
Литература / Serova_Problemy_klassifikatsii_yuridicheskikh_lits
.pdfпредприятий, нет единства во мнениях о судьбе кооперативов. Что |
тия в обороте путем использования такой формы, которая позволя- |
||
касается последних, то юридические лица, создаваемые в организа- |
ет, сохраняя определенную степень личной зависимости, использо- |
||
ционно-правовой форме производственного и потребительского |
вать все преимущества конструкции корпоративного юридического |
||
кооператива, вообще не укладываются в традиционное представле- |
лица. При этом основные признаки этой конструкции «защищены» |
||
ние о делении организаций на коммерческие и некоммерческие. |
от воздействия формального характера правовых норм. Именно в |
||
Т. В. Сойфер отмечает, что ряд ученых ратуют за законодательное |
кооперативах мы наблюдаем наиболее оптимальное сочетание иму- |
||
признание потребительских кооперативов коммерческими органи- |
щественной обособленности самого юридического лица и субсиди- |
||
зациями783. Основным доводом в пользу этого мнения может слу- |
арной ответственности участников (но в ограниченном размере), |
||
жить предоставленное потребительским кооперативам право заня- |
использование формализованной организационной структуры с со- |
||
тия предпринимательской деятельностью и возможность распреде- |
хранением элементов «производственной демократии», позволяю- |
||
ления полученных доходов между его членами784. Однако существует |
щей членам кооператива в значительно большей степени, чем в |
||
и прямо противоположное мнение, основывающееся на необходи- |
традиционных корпорациях воздействовать на формирование реше- |
||
мости учета природы потребительской кооперации785. Несмотря на |
ний всей системы управления кооперативом. Только учет назван- |
||
включение общепризнанных принципов международного права в ка- |
ных особенностей на уровне закон, отказ от «второстепенности» |
||
честве составной части гражданского законодательства, российское |
данной организационно-правовой в сравнении с предпринимательс- |
||
право не отличается стремлением учитывать накопленный мировым |
кими корпорациями, учет международной практики регулирования |
||
сообществом опыт как регулирования деятельности кооперативов, |
позволит кооперативам стать равноценными участниками системы |
||
так и определения его правового статуса в целом. Отличительной |
юридических лиц, реализуя при этом свое истинное назначение, |
||
особенностью кооперативов является наличие собирательного ха- |
направленное на учет интересов граждан. В этом смысле деятель- |
||
рактера отдельных внутренних элементов строения правовой моде- |
ность кооперативов является не в меньшей степени социально-ори- |
||
ли, что не позволяет четко отнести их к той или иной классифика- |
ентированной, чем деятельность некоммерческих организациях, под- |
||
ции. Они обладают признаками корпорации, но одновременно тяго- |
падающих под данное определение. |
||
теют к классификационному виду «товарищества», являются |
Перечень организационно-правовых форм НКО предлагается |
||
совокупностью черт как объединения лиц, так и объединения капи- |
значительно сократить (п. 3.4 Концепции), закрепив в ГК сравни- |
||
талов. Что же касается их участия в предпринимательской деятель- |
тельно небольшое число основных «моделей» таких юридических |
||
ности, то оно не может быть в принципе положено в основу подраз- |
лиц, учитывающих юридические (гражданско-правовые) различия |
||
деления кооперативов на отдельные видовые группы. Причины спе- |
их статуса, а не различия в сфере их деятельности786. Действитель- |
||
цифики данной юридической конструкции обнаруживаются при |
но, подобный шаг уже давно стал объективной необходимостью. |
||
анализе целей формирования этого вида юридического лица. Это |
Однако унификация имеющихся в действующем законодательстве |
||
всегда объединение, но объединение граждан, стремящихся реализо- |
видов некоммерческих организаций путем сведения их к базовым |
||
вать свою экономическую активность путем опосредованного учас- |
|
|
|
|
|
786 Помимо сокращения видов некоммерческих юридических лиц, ве- |
|
783 Суханов Е. А. Некоммерческие организации как юридические лица |
дутся споры о необходимости уточнения (в части его уменьшения) перечня |
||
// Хозяйство и право. 1998. ¹ 4. С. 11; Сидоров В. Н. Правосубъектность |
организационно-правовых форм коммерческих организаций. Предложение |
||
некоммерческих организаций. М., 2007. С. 15; Чаркин С. А. Правовой статус |
о приведении данного перечня в соответствие с западными стандартами |
||
сельскохозяйственных кооперативов // Современное право. 2008. ¹ 5. |
было отражено еще в Концепции развития корпоративного законодатель- |
||
Ñ. 66—67. Öèò. ïî: Сойфер Т. В. К вопросу о правовом статусе некоммер- |
ства и поддержано ведущими учеными, так как существующие недостатки |
||
ческих организаций // Журнал российского права. 2009. ¹ 1. |
оказывают негативное влияние на пути иностранных инвестиций и между- |
||
784 См. более подробно: Андреев В. К. О праве частной собственности в |
народной торговли, усиления защиты прав и интересов участников юриди- |
||
России (критический очерк). М., 2007. |
ческих лиц и их кредиторов (см.: Попондопуло В. Ф. Формы осуществления |
||
785 Сойфер Т. В. К вопросу о правовом статусе некоммерческих органи- |
предпринимательской деятельности на территории России // Предприни- |
||
заций. |
|
мательское право. 2005. ¹ 4). |
300 |
301 |

организационно-правовым формам должна осуществляться исклю- чительно на основе всестороннего использования положительного опыта применения на практике организационно-правовых форм, введенных в российский оборот с 1996 года. Ориентиром законотвор- ческой деятельности (равно как и научно-исследовательских разработок) должно стать соблюдение правила равновесия преимуществ и недостатков, фиксируемых конкретной организационно-правовой формой юридического лица787.
