12. Момент возникновения обязанности направить обязательное предложение

Основные применимые нормы:

- п. 1 ст. 84.2 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об акционерных обществах).

Закон об акционерных обществах обязывает лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, обязательное предложение (публичную оферту) о приобретении у них данных ценных бумаг. Указанное лицо должно направить это предложение в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда упомянутое лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет названным количеством этих акций (п. 1 ст. 84.2 Закона об акционерных обществах).

На практике возникает вопрос: с какого момента у лица, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества с учетом акций, принадлежащих такому лицу и его аффилированным лицам, возникает обязанность направить обязательное предложение?

С 01.09.2014 вступили в силу изменения, внесенные в гл. 4 ГК РФ. В частности, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ допускаются две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью. Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

В силу п. 1.1 ст. 1 Закона об акционерных обществах положения этого закона применяются к публичным акционерным обществам в части, не противоречащей Гражданскому кодексу РФ.

12.1. Вывод из судебной практики: Акционер общества, ставший владельцем более 30 процентов акций в связи с приобретением акций дополнительного выпуска, должен направить обязательное предложение в течение 35 дней с момента регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска акций.

Судебная практика:

Постановление ФАС Московского округа от 09.09.2013 по делу N А40-10045/13-106-53

"...ЗАО "АПС-Центр" (далее - заявитель) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене определения РО ФСФР России по ЦФО (далее - административный орган) от 27 декабря 2012 года N 73-12-2053/оп-отк об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ОАО "Центральная топливная компания" (ОАО "ЦТК") по статье 15.28 КоАП РФ.

Из установленных судебными инстанциями фактических обстоятельств по делу усматривается, в ответ на обращение в РО ФСФР России в ЦФО акционера ОАО "Олимпийский комплекс "Лужники" - ЗАО "АПС-Центр", владеющего 23616 обыкновенными именными бездокументарными акциями, по факту нарушения президентом ОАО "ЦТК" правил приобретения более 30% акций названного акционерного общества, административным органом после выдачи предписания о предоставлении документов и их проверке, вынесено определение от 27 декабря 2012 года N 73-12-2053/оп-отк об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ОАО "ЦТК" по статье 15.28 КоАП РФ в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Согласно статье 15.28 КоАП РФ нарушение лицом, которое приобрело более 30 процентов акций открытого акционерного общества, правил их приобретения влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

В соответствии с пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" лицо, которое приобрело более 30 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, в течение 35 дней с момента внесения соответствующей приходной записи по лицевому счету (счету депо) или с момента, когда это лицо узнало или должно было узнать о том, что оно самостоятельно или совместно с его аффилированными лицами владеет указанным количеством таких акций, обязано направить акционерам - владельцам остальных акций соответствующих категорий (типов) и владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в такие акции, публичную оферту о приобретении у них таких ценных бумаг.

Нормами части 1 статьи 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" установлено, что совершение сделок, влекущих за собой переход прав собственности на эмиссионные ценные бумаги (обращение эмиссионных ценных бумаг), допускается после государственной регистрации их выпуска (дополнительного выпуска) или присвоения их выпуску (дополнительному выпуску) идентификационного номера.

Как установлено судами, согласно выписке по состоянию на 02 ноября 2012 года из реестра эмиссионных ценных бумаг ОАО "Олимпийский комплекс "Лужники" 30 августа 2012 года зарегистрирован отчет об итогах выпуска дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций общества N 1-02-05904-А-001D в количестве 100.000 штук номинальной стоимостью 10.000 руб., владельцем которых стало ОАО "ЦТК", увеличив свою долю в уставном капитале общества с 25,02% обыкновенных акций до 62,81%, о чем внесена соответствующая приходная запись по лицевому счету (счету депо) от 01 августа 2012 года, что подтверждается справкой об операциях, проведенных по лицевому счету ОАО "ЦТК" в реестре владельцев ценных бумаг ОАО "Олимпийский комплекс "Лужники" за период с 08 июня 2012 года по 04 декабря 2012 года.

Впоследствии, 04 октября 2012 года в реестр владельцев ценных бумаг ОАО "Олимпийский комплекс "Лужники" внесены записи о списании принадлежащих ОАО "ЦТК" акций, в результате чего доля принадлежащих ОАО "ЦТК" акций уменьшилась до 29,99% от общего количества акций общества.

Вопреки доводам заявителя кассационной жалобы, судами правомерно отвергнут довод ЗАО "АПС-Центр" о том, что 35-дневный срок для направления обязательного предложения, предусмотренный пунктом 1 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", необходимо считать с момента внесения приходной записи по лицевому счету (счету депо) от 01 августа 2012 года о приобретении ОАО "ЦТК" обыкновенных именных бездокументарных акций общества.

В силу статей 29, 27.6 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" ОАО "ЦТК" не могло рассматриваться как собственник дополнительно размещенных акций (N 1-02-05904-А-001D) до государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска (30 августа 2012 года), поскольку в силу пункта 2 статьи 84.2 Федерального закона "Об акционерных обществах", направляя обязательное предложение, лицо должно в нем указать долю акций, которые принадлежат ему и его аффилированным лицам на дату направления такого предложения, однако, точную долю таких ценных бумаг при проведении дополнительной эмиссии лицо может указать только после государственной регистрации отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг, поскольку государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг является завершающим этапом эмиссии ценных бумаг (статья 19 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").

Таким образом, отказ административного органа в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении ОАО "ЦТК" является законным и обоснованным, поскольку в силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато при отсутствии события административного правонарушения..."