3. Подтверждение достоверности выкупной цены акций при принудительном выкупе

Основные применимые нормы:

- п. 4 ст. 84.8, ст. 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах);

- ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 05.01.2006 N 7-ФЗ).

Согласно п. 4 ст. 84.8 Закона об акционерных обществах владелец ценных бумаг, не согласившийся с их выкупной ценой, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены ценных бумаг.

В данной норме указано, что выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже их рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком.

Федеральным законом от 29.07.1998 N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации" установлено, что итоговая величина рыночной или иной стоимости объекта оценки, указанная в отчете, составленном по основаниям и в порядке, которые предусмотрены данным Законом, признается достоверной и рекомендуемой для целей совершения сделки с объектом оценки, если в порядке, установленном законом, или в судебном порядке не установлено иное.

Кроме того, в соответствии со ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ предусмотрена обязательная экспертиза отчетов независимых оценщиков.

Однако на практике акционеры, которые не согласны с ценой выкупа принадлежащих им акций, обращаются в суд с требованием о взыскании убытков, причиненных в связи с недостоверностью отчета независимого оценщика.

3.1. Вывод из судебной практики: Достоверность выкупной цены акций может подтверждаться отчетом независимого оценщика и заключением экспертизы саморегулируемой организации оценщиков, а также тем, что ФСФР России (с 01.09.2013 - Банк России) при проверке требования о выкупе не выявила нарушений Закона об акционерных обществах.

Судебная практика:

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.12.2009 по делу N А29-1200/2009

"...Суды первой и апелляционной инстанций установили, что выкупная цена акций ОАО "Тэбукнефть" определена профессиональным независимым оценщиком закрытого акционерного общества "Независимая консалтинговая группа "2К Аудит - Деловые консультации" в отчете от 29.06.2007 N А-36/07. Экспертным заключением от 16.07.2007 N 173/51, составленным Некоммерческим партнерством "Саморегулируемая межрегиональная ассоциация специалистов-оценщиков", подтверждена рыночная стоимость акций, определенная независимым оценщиком.

Согласно имеющимся в материалах дела доказательствам, денежные средства за выкупленные у истца ценные бумаги перечислены в соответствии с пунктом 7 статьи 84.8 Закона в депозит нотариуса по месту нахождения эмитента, о чем истец извещен нотариусом в порядке статьи 327 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Доказательств недостоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций, определенной в отчете об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции акционерного общества, Данилов В.Д. не представил, поэтому суд в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пришел к правильному выводу о недоказанности истцом обстоятельств, на которые он ссылается в обоснование своих требований, в том числе того, что выкуп акций осуществлен по цене ниже их рыночной стоимости.

Защита акционерами осуществления своих прав на акции и иные ценные бумаги предусмотрена в пункте 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах, где указано, что владелец ценных бумаг, не согласившийся с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Однако такого требования истцом заявлено не было..."

Аналогичная судебная практика:

Московский округ

Постановление ФАС Московского округа от 15.10.2010 N КГ-А40/12351-10 по делу N А40-32834/08-57-241

"...ЗАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", владеющее более 95 процентов общего количества акций ОАО "Осколцемент" (96,43%) в порядке пункта 1 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" направило 23.10.2007 г. в адрес общества требование о выкупе ценных бумаг, принадлежащих иным лицам. Данное сообщение было опубликовано в газете "ЗОРИ" от 01.11.2007 г. (N 183).

Как усматривается из представленного в материалы дела требования от 23.10.2007 г. цена выкупа одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" в размере 2.520 рублей определена на основании подготовленного Обществом с ограниченной ответственностью "Прайс Информ" отчета об оценке и подтверждена экспертным заключением Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков".