Переход к определенному логическому набору организацион- но-правовых форм юридических лиц является актуальной задачей, имеющей не только теоретическое, но и практическое значение. Типичные формы связаны с основными целями создания конструкции юридического лица:
—объединение лиц (предпринимательские корпорации, товарищества, ассоциации, общественные организации);
—обособление («персонализация») имущества в обороте (уч- реждение);
—формирование имущественной базы для достижения обозначенных учредителями целей деятельности организации (фонды).
Набор соответствующих этим целям организационно-правовых форм варьируется в зависимости от определенной политической ситуации, экономических условий, национальных и общественных традиций. «Выход» за пределы этой логики чреват риском утраты эффективности всего механизма регулирования данных отношений, так как появляются перекосы в объеме регламентации для различ- ных организационно-правовых форм, фрагментарное представление отдельных видов юридических лиц в законодательстве. В результате возникает дезориентация участников оборота, стремление «ухода» к тем формам, где регулирование практически отсутствует, что формирует почву для различного рода злоупотреблений.
В российском гражданском праве единые подходы к определению указанного набора ключевых организационно-правовых форм отсутствует. При этом предпринимаются попытки использования зарубежного опыта, далеко не всегда оптимального с точки зрения соответствия отечественным условиям. Так, например, несмотря на удачное использование в иных правопорядках аналога модели не-
787 Концепция развития корпоративного законодательства и корпоративного управления / раз. НП «Гильдия инвестиционных и финансовых аналитиков» // http://www.vegaslex.ru/images/pubvegas/2005/04/19/ 0000003020/Kontseptsiya.doc (дата обращения: 15.10.2009).
правосубъектных организаций (аналог общественных организаций без статуса юридического лица) по отношению к коммерческим организациям (корпорации de facto)788, в России это недопустимо, с учетом той правоприменительной практики, которая складывалась на протяжении последних лет в корпоративных отношениях.
Отказ от большинства действующих организационно-правовых форм может привести к отрицательным последствиям, с учетом востребованности отдельных форм, их модификации под российские условиям вне зависимости от источника заимствования. Так, например, автономная некоммерческая организация стала достаточ- но удачной формой замены учреждения. Несмотря на первоначальный искусственный характер внедрения данной организационно-пра- вовой формы, равно как и некоммерческого партнерства, оснований для отказа от них в настоящее время не так много.
Наиболее болезненным представляется отказ от форм, основанных на ограниченных вещных правах, таких как право хозяйственного ведения и право оперативного управления, что связано и с элементами традиции, и с отсутствием четкой позиции государства относительно определения перспектив их сохранения, отсутствия адекватной замены, с точки зрения эффективности управления имуществом собственника – публично-правового образования789. В Концепции предлагается оставить в перспективе только казенные предприятия с правом оперативного управления790. Однако Е. А. Сухановым отмечается проблема существования при этом права на земельный
788Более подробно об этом предложении см.: Степанов Д. И. В поисках критерия разграничения юридических лиц на типы и принципа обособления некоммерческих организаций // Вестник гражданского права. 2007.
¹3.
