3. Возможность обязания лица, приобретшего более 30 процентов акций открытого акционерного общества, направить обязательное предложение и (или) выкупить акции

Основные применимые нормы:

- ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Статьей 84.2 Закона об акционерных обществах установлено следующее: лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в п. 1 ст. 84.1 данного Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с даты, когда это лицо узнало или должно было узнать, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Однако на практике встречаются случаи, когда лицо, обязанное в соответствии со ст. 84.2 Закона об акционерных обществах направить обязательное предложение, не исполняет данную обязанность. Вследствие этого возникает вопрос о возможности остальных акционеров общества в судебном порядке потребовать направления им данным лицом обязательного предложения и (или) обязать его выкупить принадлежащие им акции.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

3.1. Вывод из судебной практики: Акционеры не могут обязать лицо, приобретшее более 30 процентов акций ОАО, направить им обязательное предложение.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 17.09.2012 N ВАС-11896/12 по делу N А12-12288/2011

"...Коллегия судей Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в составе председательствующего судьи Киреева Ю.А., судей Иванниковой Н.П. и Хачикяна А.М. рассмотрела в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Энергосервис" (г. Наро-Фоминск) о пересмотре в порядке надзора решения Арбитражного суда Волгоградской области от 25.10.2011 по делу N А12-12288/2011, постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2012 и постановления Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 26.06.2012 по тому же делу по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Энергосервис" (г. Наро-Фоминск) к обществу с ограниченной ответственностью "Химпромторг" (г. Москва) и открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (г. Волгоград) о признании незаконным бездействия общества "Химпромторг", выразившегося в неисполнении обязанности, установленной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", и обязании общества "Химпромторг" направить истцу обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах, Закон) лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (далее - обязательное предложение).

В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона). Кроме того, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 КоАП РФ).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Закона, в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает.

Таким образом, суды обоснованно отказали в удовлетворении иска..."

Аналогичная судебная практика:

Акты высших судов

Определение ВАС РФ от 18.09.2009 N ВАС-11766/09 по делу N А08-3197/2008-29

"...В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона). Кроме того, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Закона, в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает..."

Определение ВАС РФ от 25.08.2009 N ВАС-9041/09 по делу N А41-10327/08

"...В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона). Кроме того, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Закона, в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает.

При названных обстоятельствах следует признать, что у судов имелись основания для отказа в удовлетворении иска..."

Восточно-Сибирский округ

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 02.09.2013 по делу N А19-13539/2012

"...Голотвин Станислав Александрович обратился в Арбитражный суд Иркутской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Русская цементная компания" (ОГРН 1107746262876, ИНН 7701871993, г. Москва, далее - ООО "Русская цементная компания", ответчик) об обязании последнего направить публичную оферту акционерам открытого акционерного общества "Ангарский цементно-горный комбинат" (ОГРН 1023800524330, ИНН 3801008180, г. Ангарск Иркутской области, далее - ОАО "Ангарскцемент") - владельцам остальных обыкновенных именных акций ОАО "Ангарскцемент" о приобретении у них таких ценных бумаг в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах".

Как усматривается из материалов дела и было установлено судами двух инстанций, в 2011 году ООО "Русская цементная компания" приобрело более 50% обыкновенных именных акций ОАО "Ангарскцемент".

До настоящего момента ООО "Русская цементная компания" не направило публичную оферту в установленном законом порядке о приобретении у остальных акционеров акций ОАО "Ангарскцемент".

Истец, ссылаясь на то, что неисполнение ООО "Русская цементная компания" возложенной на него статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" обязанности по направлению обязательной публичной оферты, нарушает его права акционера на выход из состава акционеров путем отчуждения акций, обратился в арбитражный суд с настоящими иском.

Согласно пункту 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) лицо, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг (обязательное предложение). Обязательное предложение считается сделанным всем владельцам соответствующих ценных бумаг с момента его поступления в общество.

В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30% общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах).

Кроме того, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30% акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 КоАП РФ).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает.

При установленных по делу конкретных обстоятельствах, суд обоснованно и правомерно отказал в удовлетворении исковых требований об обязании ООО "Русская цементная компания" направить публичную оферту акционерам ОАО "Ангарскцемент" - владельцам остальных обыкновенных именных акций ОАО "Ангарскцемент" о приобретении у них таких ценных бумаг в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 84.2 Закона об акционерных обществах..."

