3 Грани законности:
Общеобязательность права.
Целесообразность права.
Право должно воплощаться в особом решении общеполитической жизни.
Черта законности – собственное бытие, независимое от государственной власти (Алексеев).
Коммуникативная теория права Полякова.
Формировалась в течение 2,5 тыс.лет. разрабатывалась Аристотелем, Кантом и т.п.
С т.з. Полякова в российском правлении усиливается тенденция интегральной юриспруденции, которая на основе идеологии стремиться познавать целостную концепцию права.
Поляков: рассматривает интеграцию как компонент решения интегральных задач.
Как коммуникация могут быть рассмотрены не только право, но и мораль, нравственность, религия, наука.
Право должно рассматриваться как форма коммуникации. Право – целостное явление, возникающие в форме непрерывных социальных коммуникаций и имеющее текстуальную (семиотическую), аксеологическую, психическую и функционально-поведенческую составляющую.
Феноменологический подход в праве.
На основе анализа в структуре права следует выделять правомочия и правообязанности (4 аспекта).
Право невозможно вне коммуникации и условием правогенеза является не государство, а формирование психосоциокультурных реалий.
Правовой текст опосредует правовую коммуникацию.
Правовая норма находится не в тексте, а в психосоциокультурной действительности – это идеальный материальный феномен.
Правовая коммуникация – это правовое взаимодействие между субъектами, возникающими на основе социальной интерпретации текстов, как представляющих правомочия и правообязанности.
Смысловой центр права заключается в правомочии, которое является той точкой, из которой расходятся лучи правового смысла (Поляков).
Право позиционируется как феномен, при наличии социально значимого нормативного содержания, которое интерпретируется в рамках общества как ценность, передавая тем самым правовым притязаниям характер, значение правомерных.
Правовые ценности могут иметь общий смысл и к основным смысловым ценностям относят: порядок, свободу, ответственность, равенство, справедливость (т.з. схожа с позицией Нерсенсианса) – формируется идея, что право, в политическом смысле слова – это только римское, а не мусульманское и т.п., т.е., где просматривается идея свободы – это и есть право.
Праву присуще психическое принуждение, а возможность физического принуждения носит ограниченный характер. Методологическая ошибка рассматривает физическое принуждение как элемент права.
Право как целостность есть действующее право, т.е. речь идет о системном функционировании. Механизм социальный правовой легитимации – важный элемент.
Право не существует вне правосознания субъектов, но не отождествляется с ним.
Идеология – разновидность ценностных знаний – право это ценностное явление.
Этот подход конструктивен.
Теория права Николаса Лумана.
Николас Луман цивилист теории право, неопозитивист.
«О политических и юридических подсистемах общества» (диссертация).
Рассматривает право как самоорганизующую систему.
Столкновение политики и права. Установившаяся традиция стремиться подвинуть нас к видению только единой политико-правовой системы.
Право есть выражение политических стремлений.
Единство политики и права теряет форму убедительности, т.к. даже в правовом государстве юридическая система обходится без суверена. Правовая система самостоятельна.
Проблема разграничения государства и общества является неразрешимой – конституцию необходимо отнести к политической системе в качестве ее элемента. Требует пересмотра концепции государства: принцип правового государства нельзя рассматривать в качестве принципа Конституции; нельзя противопоставлять правовое и социальное государства, т.к. социальное государство отражает динамику правового государства.
Право есть иммунная система общества.
Проблема правовой ответственности в результате противопоставления права и несправедливости как различение плохого и хорошего. Необходимо деление на законное и незаконное.
Коммуникация – результат эволюции, рассматриваемой как самостоятельная система.
Юридическая система – закрытая (в плане управления) и информации – открытая: данная система обладает собственными структурами; нет закона; который был бы представлен самой системе из вне и наоборот нет закона, который мог бы быть выделен из системы в среду. Все сообщения обрабатываются в самой системе.
Неверно сформирован вывод о связи власти и права, принцип разделения властей ставит под угрозу общепринятый порядок.
Юридическая система вынуждена получать импульсы из взаимодействия с другими системами. При этом юридическая система как система регулирования конфликтов не захватывает инициативу в свои руки.
Перенапряжение внутренне пиманенто юридической системе.
Позитивное право – неизбежно политически выбранное государственное право, т.е. связано с политической системой права. Факт законодательства относится не к политической системе, т.к. закон есть средство политики.
Форма права выражается путем кода: законная и незаконная.
Предметное извлечение учитывает функции права (регулятивную) – не существует предметного определения права, существует только системное определение.
Функции права – функции нормативной стабилизации прогнозируемых отношений.
- функция коммуникативная
- функция самопроизводства.
- функция мотивационная.
- функция ситуационная.
Т.з. в современной юридической системе отсутствует осознание риска, т.к. недооценивается проблема времени; решение риска не дают возможность признать свою неуверенность (Луман).