789Постановление Правительства РФ от 09.09.1999 «О Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации» ¹ 1024 (ред. от 29.11.2000) // СЗ РФ. 1999. ¹ 39. Ст. 4626; Федеральный закон от 14.11.2002 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ¹ 161-ÔÇ (ðåä. îò 01.12.2007) // ÑÇ ÐÔ. 2002.
¹48. Ñò. 4746.
790Идея о сокращении численности унитарных предприятий поддерживается многими учеными. При этом ставятся обоснованные вопросы о нецелесообразности дробления права оперативного управления на категории (в отношении казенных предприятий, государственных и муниципальных учреждении различных типов) (см. обзор мнений: Оболонкова Е. В. Перспективы сохранения унитарных предприятий в действующем российском законодательстве // Журнал российского права. 2010. ¹ 6. С. 13—19.
302 |
303 |

участок, ведь «вещное» право оперативного управления, родившееся и существовавшее в условиях национализации земли, в отли- чие от всех других («нормальных», классических) ограниченных вещных прав принципиально неприменимо к земельным участкам
— важнейшим недвижимым вещам791. Однако некоторыми авторами, как уже отмечалось в главе третьей настоящей работы и проблема, и задача ее разрешения ставится более глобально — путем принципиального изменения самого характера и содержания ограниченного вещного права на конструкцию права персонифицированной собственности, применяемое в рамках существующих форм собственности — частной, государственной и муниципальной, — предусмотренных Конституцией Российской Федерации792. Обсуждение данного предложения, на наш взгляд, должно иметь позитивные последствия, в связи с совершенно четко обозначившийся тенденцией поиска новых форм для так называемых государственных юридических лиц. Попытки искусственного сдерживания данного поиска вряд ли будут иметь какой-либо успех. В настоящее время в отечественной системе юридических лиц отсутствуют необходимые формы для обеспечения участия пуб- лично-правовых образований в экономических отношений. При этом несомненным недостатком всего предыдущего периода регулирования, являлось отсутствие стремления законодателя хотя бы в какой-то степени скорректировать природу унитарных предприятий с использовавшейся в законе моделью. Большинство авторов сходилось во мнении, что унитарному предприятию как юридическому лицу больше присущи признаки учреждения, чем коммерческой организации. Это противоречит сущности данной организации как профессионального управляющего государствен-
791 Суханов Е. А. Ю. К. Толстой и очередные задачи отечественной цивилистики.
792 Названное право будет соответственно именоваться правом персонифицированной частной собственности, правом персонифицированной государственной собственности и правом персонифицированной муниципальной собственности. В соотношении с правом собственности, принадлежащим юридическому лицу, например акционерному обществу, или физическому лицу, либо Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию, право персонифицированной собственности должно предоставляться организации, создаваемой учредителем (учреждению, унитарному предприятию и др.) (см.: Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе (дискуссионные проблемы) //Журнал российского права. 2005. ¹ 7).
ным имуществом793. И в этом дополнении есть очень важное заме- чание, так как ни унитарное предприятие, ни акционерное общество (также использовавшееся) не могут, в принципе, выполнять функцию управления имуществом. Переход к государственным корпорациям и компаниям и стал попыткой создания такой модели. Однако сам подход к изменению действовавшей системы юридических лиц, не учитывающий, в том числе и принципиальности классификационного деления организаций на виды, не мог не оказаться провальным по своему результату. Вместе с тем, следует признать, что и Концепция развития гражданского законодательства вновь не содержит в себе такой модели, которая была бы в состоянии реализовать функцию управления государственной собственностью.
Попытки внедрения таких организационно-правовых форм как государственные корпорации и компании являются подтверждением актуальности внедрения новых моделей и конструкций. Неудачи использования названных видов юридического лица определяются не только отсутствием доктринальной проработки данного вопроса, но и выбранным механизмом их внедрения в существующую систему юридических лиц. Учитывая возможность расширения перечня некоммерческих организаций, без изменений ГК РФ, и был использован именно этот способ, не отвечающий по своей сущности той задаче, которая стояла перед разработчиками.
Возвращаясь к вопросу об изменении системы юридических лиц путем сокращения числа организационно-правовых форм юридических лиц и дальнейшего закрепления в законодательстве и на практике экономически выгодных конструкций, необходимо отметить следующее. Практически однозначно оценивается предложение о нецелесообразности одновременного существования в российском гражданском праве сходных по своим функциям разновидностей юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, так как само деление акционерного общества на типы давно было поставлено под сомнение. Схожие позиции неоднократно были озвучены и в отношении иных видов юридического лица, в частности, хозяйственных товариществ, общества с дополнительной ответственностью, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Между обществом с ограниченной ответственностью и обществом с дополни-
793 Каменева К. О. Предприятие в Российской Федерации: имущественный комплекс в соотношении с организационно-правовой формой : автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9.