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.07.2011 по делу N А78-7937/2010

"...Общество с ограниченной ответственностью творческо-производственное объединение молодых кинематографистов "Оскар-Фильм" (далее - ООО ТОМК "Оскар-Фильм", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ЭнергоСтрим" (далее - ООО "ЭнергоСтрим", ответчик) о понуждении направить в открытое акционерное общество "Читинская энергосбытовая компания" обязательное предложение о выкупе акций в соответствии с требованиями статьей 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах".

Как следует из материалов дела, исковое требование ООО ТОМК "Оскар-Фильм" мотивировано тем, что ООО "ЭнергоСтрим" с группой юридических лиц, зарегистрированных на Верджинских Британских островах, выкуплен контрольный пакет (65%) акций ОАО "ЧЭСК", однако в нарушение требований статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" ООО "ЭнергоСтрим" не направило акционерам ОАО "ЧЭСК" обязательное предложение о приобретении ценных бумаг.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции законно и обоснованно исходил из отсутствия в материалах дела доказательств, подтверждающих факт приобретения ООО "ЭнергоСтрим" более 30 процентов общего количества акций ОАО "ЧЭСК", а также из того, что действующее законодательство предусматривает только два последствия неисполнения обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества - ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах") и административную ответственность в виде штрафа (статья 15.28 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает..."

Московский округ

Постановление Арбитражного суда Московского округа от 06.08.2014 N Ф05-7573/2014 по делу N А40-97919/13

"...Открытое акционерное общество "Управляющая компания "Арсагера" (далее - истец, ОАО "УК "Арсагера") обратилось в Арбитражный суд города Москвы к открытому акционерному обществу "Газпром" (далее - ответчик, ОАО "Газпром") с иском, с учетом принятых судом уточнений заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о присуждении к исполнению обязанности в натуре, а именно: в течение 35 дней направить публичную оферту всем владельцам голосующих акций ОАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону", ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", ОАО "Газпром газораспределение Тамбов" о приобретении акций указанных обществ по месту их нахождения в порядке и в соответствии с требованиями, установленными статьей 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее также Закон об акционерных обществах).

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, ОАО "УК "Арсагера" является владельцем 100 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону", 50 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Газпром газораспределение Калуга", 13 000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", 2000 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Газпром газораспределение Тамбов" и 49 850 штук обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Газпром", что подтверждается представленными в материалы дела выписками с клиентского счета и не оспаривается лицами, участвующими в деле.

Между ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" (продавец) и ОАО "Газпром" (покупатель) заключен договор купли-продажи акций от 09.04.2013 N 11/д-2013РНГ, согласно которому продавец принял на себя обязательства передать в собственность покупателя акции акционерных обществ, в том числе ОАО "Ростовоблгаз", ОАО "Калугаоблгаз", ОАО "Нижегородоблгаз" и ОАО "Тамбовоблгаз", переименованных впоследствии в ОАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону", ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", ОАО "Газпром газораспределение Тамбов" соответственно.

Согласно сообщениям ОАО "Газпром" от 20.05.2013 о существенном факте, размещенным на странице в информационно-коммуникационной сети Интернет, используемой эмитентом для раскрытия информации, в результате заключения вышеназванной сделки 23.04.2013 ответчик получил в прямое самостоятельное распоряжение акции ОАО "Ростовоблгаз" - в количестве, составляющем 26,65% от общего числа голосующих акций общества, ОАО "Калугаоблгаз" - в количестве, составляющем 25,5% от общего числа голосующих акций, ОАО "Нижегородоблгаз" - в количестве, составляющем 25,54% от общего числа голосующих акций и ОАО "Тамбовоблгаз" - в количестве, составляющем 25,5% от общего числа голосующих акций.

Согласно представленным в материалы дела спискам аффилированных лиц ОАО "Газпром" и ОАО "Газпром газораспределение" по состоянию на 31.03.2013 (дату, предшествующую заключению договора от 09.04.2013), вышеуказанные компании по отношению друг к другу являлись аффилированными лицами, принадлежащими к группе лиц ОАО "Газпром".

Иск заявлен на основании статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" и мотивирован тем, что в результате заключения 09.04.2013 сделки между ОАО "Газпром" и ОАО "РОСНЕФТЕГАЗ" по приобретению акций ОАО "Газпром газораспределение Ростов-на-Дону", ОАО "Газпром газораспределение Калуга", ОАО "Газпром газораспределение Нижний Новгород", ОАО "Газпром газораспределение Тамбов", ОАО "Газпром" совместно со своим аффилированным лицом (ОАО "Газпром газораспределение") стал владельцем акций в указанных обществах, превышающих 75% голосующих акций обществ, в результате чего у него возникла обязанность по направлению всем остальным владельцам голосующих акций публичной оферты с предложением приобрести у них принадлежащие им акции, однако такое обязательное предложение по выкупу акций ответчиком направлено не было.