Судом указано, что ЗАО "Новый регистратор", выполняющий функции регистратора реестра владельцев ценных бумаг ОАО "Осколцемент", произвело операции по передаче прав собственности при выкупе ценных бумаг, списав с лицевых счетов истцов ценные бумаги. Денежные средства за выкупленные у истцов ценные бумаги перечислены в соответствии с требованиями пункта 7 статьи 84.8 Федерального закона от 26.12.1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" в депозит нотариуса Старооскольского района Афанасьевой по месту нахождения эмитента, о чем истцы извещены нотариусом в порядке статьи 327 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьи 87 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Полагая, что в результате недостоверного определения оценщиком величины стоимости объекта оценки выкуп принадлежавших истцам обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Осколцемент" был произведен ответчиком по цене ниже рыночной стоимости, процедура выкупа акций была нарушена, истцы обратились в суд с настоящим иском о взыскании убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупленных у истцов акций. При этом размер причиненных убытков рассчитан истцами исходя из стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" 14.700 рублей. Рыночная цена определена по инициативе истцов частным экспертным учреждением "Белгородский региональный центр судебных экспертиз".

Механизм проведения оценки выкупаемых акций определен в статье 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ, согласно пункту 6 которой цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не может быть ниже стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги.

Как установлено судом, в результате проведения Общероссийской общественной организацией "Российское общество оценщиков", включенной в Единый государственный реестр саморегулируемых организаций оценщиков, экспертизы подготовленного ООО "Прайс Информ" отчета об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО "Осколцемент" сделан вывод о достоверности итоговой величины рыночной стоимости выкупаемых акций в размере 2.520 рублей.

Согласно заключению судебной экспертизы рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции ОАО "Осколцемент" для целей выкупа в соответствии со ст. 84.8 ФЗ "Об акционерных обществах" составляет 2.448 руб.

Таким образом, по заключению судебной экспертизы рыночная стоимость одной акции ОАО "Осколцемент" определена в меньшем размере, чем цена, предложенная ответчиком при выкупе акций.

Апелляционный суд оценив все представленные истцами возражения относительно результатов судебной экспертизы, принимая во внимание пояснения экспертов, данные ими в судебных заседаниях и представленные в письменном виде, не нашел оснований для признания экспертизы недостоверным доказательством, о чем заявлено истцами.

Суд апелляционной инстанции обоснованно пришел к выводу, что истцами не было сформулировано ни одного профессионально содержательного замечания, которое могло бы поставить под сомнение результаты и выводы экспертного заключения.

Доводы истцов о том, что ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" не имело право проводить принудительный выкуп акций ОАО "Осколцемент" правомерно отклонен апелляционным судом.

Порядок и условия принудительного выкупа у миноритарных акционеров принадлежащих им акций урегулированы Федеральным законом от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации", вступившего в силу с 01 июля 2006 года, согласно ст. 8 Закона.

Являясь владельцем 603.162 шт. акций ОАО "Осколцемент", что составляет 96,82%, ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп", руководствуясь Положением о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ, утв. Приказом ФСФР от 13.07.2006 г. N 06-76/пз-н, представило 23.10.2007 г. в РО ФСФР в ЮЗР требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Осколцемент" с необходимым комплектом документов. По результатам рассмотрения требования о выкупе акций и представленных документов РО ФСФР в ЮЗР уведомило ОАО "ЕВРОЦЕМЕНТ груп" об отсутствии нарушений законодательства, регламентирующего порядок приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества.

При таких обстоятельствах суд обоснованно пришел к выводу о наличии у ответчика предусмотренных законом правовых оснований для принудительного выкупа акций ОАО "Осколцемент" в порядке, предусмотренном ст. 84.4 ФЗ "Об акционерных обществах" с учетом особенностей, установленных ст. 7 Федерального закона от 05.01.2006 г. N 7-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации"..."

Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2009 N КГ-А40/1481-09 по делу N А40-17589/08-100-80

"...Как видно из материалов дела, Д. являлся владельцем 811 обыкновенных акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", которые были выкуплены ответчиком и списаны со счета заявителя последним, владеющим 95% акций данного общества, на основании положений, содержащихся в ст. 84.8 ФЗ РФ "Об акционерных обществах". Причем выкуп данных акций был осуществлен из расчета 8.015 руб. 19 коп. за одну акцию. Денежные средства за выкупленные акции были перечислены истцу по делу, исходя из ранее определенной цены, в полном объеме, что не отрицал последний и в суде кассационной инстанции. Заявитель Д., считая, что величина стоимости принадлежащих ему акций была определена неверно, - по его мнению, она была ниже рыночной стоимости, в связи с чем ему были причинены убытки в размере 4.424.824,11 руб., - и обратился в арбитражный суд с настоящим требованием, в котором, однако, ему было отказано, что подтверждается решением и постановлением по делу.

Помимо этого, о правомерности вывода суда об отказе в иске в обжалуемых актах свидетельствует и тот факт, что им было проверено выполнение ЗАО "Газметалл" порядка выкупа акций, установленного ст. 84.9 ФЗ РФ "Об акционерных обществах", в которой предусмотрен государственный контроль за приобретением акций. Так, материалы дела свидетельствуют о том, что 13.07.2007 года ЗАО "Газметалл" направило в ФСФР России требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат". К требованию были приложены копии документов, представляемых вместе с требованием закрытого акционерного общества "Газметалл" о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", в числе которых были нотариальная копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости одной акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" и заключение по экспертизе отчета независимого оценщика саморегулируемой организацией оценщиков. 30.07.2007 г., - т.е. по истечении установленного законом пятнадцатидневного срока с момента представления требования о выкупе акций в ФСФР России, - поскольку ФСФР России не обнаружила в представленном ЗАО "Газметалл" требовании нарушений Федерального закона "Об акционерных обществах", то требование было направлено владельцам выкупаемых ценных бумаг через ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" во исполнение пункта 1 статьи 84.8 данного Федерального закона, при этом к требованию прилагалась копия отчета независимого оценщика. Позднее, в соответствии с пунктом 3 статьи 84.8 и пунктом 2 статьи 84.3 Федерального закона, требование было направлено обществом (ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат") владельцам акций путем опубликования его текста в печатном издании для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров - в газете "Рабочая трибуна" N 33(1608) от 10.08.2007 г. Следует заметить и о том, что представленное в материалы дела требование ЗАО "Газметалл" соответствует форме, установленной Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ" и содержит всю информацию, предусмотренную пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона..."

Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2009 N КГ-А40/1332-09 по делу N А40-18363/08-34-101

"...Как видно из материалов дела, Е.А.А. являлся владельцем 700 обыкновенных акций ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", которые были выкуплены ответчиком и списаны со счета заявителя последним, владеющим 95% акций данного общества, на основании положений, содержащихся в ст. 84.8 ФЗ РФ "Об акционерных общества". Причем выкуп данных акций был осуществлен из расчета 8.015,19 руб. за одну акцию. Денежные средства за выкупленные акции были перечислены истцу по делу, исходя из ранее определенной цены, в полном объеме, что не отрицал представитель последнего и в суде кассационной инстанции. Заявитель Е.А.А., считая, что величина стоимости принадлежащих ему акций была определена неверно, - по его мнению, она была ниже рыночной стоимости, в связи с чем ему были причинены убытки в размере 3.819.207 руб., - и обратился в арбитражный суд с настоящим требованием, в котором, однако, ему было отказано, что подтверждается решением и постановлением по делу.

