
лекции / ДОГОВОР
.docДОГОВОР
Общие положения о договоре
Сущность и значение договора.
В рыночной экономике договор служит самостоятельным и главным инструментом правовой организации экономических отношений. В условиях рынка производство и обмен приводятся в движение не распорядительными актами государственных органов, а личной заинтересованностью и инициативой людей. Договор позволяет хозяйствующим субъектам самостоятельно налаживать производственную кооперацию, устанавливать связи по обмену товарами и услугами, осуществлять предпринимательскую деятельность, удовлетворять разнообразные потребности и интересы.
Производственные, строительные, торговые и иные организации, будучи собственниками принадлежащего им имущества и производимых благ, самостоятельно определяют содержание и направленность своей деятельности. При отказе государства от прямого вмешательства в хозяйственные взаимоотношения субъектов договор становится средством правового саморегулирования экономических отношений. Закрепляемые Конституцией РФ положения о свободе экономической деятельности, поддержке конкуренции, равенстве форм собственности органически сочетаются с принципом свободы договора. Закон позволяет участникам договора согласовывать цели взаимосвязанных действий, регламентировать порядок их достижения.
Добровольное установление договорных отношений создает условия для эквивалентного обмена, обеспечения экономической оправданности и рациональности действий субъектов, сокращения затрат. Производители начинают непосредственно ориентироваться на удовлетворение запросов потребителей, оперативно учитывать изменения покупательского спроса. Расширяются возможности для конкуренции, соревновательности с целью достижения более высоких результатов.
Договор представляет собой важнейшее (помимо издания нормативных установлений) средство правового регулирования имущественных и соответствующих неимущественных отношений. Он определяет взаимоотношения, взаимные права и обязанности двух или нескольких субъектов. Это дает возможность юридически упорядочивать такие аспекты их деятельности, которые не поддаются регулированию на основе общеобязательных правил. Стороны могут предусматривать в договорах взаимоприемлемые решения разнообразных вопросов модернизации производства, внедрения научно-технических достижений, освоения выпуска новых видов изделий, последовательного улучшения их качества и др.
Понятие договора.
Договором называется соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК).
Из определения понятия договора следуют основные отличительные признаки, договора:
он представляет собой соглашение, достигнутую договоренность между его участниками;
достигнутое соглашение основывается на взаимном волеизъявлении его участников;
соглашение лиц направлено на установление (изменение, прекращение) взаимных прав и обязанностей участников.
Договор не только определяет содержание действий, подлежащих выполнению субъектами, но и устанавливает требования к порядку, срокам, последовательности совершения необходимых действий. Он выполняет регулирующую функцию — предусматривает правовой режим действий лиц в рамках договорной связи.
Согласно п. 2 ст. 307 ГК договор служит одним из оснований для возникновения обязательств. Устанавливаемые участниками договора права и принимаемые на себя обязанности юридически организуют данное отношение, превращают его в обязательство. Договор является правовым средством организации общественных отношений, поскольку согласованные его участниками взаимные права и обязанности приобретают юридическую значимость.
Свобода договора. Основные положения договорного права базируются на принципе свободы договора.
Данный принцип проявляется в следующих трех основных аспектах:
. 1) свобода в заключении договора. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Не допускается понуждение к заключению договора, за исключением случаев, предусмотренных законом или добровольно принятым на себя обязательством;
-
свобода в выборе вида договора: стороны могут заключить любой договор, предусмотренный законом и иными правовыми актами, стороны могут заключить договор, не предусмотренный законом и иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК), и могут заключить смешанный договор;
-
свобода в определении условий договора: стороны могут определить содержание договора по своему собственному усмотрению, за исключением предписаний, содержащихся в императивных нормах закона и иных правовых актах (п. 4 ст. 421; ст. 422 ГК), действующих в момент заключения договора.