Возложение на приобретателя 30, 50 и 75 процентов акций акционерного общества обязанности направить публичную оферту остальным акционерам данного общества - в силу самого факта перехода к нему прав на указанное количество акций, вне зависимости от каких-либо иных обстоятельств направлено на защиту прав миноритарных акционеров путем предоставления им возможности возвратить сделанные ими инвестиции (посредством выкупа принадлежащих им акций по справедливой цене) в условиях, когда в акционерном обществе происходит нарастание возможностей корпоративного контроля со стороны одного из акционеров или группы аффилированных лиц, а также на обеспечение необходимого баланса прав и законных интересов всех заинтересованных лиц (акционеров, кредиторов, органов управления и др.) в процессе предпринимательской деятельности акционерного общества и, таким образом, публичного интереса в развитии акционерного общества в целом.

Между тем в качестве правового последствия неисполнения обязанности направить обязательное предложение в соответствии с положениями статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицом, которое приобрело более 30, 50 и 75 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункты 6 и 7 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах). Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 названного Закона, в том числе возможности предъявления акционером требования об обязании ответчика направить обязательное предложение либо выкупить принадлежащие истцу акции на определенных условиях, действующее законодательство не предусматривает.

Императивно установленное законом ограничение количества акций, которыми уклоняющееся от направления обязательного предложения лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления такого обязательного предложения, непосредственно направлено на защиту прав миноритарных акционеров.

В связи с этим само по себе ненаправление ответчиком обязательного предложения каких-либо корпоративных прав истца не нарушает, т.к. установленное законом ограничение непосредственно сохраняет имеющийся статус-кво, в связи с чем требование истца об обязании ответчика направить обязательное предложение равно как и требование о выкупе акций по соответствующей цене не могут быть отнесены к способам, восстанавливающим какое-либо нарушенное право истца..."

Поволжский округ

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2012 по делу N А12-12288/2011

"...Общество с ограниченной ответственностью "Торговый дом "Энергосервис" (далее - ООО "Торговый дом "Энергосервис", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт"), обществу с ограниченной ответственностью "Химпромторг" (далее - ООО "Химпромторг") с иском о признании бездействия ООО "Химпромторг", связанного с неисполнением обязанности, предусмотренной пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) по направлению ООО "Торговый дом "Энергосервис" обязательного предложения о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", незаконными. Истец также просит обязать ООО "Химпромторг" направить ООО "Торговый дом "Энергосервис" обязательное предложение о приобретении акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

Как следует из материалов дела и установлено судебными инстанциями, ООО "Химпромторг" 16.05.2008 на аукционе приобрело 196 004 484 штук обыкновенных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт", что составляет 49% уставного капитала ОАО "Волгоградэнергосбыт" и 61,3288% от общего числа обыкновенных акций, предоставляющих право голоса, что подтверждается сведениями из реестра по состоянию на 17.09.2008.

Из уведомления ОАО "ИнвестКомпани" от 22.09.2008 N 067, адресованного Федеральной службе по финансовым рынкам следует, что ОАО "ИнвестКомпани" приобрело у ООО "Химпромторг" 31,29% доли в общем количестве обыкновенных акций в уставном капитале ОАО "Волгоградэнергосбыт". В результате данной сделки ООО "Химпромторг" осталось собственником 23,9894% акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

ООО "Торговый дом "Энергосервис", посчитав, что ООО "Химпромторг" нарушает требования закона, установленные пунктом 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, обратилось с настоящим заявлением в суд.

На основании пункта 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого акционерного общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 названного Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг. Порядок принятия обязательного предложения установлен статьей 84.3 Закона об акционерных обществах.

Следовательно, если впоследствии (в пределах установленного законом 35-дневного срока, либо после его истечения) лицо продает все или часть принадлежащих ему акций открытого акционерного общества, либо по иным основаниям перестает быть владельцем указанного количества акций, основание, по которому у него возникает обязанность направить обязательное предложение, прекращает свое действие.

Поскольку в этом случае уровень корпоративного контроля становится ниже установленного законом порогового значения, необходимость в защите прав других акционеров также отпадает, что, в свою очередь, влечет прекращение обязанности по направлению им обязательного предложения, предусмотренного статьей 84.2 Закона об акционерных обществах.