304 |
305 |

тельной ответственностью степень близости можно определить как тождественную. В связи с этим использование на практике органи- зационно-правовой формы общества с дополнительной ответственностью сводится к минимуму. В обществе с дополнительной ответственностью в большей степени, чем в обществе с ограниченной ответственностью проявляется товарищеский характер взаимоотношений между участниками. Это следует из положений п. 1 ст. 95 ГК РФ, в котором при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. И эта особенность общества также противоречит современным тенденциям развития корпораций, где личные элементы все больше вытесняются794.
Наличие лишь одной статьи в ГК РФ, непосредственно связанной с ОДО, свидетельствует о ее второстепенном значении. Это своеобразное дополнение, видоизменение общества с ограниченной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью выступало ранее (под названием общество с ограниченной ответственностью) как переходная форма от хозяйственных товариществ (с присущей им высокой степенью ответственности участников) к иным организационно-правовым формам юридических лиц, прежде всего, акционерным обществам. В современных условиях экономи- ческого оборота подобная форма ограничений ответственности уча- стников, не подкрепленная законодательными инициативами, не находит поддержки среди предпринимателей, что явилось одной из предпосылок отказа от ее использования в дальнейшем.
На практике возникает закономерный вопрос о схожести двух организационно-правовых форм — общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества795. Практически все
794Отдельные авторы считают, что правильнее было бы назвать общество с ограниченной ответственностью обществом с ограниченным риском убытков участников, а общества с дополнительной ответственностью называть обществом с риском дополнительных (субсидиарных) убытков участников. Но изменение наименования не внесет ясности в решении вопроса о целесообразности существования в системе российского гражданского права двух юридических лиц, выполняющих сходные экономические функции (см.: Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 19.
795О проблеме дублирования схожих организационно-правовых форм — закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью неоднократно писали в литературе (например, см.: Маковский А. Л. ГК РФ действует. Что дальше? // эж – ЮРИСТ. 2003. ¹ 46).
исследователи, особенно сталкивающиеся с зарубежным правом, в том числе европейским, отмечают нецелесообразность одновременного существования данных разновидностей коммерческих организаций. На самом деле они играют практически одну и ту же роль в гражданском обороте. В основном, ориентированы на малый и средний бизнес, допускают «закрытость» состава участников, возможность контроля над изменением состава участников и соотношением размера долей последних в уставном капитале. В отношении
ООО и ЗАО законодатель предъявляет одинаковые требования к минимальному размеру уставного капитала, предельному количе- ству учредителей (участников), системе управления в обществах. ЗАО и ООО являются самостоятельными хозяйствующими субъектами, несут ответственность всем принадлежащим им имуществом. Данные общества не отвечают по обязательствам своих участников, равно как и последние не несут ответственности (по общему правилу) по обязательствам созданного ими хозяйственного общества. Основным отличием данных юридических лиц друг от друга является отсутствие акций в ООО и отсутствие в ЗАО проблем, связанных с реализацией участниками права на выход из состава общества, как это предусмотрено ст.26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».
Таким образом, закрытое акционерное общество не может выполнять функции «обычного», открытого акционерного общества: аккумулировать значительные денежные средства, участвовать в фондовой деятельности и пр. Кроме того, для потенциальных инвесторов «закрытость» данных обществ является одним из основных препятствий при решении вопроса о предоставлении денежных средств. В российских условиях выбор организационно-правовой формы ЗАО для создания предпринимательской организации был целесообразен при множественном учредительстве. В этом случае участники были застрахованы от нежелательных финансовых потерь, связанных в ООО с выплатой выходящему участнику действительной стоимости доли. Причины присутствия в законодательстве Российской Федерации формы закрытого акционерного общества в конце XX века после проведения масштабной и скоропалительной приватизации были ясны: «руководство многих предприятий (акционерных обществ) опасается выпуска акций в открытую продажу»796. Это было связано и с отсутствием знаний и опыта
796 Петухов В. Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999. С. 76.
306 |
307 |

управления, участия в фондовой деятельности, страхом перед поглощениями и т. п. Однако в настоящее время многие из этих причин не являются актуальными и отечественная система юриди- ческих лиц должна стать более четкой и логичной, не неся на себя отпечаток дестабилизации 90-х годов XX века.
