, достигшие возраста 16 лет. Размер и порядок внесения паевого взноса определяются уставом кооператива (п.1 ст.7 ФЗ РФ «О ПК»). Согласно п.1 и 2 ст.14 ФЗ «О С/Х кооперации» в производственных и потребительских кооперативах допускается в соответствии с их уставами ассоциированное членство. Ассоциированными членами кооператива могут быть внесшие паевой взнос в кооператив юридические лица независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности и граждане.

Иностранные граждане и лица без гражданства могут быть членами кооператива наравне с гражданами РФ.тЧисло членов кооператива не должно быть менее 5 (п.4 ст. 106.2 ГК РФ).

Число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности (п.2 ст.7 ФЗ «О ПК»).В случае смерти члена кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива, причитающиеся ему заработную плату, премии и доплаты.

4)Паевой фонд. Имущество, находящееся в собственности производственного кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива (п.1 ст.106.3 ГК РФ, ст.9, 10, 11 ФЗ РФ «О ПК»). Согласно абз.2 п.1 ст.106.3 ГК РФ уставом кооператива может быть установлено, что определенная часть принадлежащего кооперативу имущества составляет неделимые фонды, используемые на цели, определяемые уставом. Преимущество неделимого фонда: взыскание по долгам члена кооператива не может быть обращено на неделимые фонды кооператива (п.5 ст. 106.5 ГК РФ).

Решение об образовании неделимых фондов принимается членами кооператива единогласно, если иное не предусмотрено уставом кооператива.

Член кооператива обязан внести к моменту регистрации кооператива не менее 10% паевого взноса, а остальную часть - в течение года с момента регистрации (ст.8 ФЗ РФ «О ПК»).

5) Особенности распределения прибыли и убытков

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их трудовым участием, если иной порядок не предусмотрен законом и уставом кооператива. В таком же порядке распределяется имущество, оставшееся после ликвидации кооператива и удовлетворения требований его кредиторов (п.3 ст.106.3 ГК РФ).

Согласно п.2 ст. 12 ФЗ «О ПК» распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива. Часть прибыли кооператива, распределяемая между членами кооператива пропорционально размерам их паевых взносов, не должна превышать 50% прибыли кооператива, подлежащей распределению между членами кооператива.

5)Управление в производственном кооперативе (ст.106.4 ГК РФ, ст. 14 – 18 ФЗ РФ «О ПК»).

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. В состав общего собрания могут входить наемные работники – не более 30 %.

В кооперативе с числом членов более 50 может быть создан наблюдательный совет, который осуществляет контроль за деятельностью исполнительных органов кооператива.

Исполнительными органами кооператива являются правление и председатель. Они осуществляют текущее руководство деятельностью кооператива и подотчетны наблюдательному совету и общему собранию членов кооператива.

Согласно п.2 и 3 ст. 106.4 ГК РФ членами правления производственного кооператива и председателем кооператива могут быть только члены кооператива. Член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием.

5)Прекращение членства в производственном кооперативе и переход пая (ст.106.5ГК,ст.22ФЗ«О ПК»).

Член кооператива вправе по своему усмотрению выйти из кооператива. В этом случае ему должна быть выплачена стоимость пая или выдано имущество, соответствующее его паю, а также осуществлены другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива.

Член кооператива может быть исключениз кооператива по решению общего собрания в случае:

• неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей, возложенных на него уставом кооператива, а также в других случаях, предусмотренных законом и уставом кооператива.

• связи с членством в аналогичном кооперативе – для члена правления.

Член производственного кооператива вправе передать свой пай или его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законом и уставом кооператива. В сельскохозяйственном производственном кооперативе не допускается передача пая или его части лицу, не являющемуся членом данного кооператива (п.4 ст. 16 ФЗ «О С/Х кооперации»). Передача пая или его части гражданину, не являющемуся членом кооператива, допускается с согласия общего собрания членов кооператива. В этом случае другие члены кооператива пользуются преимущественным правом покупки такого пая или его части.

В случае смерти члена производственного кооператива его наследники могут быть приняты в члены кооператива, если иное не предусмотрено уставом кооператива. В противном случае кооператив выплачивает наследникам стоимость пая умершего члена кооператива.

Обращение взыскания на пай члена производственного кооператива по долгам члена кооператива допускается лишь при недостатке иного его имущества для покрытия таких долгов в порядке, установленном законом и уставом кооператива.

5)Реорганизация и ликвидация производственных кооперативов (ст. 106.6 ГК РФ, ст.26 ФЗ РФ «О ПК»). Производственный кооператив может быть добровольно реорганизован или ликвидирован по решению общего собрания его членов. Производственный кооператив по единогласному решению его членов может преобразоваться в хозяйственное товарищество или общество.