Закрепление принципа свободы договора в гражданском праве позволяет реализовать свободу граждан и юридических лиц в самостоятельном регулировании имущественных отношений между собой путем заключения договоров и осуществлять юридическую защиту их частных прав и интересов в случае их нарушения.
Вместе с тем общественные (публичные) интересы в определенных случаях требуют установления обязательных правил, позволяющих защитить публичный порядок от чрезмерной или противоправной инициативы частных лиц.
В гражданском праве эта граница инициативы частных лиц по установлению договорных отношений определяется через соотношение договора и закона.
Общее правило п. 1 ст. 422 ГК РФ гласит: "Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения".
Примером императивных норм, ограничивающих инициативу сторон при определении условий договора, является, в частности, предписание абз.1 ст. 554 ГК, обязывающее стороны указать в договоре купли-продажи недвижимого имущества данные, позволяющие определенно установить недвижимое имущество, подлежащее передаче покупателю по договору, в том числе данные, определяющие расположение недвижимого имущества на земельном участке.
Соотношение договора и закона не ограничивается только нормой ст. 422 ГК, регулирующей пределы усмотрения сторон в определении содержания договора.
Законом может быть ограничена самостоятельность сторон в заключении договора (п. 1 ст.:421 ГК). ГК и иные федеральные законы могут устанавливать случаи понуждения стороны к заключению договора. Например, при отказе коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы (п. 3 ст. 426 ГК
Императивными норами закона или иных правовых актов может быть ограничена самостоятельность сторон в выборе модели договора.
Основания определения сторонами условий договора. Выработка сторонами условий договора относится к вопросам юридической техники подготовки договора и тесно связана с реализацией свободы сторон в определении содержания договора.
При определении содержания договора сторонами учитывается широкий круг обстоятельств различного рода, которые служат основаниями выработки условий договора. Так, подлежат учету юридическая цель договора, цели деятельности и имущественные интересы сторон; правовые нормы, регулирующие определение условий договора; различные объективные и субъективные факторы, влияющие на исполнение договора.
Поскольку заключение договора представляет собой волевой акт, направленный на установление между сторонами определенных имущественных правоотношений, то стороны руководствуются при этом желаемым результатом (целями), который должен быть достигнут при выполнении этого соглашения. Интересы сторон, а также реальные хозяйственные и иные возможности учитываются при выработке условий в ходе переговорного процесса. Учет интересов и возможностей лиц непосредственно определяет баланс прав и обязанностей сторон договора.
Стороны при определении условий договора учитывают соответствующее положение закона.
При этом они руководствуются следующими правилами:
-
стороны при определении содержания договора не обязаны руководствоваться диспозитивными нормами закона. Положения ведомственных нормативно-правовых актов, определяющих условия гражданско-правовых договоров, имеют в основном диспозитивный характер. Диспозитивный характер носят и обычаи делового оборота (п. 5 ст. 421 ГК РФ);
-
в тех случаях, когда федеральным законом предусмотрена возможность ведомственного регулирования соответствующей деятельности субъектов,- стороны должны соблюдать при выработке договорных условий обязательные правила нормативно-правовых актов этого ведомства. Например, установлена компетенция ведомственного правового регулирования цен, стандартов, сертифицирования качества товаров;
3) в случаях, когда императивная норма закона или иного правового акта допускает альтернативные действия при исполнении обязательств по договору или конкретизацию этой нормы при совершении договора, стороны могут самостоятельно определить условия договора, конкретизирующие применение этих императивных норм.
Типы договоров. В ГК выделены отдельные типы договоров, регулирующие специальные случаи построения договорных отношений по сравнению с общими видами договоров.
Обычно выделяют следующие типы договоров:
смешанный;
публичный;
договор присоединения;
предварительный договор;
договор в пользу третьего лица.
Смешанным признается договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом и иными правовыми актами. Выделение договоров смешанного типа обусловлено необходимостью применения в соответствующих частях правил о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре.