В материалы дела представлено уведомление о приобретении владельцем (изменение доли принадлежащих владельцу) обыкновенных акций от 22.09.2008, адресованное Федеральной службе по финансовым рынкам из которого следует, что ОАО "ИнвестКомпани" приобрело 31,2969% обыкновенных акций ОАО "Волгоградэнергосбыт".

В материалы дела представлена справка закрытого акционерного общества "Индустрия - РЕЕСТР", являющегося реестродержателем ОАО "Волгоградэнергосбыт", об операциях по лицевому счету владельца - ООО "Химпромторг", в период с 20.05.2008 по 19.09.2011.

Из указанной справки следует, что ООО "Химпромторг" приобрело обыкновенные акции рег. N 1-01-65103-D в количестве 196 004 484 штук, датой исполнения операции значится 01.09.2008. Согласно данной справке 17.09.2008 обыкновенные акции рег. N 1-01-65103-D были списаны с лицевого счета ООО "Химпромторг" в количестве 100 023 775 штук и зачислены на лицевой счет ОАО "ИнвестКомпани".

Таким образом, после 17.09.2008 ООО "Химпромторг" стало владельцем 23,9894% голосующих акций, ОАО "ИнвестКомпани" - 25% голосующих акций.

Из анализа положений статьи 84.2 Закона об акционерных обществах следует, что основанием для возникновения обязанности направить обязательное предложение является приобретение лицом (с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам) более 30% общего количества акций открытого акционерного общества.

Таким образом, на основании положений статьи 84.2, пункта 1 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах ни у ОАО "ИнвестКомпани" (25% голосующих акций), ни у ООО "Химпромторг" (23,9894% голосующих акций) не возникает обязанность, предусмотренная статьей 84.2, пунктом 1 статьи 84.9 Закона об акционерных обществах.

Данные обстоятельства были установлены вступившим в законную силу постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2012 по делу N А12-16867/2011.

В этой связи суд кассационной инстанции соглашается с выводами судов, что у ответчика на момент предъявления настоящего иска отсутствует обязанность по направлению обязательного предложения о приобретении акций в адрес истца.

Вместе с тем, суд кассационной инстанции считает необходимым отметить, что в качестве правового последствия неисполнения указанной в пункте 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах обязанности лицом, которое приобрело более 30% общего количества акций, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах).

Кроме того, Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах, в том числе возможности предъявления акционерами требования о направлении им обязательного предложения, действующее законодательство не предусматривает..."

3.2. Вывод из судебной практики: Акционеры не могут обязать лицо, приобретшее более 30 процентов акций ОАО, выкупить принадлежащие им акции.

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

В судебных решениях рассматривается ситуация, когда акционеры обращаются с требованием об обязании выкупить принадлежащие им акции к лицу, которое приобрело более 30 процентов акций ОАО, но обязательное предложение не направило.

Судебная практика:

Определение ВАС РФ от 24.05.2012 N ВАС-3878/12 по делу N А40-24459/11-159-203

"...В данном случае общество "АТ Инвестмент" заявило требование об обязании выкупить акции со ссылками на положения статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Между тем названная статья Закона об акционерных обществах возлагает на лицо, которое приобрело акции открытого общества в количестве, превышающем пороговые значения, установленные этой статьей, с учетом акций, принадлежащих приобретателю и его аффилированным лицам, направить акционерам - владельцам остальных акций обязательное предложение о приобретении у них ценных бумаг.

Пункт 1 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах определяет обязательное предложение как публичную оферту.

Согласно пункту 2 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации публичной офертой признается содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Поскольку обязательное предложение не носит персонифицированный характер и делается в отношении всех акций, принадлежащих другим акционерам общества, а Закон об акционерных обществах (глава XI.1) устанавливает процедуру его направления и принятия, в случае неисполнения предусмотренной статьей 84.2 Закона об акционерных обществах обязанности по направлению обязательного предложения, владелец ценных бумаг вправе обратиться с требованием об обязании исполнить обязанность по направлению обязательного предложения в натуре.

Исходя же из предмета сформулированного обществом "АТ Инвестмент" требования (об обязании выкупить у истца акции по приведенной им цене), итоговый вывод судов об отсутствии оснований для удовлетворения такого требования является правильным..."