Помимо этого, о правомерности вывода суда об отказе в иске в обжалуемых актах свидетельствует и тот факт, что им было проверено выполнение ЗАО "Газметалл" порядка выкупа акций, установленного ст. 84.9 ФЗ РФ "Об акционерных обществах", в которой предусмотрен государственный контроль за приобретением акций. Так, материалы дела свидетельствуют о том, что 13.07.2007 года ЗАО "Газметалл" направило в ФСФР России требование о выкупе ценных бумаг ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат". К требованию были приложены копии документов, представляемых вместе с требованием закрытого акционерного общества "Газметалл" о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат", в числе которых были нотариальная копия отчета независимого оценщика о рыночной стоимости одной акции ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" и заключение по экспертизе отчета независимого оценщика саморегулируемой организацией оценщиков. 30.07.2007 г. - т.е. по истечении установленного законом пятнадцатидневного срока с момента представления требования о выкупе акций в ФСФР России, - поскольку ФСФР России не обнаружила в представленном ЗАО "Газметалл" требовании нарушений Федерального закона "Об акционерных обществах", то требование было направлено владельцам выкупаемых ценных бумаг через ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат" во исполнение пункта 1 статьи 84.8 данного Федерального закона, при этом к требованию прилагалась копия отчета независимого оценщика. Позднее, в соответствии с пунктом 3 статьи 84.8 и пунктом 2 статьи 84.3 Федерального закона, требование было направлено обществом (ОАО "Лебединский горно-обогатительный комбинат") владельцам акций путем опубликования его текста в печатном издании для опубликования сообщений о проведении общего собрания акционеров - в газете "Рабочая трибуна" N 33(1608) от 10.08.2007 г. Следует заметить и о том, что представленное в материалы дела требование ЗАО "Газметалл" соответствует форме, установленной Приказом ФСФР России от 13.07.2006 N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ" и содержит всю информацию, предусмотренную пунктом 2 статьи 84.8 Федерального закона..."

Северо-Западный округ

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.02.2010 по делу N А44-1775/2008

"...Из материалов дела следует, что экспертиза подготовленного ЗАО "Международный центр оценки" отчета от 17.09.2007 N 71/07 об оценке рыночной стоимости одной обыкновенной и одной привилегированной акций ОАО "УРСА Чудово" была проведена РОО. Согласно экспертному заключению РОО от 19.09.2007 отчет от 17.09.2007 N 71/07 соответствует требованиям Федерального закона от 29.07.1998 N 135-ФЗ и Стандартам оценки, выводы, сделанные оценщиком при определении рыночной стоимости объекта оценки, признаны обоснованными.

Федеральная служба по финансовым рынкам (далее - ФСФР), являясь федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг, в силу статьи 84.9 Закона об акционерных обществах осуществляет государственный контроль за приобретением акций открытого общества. Поскольку требование о выкупе ценных бумаг ОАО "УРСА Чудово" было зарегистрировано 21.09.2007 в Региональном отделении ФСФР в Северо-Западном округе (за регистрационным номером 5-28/16169), данное требование соответствует положениям Закона об акционерных обществах и Закона N 7-ФЗ.

Таким образом, вывод суда о соблюдении АО "Уралита" юридической процедуры выкупа акций, предусмотренной статьей 84.8 Закона об акционерных обществах и статьей 7 Закона N 7-ФЗ, является обоснованным.

Суд первой инстанции обоснованно признал недостоверным расчет стоимости акций, предоставленный истцом, поскольку данный расчет выполнен в соответствии с Порядком оценки стоимости чистых активов акционерных обществ, утвержденным совместным приказом Министерства финансов Российской Федерации N 10н и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг N 03-6/пз от 21.01.2003 <*>, а данный Порядок не предназначен для расчета рыночной стоимости акций. Кроме того, представленный истцом расчет не соответствует требованиям законодательства об определении рыночной стоимости акций независимым оценщиком.

--------------------------------

<*> В тексте документа, видимо, допущена опечатка: вместо "от 21.01.2003" имеется в виду "от 29.01.2003".

На основании экспертного заключения от 20.07.2009 N 176/161/7ЭК суд первой инстанции сделал вывод о том, что отчет ЗАО "Международный центр оценки" от 17.09.2007 N 71/07 не может быть принят в качестве доказательства, подтверждающего надлежащую оценку выкупаемых акций ОАО "УРСА Чудово".

Кассационный суд считает, что такой вывод суда первой инстанции противоречит иным имеющимся в деле доказательствам и сделан без учета положений статьи 71 АПК РФ.