В целях разрешения возможных коллизий при применении норм о различных договорах стороны могут самостоятельно определять условия смешанного договора, в том числе и во изменение императивных (обязательных) норм, относящихся к отдельным видам договоров.
Публичный договор — договор, удовлетворяющий следующим условиям:
его субъект — коммерческая организация;
предметом его являются передача товаров, выполнение работ, услуг;
коммерческая организация, являющаяся стороной договора по характеру своей деятельности, обязана осуществлять продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозки транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п.).
Отсюда возникают следующие обязанности этой коммерческой организации:
-
она не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другими в отношении заключения публичного договора, за исключением случаев, установленных законом и иными правовыми актами;
-
цена и иные условия публичного договора должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, если только льготы для отдельных категорий лиц не установлены законом;
-
при наличии возможности предоставить товары, выполнить работы, оказать услуги такая организация не вправе отказаться от заключения договора и может быть понуждена к его заключению согласно п. 4 ст. 445 ГК.
В отличие от публичного договора договором присоединения признается договор, условия которого определены в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения (принятия) к предложенному договору в целом.
Данный вид договора направлен на защиту интересов организаций, осуществляющих стандартные операции, и способствует уменьшению издержек в связи с заключением договора.
Предварительный договор представляет собой соглашение сторон о заключении в будущем договора (основного договора) о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг на условиях предварительного договора.
Заключение предварительного договора дает возможность правовым образом закрепить имущественные отношения между сторонами относительно предмета основного договора до его заключения. Если сторона, заключившая предварительный договор, необоснованно уклоняется от заключения основного договора, то она обязана возместить другой стороне возникшие у нее в связи с этим убытки и может быть понуждена к заключению основного договора судом.
Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия основного договора. Обычно в предварительный договор включаются условия о сроке, когда должен быть заключен основной договор. Если этот срок не определен, то основной договор должен быть заключен в течение года с момента заключения предварительного договора.
Договором в пользу третьего лица признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать исполнения обязательства в свою пользу (ст. 430 ГК).
Примерами такого договора являются договор доверительного управления имуществом в пользу бенефициара или договор о дополнительном пенсионном обеспечении между вкладчиком и негосударственным пенсионным фондом в пользу участника фонда.
С момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут изменить или расторгнуть договор без согласия этого третьего лица.
Формы договора. Согласно п. 1 ст. 434 ГК договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделки, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.
Соответственно, договоры могут заключаться в устной, простой письменной и нотариально удостоверенной письменной формах.
Особо в ГК выделены договоры, подлежащие государственной регистрации, поскольку закон регламентирует порядок их оформления.
Стороны могут договориться о придании договору формы, не предусмотренной законом для договоров данного вида (п. 1 ст. 434 ГК).
В письменной форме заключаются договоры между юридическими лицами; между юридическими лицами и гражданами; договоры между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в 10 раз установленный законом минимальный размер оплаты труда; договоры, требующие нотариального удостоверения, и другие договоры в случаях, предусмотренных законом (п. 1 ст. 161 ГК).
ГК указывает ряд способов заключения договора, при которых письменная форма договора считается соблюденной:
-
путем составления одного документа, выражающего содержание договора и подписанного сторонами (п. 1 ст. 160, п. 2 ст. 434 ГК);
-
путем обмена документами, выражающими содержание до говора, посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефон ной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК);
-
путем совершения действий (осуществление платежа, передачи вещи и т. п.), свидетельствующих о принятии письменного предложения заключить договор, направленного другой стороной и содержащего существенные условия договора (п. 3 ст. 434, п. 3 ст. 438 ГК).
Помимо соблюдения требований закона к оформлению договора в деловом обороте принято также придерживаться следующих правил. Указываются правильное полное наименование стороны — юридического лица, адрес его местонахождения, фамилия, имя, отчество для стороны — гражданина, его паспортные данные и адрес места жительства. Если договор от имени стороны подписывался ее уполномоченным представителем, то указываются дата и номер документа, уполномочивающего лицо на подписание договора, а также перечисленные выше сведения о стороне и об уполномоченном представителе стороны. Указываются дата подписания договора или дата постановки подписей лиц, заключавших договор.
