
Gurvich_G_D_Filosofia_i_sotsiologia_prava_Antol
.pdfГ. Д. Гурвич |
Избранные труды |
Поскольку магия находится в основании социального права, партику лярного социального права фратрий, противопоставляемых клану, и посколь ку магия и религия зачастую конкурируют в процессе создания одного и того же правового института, невозможно связать магию единственно с уравни вающей справедливостью . М агия вторгается также в третью форму спра ведливости, которую можно было бы обозначить как справедливость интег рации (имманентная социальная справедливость), и способствует смягчению
имодификации распределяющей религиозной справедливости.
Вэтом аспекте мы и подведем итоги анализу роли магии, начиная со структуры индивидуального права, и перейдем затем в сферу социального
права. При этом мы будем различать те случаи, когда во всех сферах (обяза тельственное право и право на отчуждение собственности, автономное пра во фратрий, противопоставляемых клану) действует только магия, и те слу чаи, когда ее влияние переплетается с влиянием религии и ведет к эволюции в противоположном направлении (в рамках индивидуального права — это уголовное право, защищающее человеческую жизнь, в рамках социального права — это учреждение государства и царской власти).
1. Изолированное воздействие магии на индивидуальное право
(обязательственное право и право на отчуждение собственности)
Труды Дж. Фрэзера, П. Ю велена и М. М осса не оставляют никаких со мнений в решительном влиянии магии как на внутреннюю структуру обяза тельственного права и права на отчуждение собственности, так и на санк ции, которые их защищают. Потлач, дар, предоставление займа, договор, обмены в широком смысле слова, наконец, обязательства ex delicto пронизаны (благодаря тем узам, которые они устанавливают между индивидами) ма ной, имманентной сверхъестественной силой, гибкой и передаваемой, свя зывающей и обязывающей. Мана может быть как коллективной, так и инди видуальной, пронизывая обмениваемые вещи, равно как и людей, которые ими обмениваются; она существенно расширяет сферу активности субъек тов в «отношениях друг с другом» (межгрупповыми и межиндивидуальными), давая этим отношениям основание одновременно прочное и лишенное ригидности.
Благодаря принадлежащим ему вещам субъект (индивид или коллектив) первобытного общ ества утверждается одновременно в слишком широкой, малодифференцированной сфере. Он более могуществен, чем субъект в ци вилизованных общ ествах в силу территориальной разбросанности своих вещей, и менее силен по своему статусу и по степени своей автономности. Магия и экономическая дифференциация в своем сочетании (первая побуж дает субъектов к вступлению во взаимные обязательства посредством их автономной инициативы и к обретению индивидуальных прав через расши рение своего личного влияния, вторая наполняет эту индивидуальную дея тельность различным содержанием), таким образом, косвенно содействовали освобождению части юридической жизни от жесткой религиозной регламен тации; они благоприятствовали ограничению социабельности через частич ное слияние, через взаимное влияние и разграничение, которые являются
542
Магия и право
косвенными результатами межгрупповой конкуренции: с одной стороны, рели гиозными группами, семейной и м естной — кланом; с другой стороны — магическим общ еством — группами по роду деятельности и обществами мужской инициации (см. подпараграф Б настоящего параграфа).
Изолированное воздействие магии на индивидуальное право проступает особенно ясно в факте образования права неотчуждаемой и недвижимой соб ственности, поскольку первая является преимущественно средой для разви тия индивидуальной собственности, а вторая — для поддержания коллек тивной собственности. Любое присвоение в первобытных обществах состоит в проникновении вещей сверхъестественными силами; таким образом, участ вуя в социальной жизни, вещи становятся собственностью . Но поскольку существует две сверхъестественные несводимые друг к другу силы — транс цендентное сверхъестественное, или священное (первой исторической фор мой которого является тотем ), и имманентное сверхъестественное, или мана, — то последствия проникновения вещи сверхъестественным оказыва ются совершенно различными.
Когда вещь пропитана сакральным, когда она принадлежит богу или по священа его имени, она становится неподвижной из-за этой ригидной связи, она связана с трансцендентным, перед лицом которого как индивид, так и коллектив бессильны. Вот почему вещь, которая считается священной, стано вится тем самым неотчуждаемой. В тотемных обществах, в которых действует принцип взаимоучастия, этот процесс заходит еще далее. Тотем и священные вещи, которые ему принадлежат, например, земля, которую занимает клан, взаимоучаствуют друг в друге — тотем одновременно является субъектом и объектом собственности, представляя собой часть самого символизируемого тотемом божества.
Отчуждение священных вещей, например, земли, могил, возвышенностей, посвященных тотему, — это не только святотатство и узурпация прав бога, это также и отрицание бога и, тем самым, моральное самоубийство клана. Люсь ен Леви-Брюль в своих замечательных трудах о первобытном мышлении при вел многочисленные примеры трагического непонимания, которые противо поставляют в этом плане туземцев и европейцев, когда последние считают себя собственниками земель первых. Европейцы, заплатив условленную цену на основании принципа отчуждаемости недвижимой собственности, распрос траненного в их странах, требуют от туземцев освободить землю. Туземцы отказываются, они не могут не отказаться, поскольку рассматривают землю клана как священную, посвященную их тотему, который выбрал ее в качестве своего жилища и частично отождествил себя с ней; таким образом, земля яв ляется в той же степени неотчуждаемой, что и сам тотем, ведь бога невозмож но отчуждать, продавать или обменивать. Суммы, которые платят европейцы, представляются приверженцам тотемизма лишь платой за разрешение жить на земле клана и, тем самым, пользоваться защитой тотема, которому эта зем ля принадлежит. Они предпочитают быть убитыми на месте, посвятить свою жизнь тотему, чем предать его, предавая самих себя разрушением той религи озной связи, которая их соединяет.30
30 Levy-Bruhl L. L’A m e prim itive. 1927. P. 122-124.
543