Аналогичная судебная практика:

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2012 по делу N А40-24459/11-159-203

"...Закрытое акционерное общество "АТ Инвестмент" (далее по тексту - ЗАО "АТ Инвестмент", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ПЛФ-Системс" (далее по тексту - ООО "ПЛФ-Системс"), обществу с ограниченной ответственностью "Диалог" (далее по тексту - ООО "Диалог"), обществу с ограниченной ответственностью "Комед" (далее по тексту - ООО "Комед") об обязании ответчиков солидарно выкупить у истца 670669 обыкновенных именных бездокументарных акций открытого акционерного общества "Брянскспиртпром" по цене 82,50 руб. за одну акцию в соответствии со статьей 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 308-ФЗ "Об акционерных обществах" <*> (далее по тексту - Закон об акционерных обществах).

--------------------------------

<*> В тексте документа, видимо, допущена опечатка: Федеральный закон от 26.12.1995 "Об акционерных обществах" имеет N 208-ФЗ, а не N 308-ФЗ.

Как усматривается из материалов дела и установлено судами, ЗАО "АТ Инвестмент" является владельцем 670669 обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Брянскспиртпром", зарегистрированных за государственным регистрационным номером 1-02-41360-А от 24.10.2005, что подтверждается выпиской из реестра N 7 по состоянию на 08.02.2010.

В соответствии с пунктом 4 Постановления Правительства Российской Федерации от 29 декабря 2007 года N 1014 "Об особенностях приватизации Федерального государственного унитарного предприятия "Росспиртпром" (федерального казенного предприятия) пакеты акций открытых акционерных обществ спиртовой и ликероводочной промышленности, в том числе пакет акций в размере 51% от уставного капитала ОАО "Брянскспиртпром" подлежали передаче ОАО Банк ВТБ в счет погашения обязательств ФГУП "Росспиртпром" (должник) перед вышеуказанным банком по заключенным кредитным соглашениям с должником.

Между ОАО Банк ВТБ и должником 25 сентября 2009 года было заключено соглашение об отступном, в соответствии с которым взамен исполнения обязательств должника в части, определенной соглашением, по кредитному соглашению между должником и банком от 16.10.2006 N 1680, с учетом дополнительных соглашений N 1 от 13.04.07, N 2 от 16.10.07, N 3 от 14.01.08, N 4, от 17.04.08, N 5 от 30.07.08, N 6 от 30.09.08 и N 7 от 05.06.2009, 51% акций ОАО "Брянскспиртпром" были переданы ОАО Банк ВТБ.

ООО "ПЛФ-Системс", ООО "Диалог", ООО "Комед" 17 декабря 2009 года заключили с ОАО Банк ВТБ договор купли-продажи акций ОАО "Брянскспиртпром", в результате реализации которого ответчики приобрели право собственности на пакет акций каждый в размере 16,99% уставного капитала ОАО "Брянскспиртпром".

Компанией с ограниченной ответственностью "Роджен Энтерпрайзис Лимитед" 13 апреля 2010 года были приобретены 100% долей в уставных капиталах ООО "ПЛФ-Системс", ООО "Диалог", ООО "Комед". В результате совершения данных сделок ответчики стали аффилированным по отношению друг к другу юридическими лицами.

Об осуществлении сделок по приобретению 100% долей в уставном капитале ООО "ПЛФ-Системс", ООО "Диалог", ООО "Комед" 27 мая 2010 года была уведомлена ФАС России в соответствии со статьей 30 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Обращаясь в арбитражный суд с требованием обязать ответчиков выкупить принадлежащие истцу акции, истец сослался на неисполнение ими требований статьи 84.2 Закона об акционерных обществах.

В качестве правового последствия неисполнения указанной обязанности лицом, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, Закон об акционерных обществах предусматривает ограничение количества акций, которыми такое лицо и его аффилированные лица вправе голосовать до даты направления обязательного предложения (пункт 6 статьи 84.2 Закона об акционерных обществах). Кроме того, Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа за нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения (статья 15.28 Кодекса).

Иных последствий неисполнения обязанности, закрепленной в пункте 1 статьи 84.2 названного Закона, в том числе возможности предъявления акционерами требования об обязании ответчика выкупить принадлежащие истцу акции, действующее законодательство не предусматривает.

Кроме того, суд апелляционной инстанции со ссылкой на статью 12 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно указал на то обстоятельство, что истцом избран ненадлежащий способ защиты права, поскольку в рамках настоящего дела реализация такого способа защиты прав, как присуждение к исполнению обязанности в натуре, исходя из заявленного истцом предмета и оснований исковых требований, невозможна, поскольку выкуп акций по соответствующей цене не может быть отнесен к способу, восстанавливающему какое-либо нарушенное право истца.

Кассационная коллегия признает, что при указанных обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отказали в удовлетворении исковых требований..."