Скрепление печатью не обязательно, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 1 ст. 161 ГК).
Факсимильное воспроизведение подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо аналога собственноручной подписи допускается в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (п. 2 ст. 160 ГК).
В частности, при использовании электронных средств передачи информации при заключении договора (п. 2 ст. 434 ГК) или электронно-цифровой подписи следует руководствоваться следующими правилами:
1) необходимо наличие письменного соглашения между сторонами об использовании данного способа заключения договора в письменной форме, порядка согласования разногласий и порядка доказывания подлинности договора;
2) требуется наличие специальных технических средств, позволяющих осуществлять такой обмен и с-достоверностью определять, что документ исходит от стороны по договору.
Для организации необходимо наличие установленных разрешений на осуществление права удостоверять идентичность электронной цифровой подписи.
Заключение договора. Согласно п. 1 ст. 432 ГК договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение в требуемой в подлежащих случаях форме по всем условиям, имеющим существенное значение (существенное условие). К существенным условиям относятся:
1) условие о предмете договора;
-
условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные для данного вида договора. Например, существенными условиями договора залога согласно п. 1 ст. 339 ГК будут: предмет залога и его оценка; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; условие о том, у кого (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество;
-
условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.
Процедура заключения договора представляет собой переговорный процесс согласования между сторонами условий договора. По сути, это одна из форм выработки условий договора.
Предметом переговоров могут быть не только существенные условия договора. Однако если какие-то из условий остались не согласованными и стороны по ряду причин отложили их согласование на более позднее время, но между ними достигнуто соглашение по существенным условиям, то договор будет считаться заключенным.
В этом причина регулирования в законе порядка заключения договора посредством определения двух основных действий: направление одной из сторон предложения заключить договор (оферта) и принятия этого предложения (акцепт) другой стороной.
Этот формальный порядок заключения договора, отличающийся от реального переговорного процесса, позволяет при наличии спора или разногласий между сторонами в ходе заключения договора четко установить следующие юридические обстоятельства, имеющие значение для разрешения этих споров:
достижение соглашения по существенным условиям договора;
место заключения договора (ст. 444ГК);
соблюдение формы договора (ст. 434);
соблюдение правил заключения договора в обязательном порядке (ст. 445).
Предложением заключить договор (офертой) является предложение лица, адресованное конкретному лицу или лицам, содержащее существенные условия договора и выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя 'заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение.
Таким образом, реклама и иные предложения заключить договор, сделанные неопределенному кругу лиц, рассматриваются не как оферта, а как коммерческая информация или приглашение делать оферты.
Ответ лица, которому адресована оферта, о полном и безоговорочном ее принятии признается акцептом (ст. 438 ГК). Молчание не является акцептом. Однако если закон, обычай делового оборота или прежние деловые отношения сторон связывают принятие оферты с молчанием лица, которому она направлена, то в этом случае молчание признается акцептом (п. 2 ст. 438 ГК).
Лицо, направившее оферту, считается связанным ее условиями с момента получения оферты адресатом. Аналогичное правило действует и по отзыву акцепта (ст. 439 ГК).
Как правило, в оферте указывается срок для ее акцепта. В этом случае полученная адресатом оферта не может быть отозвана в течение этого срока, если иное не было оговорено в самой оферте либо не вытекает из существа исполнения или обстановки, в которой она была сделана (ст. 436 ГК).
В зависимости от способа заключения договора с соблюдением требований к письменной форме договора (ст. 434 ГК) письменная оферта и акцепт могут представлять собой один или несколько документов. Так, в случае оформления договора путем подписания одного документа сторонами, находящимися в различных местах, оферта будет представлять собой письмо, адресованное другой стороне (сторонам) с просьбой заключить договор и подписать прилагаемый текст, и собственно приложенное к письму необходимое количество экземпляров текста договора, подписанных стороной, направляющей оферту.
