ПРОБЛЕМЫ ПРАВОВОГО ПОНИМАНИЯ.

Традиционно принято понимать право позитивистских концепций.

Право – система норм, гарантированных государством.

ВЕРЖИНСКИЙ: « право – не норма, а переживание, эмоции, т.е. право - не является государственной нормой».

Субстанциональный подход:

Право – как лично материальное.

Право состоит из атомов – норм права.

Право – правовые отношения.

В настоящее время этот подход себя исчерпал, т.е. изучен.

Когда мы изучаем право как совокупность элементов, это больше похоже на анатомическое исследование, т.е. мы пытаемся понять право через его элементы – этот подход не верен.

Познать сущность права субстанически невозможно. Именно в этом ущербность этого подхода. Кант был прав, говоря, - юристы до сих пор ищут определение права.

Познать сущность через анализ невозможно.

Функционально – целевой поход:

Право не совокупность элементов, право определяется по функциям и назначению.

Право – это особая система коммуникаций. Это оценка права, осмотрев его внешне. Но это тоже ограниченный подход, т.к. в этом случае право понимается как инструмент управления, следовательно, не дает познать предмет.

Если в праве нет субъекта, следовательно, нет целостности, т.е. невозможна и саморегуляция.

Если право рассматривать с т.з. структуры, то необходим субъект, т.к. он может показать и цель, и функции и др.

Т.о., чтобы юриспруденция получила основание, она должна создать субъект (это первично). А создание юридических актов – это вторично.

2 Категории права:

• Система норм

• Система правовых явлений (правовая система).

Чтобы устранить эту двойственность необходимо рассматривать субъекта как основной элемент права (это необходимо на структурном уровне).

Широкое и узкое понимание права.

Право – только нормы и больше ничего. Узкое понимание

«Чистое учение о праве» Кейнза.

Право не только и столько нормы. Широкое

Правоотношение – материя права (Пионковский, понимание

Кичикианов, Николинко).

Нужно смотреть не только нормы, но и отношения, механизмы и т.д.

Цивилизационный подход:

Право рассматривается как элемент цивилизации.

ЛИБЕРТАРНАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА НИРСЕНСИАНСА.

Главным элементом в праве является свобода («либерти» – свобода).

ТЕЗИСЫ:

• Определяя сущность права, Н. рассматривает право как равенство. Правовое равенство не так абстрактно, как числовое равенство математики. Право должно быть социальной математикой, т.е. точной наукой (Кант).

Основанием правового уравнивания является свобода индивида, утверждается в форме правоспособности и правосубъектности.

Правовое равенство – это равенство независимых людей, т.е. равенство по общему масштабу, по единым нормам.

Н: - «Право - математика свободы» (идея от Канта). Право с математической точностью должно определять произвол.

• Н: - право не нуждается в математических исчислениях, т.к. обладает собственным принципом равенства.

• Принцип правового равенства различных субъектов предполагает, что приобретаемые им реальные субъективные права будут не равны. Равенство только на уровне правосубъектности, но на уровне субъективных прав они не равны (пр.: бомж и президент).

• Право – форма общественных отношений. Специфика правовой формальности обусловлена тем, что право выступает как форма общественных отношений независимых субъектов, подчиненных своим поведением общим нормам.

• Право – справедливость. Справедливость входит в понятие право; право по определению справедливо, а справедливость входит в содержание права, следовательно, справедливость это категория правовая. Внутри права есть индикатор справедливости.

• Справедливость – самосознание, самооценка, самовыражение права. Не мораль определяет право, а право – мораль.

• Главный момент в отождествлении права и закона состоит в противопоставлении 2 типов понимания: 1) юридический (основа – право); 2) лигисский (основа – закон).

• Право – всеобщая и необходимая форма свободного выбора.

3 равнозначных определения права:

1) право - равенство

2) всеобщая и необходимая форма свободы

3) всеобщая справедливость

Для Н. правовой закон – это адекватное выражение права в его официальной признанности, общеобязательности, определенности и конкретной необходимости для действующего позитивного права.

В общеобязательности 2 элемента:

• Властность

• Правовой элемент

Общеобязателен только правовой закон.

26.08.2005 г.

Дефиниции в понятии права. Нельзя объединять правовой закон и признаки правового закона.

Общее понятие позитивного права можно определить как общеобязательную форму равенства свободы и справедливости.

Согласно Нерсесянцу, право включает различные правовые феномены, т.к. это не только правовые нормы, отношения и правовое сознание, но и правоспособность, правовой статус и т.п.

Право существует везде, где существует формальное равенство.