Суд первой инстанции установил, что процедура выкупа акций ОАО "УРСА Чудово" соответствовала требованиям законодательства. Кроме того, выкуп акций производился по цене выше установленной в отчете от 17.09.2007 N 71/07 и не ниже цены выкупа при добровольном предложении акций ОАО "УРСА Чудово" в апреле - августе 2007 года.

Также необходимо учесть, что в результате судебной экспертизы рыночная цена на акции в отчете от 20.07.2009 N 176/161/7ЭК не установлена.

Таким образом, вывод эксперта ООО "Алтара" о несоблюдении ЗАО "Международный центр оценки" законодательства об оценочной деятельности, притом что эксперт не установил, оказало ли это существенное влияние на определение объективной рыночной стоимости выкупаемых акций, и не смог определить цену этих акций, не может являться основанием для оценки отчета ЗАО "Международный центр оценки" от 17.09.2007 N 71/07 как недостоверного доказательства.

При данных обстоятельствах следует признать необоснованным вывод суда о том, что отчет независимого оценщика от 17.09.2009 N 71/07, правомерность которого подтверждена экспертизой РОО и ФСФР, является ненадлежащим доказательством правильности определения рыночной стоимости выкупаемых акций ОАО "УРСА Чудово"..."

3.2. Вывод из судебной практики: Отчет независимого оценщика, составленный по истечении трех месяцев с даты проведения оценки, не может служить подтверждением достоверности выкупной цены акций при принудительном выкупе.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 19.04.2011 N КА-А40/1809-11-2 по делу N А40-44215/10-149-277

"...Как следует из материалов дела и установлено судами, Сериковым И.В. в порядке статей 84.2 и 84.9 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах) в ФСФР России представил Требование о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества "Видновский завод ГИАП" от 03.02.2010.

По проверке данного требования заявителю выдано Предписание от 17.02.2010 N 112/ТРВЦБ, которым предложено:

- не направлять требование о выкупе ценных бумаг ОАО "ВЗ ГИАП" от 03.02.2010 (пункт 1);

- устранить нарушение требования п. п. 1, 2 ст. 84.7 Закона об акционерных обществах и в срок до 22.03.2010 включительно представить в РО ФСФР России в ЦФО уведомление о праве требовать выкупа ценных бумаг, с приложением соответствующих документов (пункт 2);

- в срок до 22.03.2010 включительно представить в РО ФСФР России в ЦФО отчет об исполнении пункта 1 предписывающей части настоящего предписания (пункт 3).

Не согласившись с вынесенным предписанием, заявитель обратился в арбитражный суд с требованием о признании его незаконным и отмене.

Руководствуясь пунктом 23 Административного регламента исполнения Федеральной службой по финансовым рынкам государственной функции по осуществлению государственного контроля за приобретением акций акционерных обществ, утвержденного Приказом ФСФРС России от 09.07.2009 N 09-26/пз-н, ФСФР России проверила представленное заявителем Требование от 03.02.2010 на предмет комплексности и соответствия требованиям действующего законодательства.

При этом, ФСФР России при проверке требования о выкупе ценных бумаг открытого акционерного общества "Видновский завод ГИАП" установлено, что отчет независимого оценщика о рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг (Отчет от 28.01.2010 N 152-10-ОБ), являющийся в силу пункта 2 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах приложением к требованию, составлен за пределами срока, предусмотренного пунктом 8 Федерального стандарта оценки "Общие подходы к оценке и требования к проведению оценки" (утвержден Приказом Минэкономразвития РФ от 20.07.2007 N 256).

Поскольку представленный вместе с требованием отчет независимого оценщика был составлен за пределами установленного срока (по истечении 3-х месяцев с даты проведения оценки акций), он мог не отражать действительную рыночную стоимость акций, по которой указанные акции подлежали выкупу в принудительном порядке согласно требования от 03.02.2010 г.

Следовательно, данный документ правомерно рассмотрен ФСФР России как ненадлежащий и не свидетельствующий о выполнении заявителем обязанности по представлению отчета, предусмотренной пунктом 2 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах..."