Во всех случаях ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом, а признается отказом от акцепта и новой офертой. В ходе переговоров такой обмен офертами может происходить несколько раз.
Моментом заключения договора считаются (ст. 433 ГК):
-
момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта;
-
момент передачи соответствующего имущества (ст. 224 ГК), если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества;
-
момент государственной регистрации, если договор подле жит государственной регистрации и иное не установлено законом.
С момента заключения договор вступает в силу и становится обязательным для сторон (п. 1 ст. 425 ГК). Указанная норма является императивной и не может быть изменена по соглашению сторон. Поэтому являются ничтожными любые, не соответствующие этому правилу оговорки, например, устанавливающие вступление договора в силу в дату, отличную от даты подписания его сторонами.
Однако стороны могут в договоре, который уже вступил в силу, обусловить возникновение обязательства по нему в зависимости от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит (п. 1 ст. 157 ГК).
Стороны вправе также установить, что условия заключенного ими договора применяются и к отношениям, возникшим до заключения договора (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Местом заключения договора признаётся место, указанное в нем, или при отсутствии этого — место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.
Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов (ст. 447 ГК). В этом случае он заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона (в этом случае выигравшим признается лицо, предложившее наиболее высокую цену) или в форме конкурса (в этом случае выигравшим признается лицо, которое по заключению конкурсной комиссии предложило лучшие условия).
По итогам торгов лицо, выигравшее торги, и организатор торгов подписывают протокол о результатах торгов, имеющий силу договора (п. 5 ст. 448 ГК).
Если итогом торгов было право на заключение договора и какая-либо из сторон после оформления протокола о результатах торгов уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных этим уклонением.
Содержание договора. Содержание договора составляют его условия.
Выделяют существенные и несущественные условия договора. Достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора позволяет говорить о том, что договор является заключенным.
В силу необходимости учета при подготовке договора норм права, регулирующих отношения сторон по договору, но не прописанных в тексте договора, т. е. применяемых в силу самого .факта заключения договора того или иного вида, выделяют определяемые и подразумеваемые условия договора.
Определяемые условия договора предусматриваются сторонами непосредственно в тексте договора или оговариваются устно в случае заключения договора в устной форме.
Подразумеваемые условия договора формируются на основании норм права, регулирующих договорные отношения сторон, и входят в содержание договора без участия сторон в силу самого факта заключения договора.
Примерные условия договора (ст. 427 ГК) — условия, разработанные для договоров соответствующего вида и опубликованные в печати. Таким условиями могут быть примерные общие условия торговли определенными видами товаров, разрабатываемые ассоциациями производителей и оптовых торговых организаций для своих участников.
Примерные условия договора могут являться подразумеваемыми. Если в договоре не содержится ссылка к примерным условиям, они считаются обычаями делового оборота.
Отсылочные (ссылочные) условия представляют собой ссылку на нормативно-правовой акт или акт высшего судебного органа. Ряд нормативно-правовых актов, в том числе акты высшего судебного органа применяются к условиям договора только при наличии такой ссылки.
В практике договорной работы наиболее общая структура договора включает в себя следующие условия.
Условие о предмете. В силу ст. 432 ГК оно является существенным условием договора. Условие о предмете определяет квалифицирующие признаки вида заключаемого договора, содержит описание товара (работ, услуг), являющегося предметом договора.
Условие о цене. По общему правилу цена определяется соглашением сторон (ст. 425 ГК). Однако если цена не определена, то оплата должна производиться по цене, которая обычно при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные товары, работы, услуги. Таким образом, цена, как правило, не определена в законе как существенное условие договора.
Условия об исполнении обязательств включают в себя субъектов обязательства (кредитора и(или) должника), предмет, действия, которые необходимо осуществить для его выполнения, сроки и место исполнения.