Изменение правового статуса хозяйственных обществ продиктованы также целями системного реформирования экономической сферы. Так, возможность широкого использования этих видов юридических лиц мелким и средним бизнесом рассматривается как одна из причин рейдерства и иной недобросовестной практики делового оборота797. И в целом эти предложения были учтены при подготовке проекта ГК. Однако далеко не в полной мере были реализованы последующие предложения тех же авторов о необходимости развития таких форм как индивидуальное предпринимательство и хозяйственные товарищества. Никаких стимулирующих норм, направленных на уменьшение негативного воздействия от «перевода» хозяйственных обществ в сферу крупного бизнеса в проекте нет, да и не может быть. Система мер, стимулирующая выбор экономически невыгодных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, не может определяться нормами гражданского законодательства. Это прерогатива налогового, финансового права, административного законодательства в целом.
Нам представляется актуальным рассмотрение предстоящих изменений не только в части отдельных видов юридического лица, сколько обнаружение неких обобщенных тенденций, основных параметров изменений самой системы.
Н. В. Козлова в целом высказывала схожую точку зрения по данному вопросу798 (в том числе в части сокращения организацион- но-правовых форм и уточнения разновидностей некоммерческих организаций). Однако она считает, что в ближайшем будущем экономически выгодные структуры перестанут превалировать в системе юридических лиц. В связи с этим существенно возрастет роль таких организационных форм как, например, хозяйственны товариществ. Несомненно, что эта позиция соответствует интересам не только общества в целом, но и отдельным субъектам гражданского
797Сарбаш С. В. назвал данную практику сомнительной, указав также на необходимость ее скоренения (см.: Сарбаш С. В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. ¹ 4.
798Ñì.: Козлова Н. В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории : учеб. пособие. М., 2003. С. 265—290.
оборота, уже успевшим столкнуться с псевдосамостоятельными организациями. Однако система юридических лиц всегда формировалась на основе эволюционного принципа, связанного с отбором наиболее жизнеспособных конструкций, отражающих в праве реально существующие экономические модели. Неслучайно в конце XIX века немецкие предприниматели «потребовали» создание некой идеальной формы юридического лица, выполнившей социальный заказ времени. Речь идет об обществе с ограниченной ответственностью, основной функцией которого стало ограничение предпринимательского риска с сохранением отдельных элементов так называемого «людского» субстрата юридического лица. Возможность отказа от подобных структур связана с изменением позиции законодателя, который, однако, не сделал за последние 15-20 лет каких-либо шагов к созданию преимуществ при выборе организационно-правовых форм юридического лица с наличием ответственности участников по его обязательствам. На наш взгляд, лишь императивные требования в отношении определенных видов деятельности могли бы «заставить» включить подобные организации в современный оборот. Но это была бы грубейшая ошибка, так как хозяйственные товарищества
èиные виды экономически невыгодных конструкций, в принципе, не способны удовлетворить потребности современной предпринимательской деятельности. На практике неоднократно встречались случаи использования таких организационно-правовых форм лишь как внешних буферов, наполняемых иным содержанием, которое не присуще
èпротиворечит самой природе подобных объединений799. Так, примеры использования конструкции хозяйственного товарищества за- частую могут быть квалифицированы в качестве притворной сделки, так как реальные цели и провозглашаемые не совпадают и находятся в противоречии. Происходит сознательное ущемление интересов вклад- чиков. На товарищество возлагаются риски, не предусмотренные данной организационно-правовой формой.
Считается, что в недалеком будущем на смену известной нам градации хозяйственных обществ придет другая, в которой хозяйственное общество будет насчитывать всего две разновидности: общества, права участия в которых (назовем их условно финансовыми инструментами) могут свободно обращаться на специализиро-
799 Казакова А. В., Вилесова О. П. Создание отдельных видов организаций как способ оформления взаимоотношений с дольщиками при жилищном строительстве (на примере коммандитного товарищества) // Законодательство. 2003. ¹ 10.
308 |
309 |
ванном рынке, и общества, отчуждение и приобретение прав учас- |
юридических лиц по мере своего эволюционного развития. Мы воз- |
|||||
тия в которых будет ограничено правом преимущественной покуп- |
вращаемся к первоначальным истокам формирования конструкции |
|||||
ки его участниками800. Однако представляется, что эта смена про- |
юридического лица, когда наряду с данной конструкций параллель- |
|||||
изойдет не только для хозяйственных обществ, но и товариществ |
но применялись и обязательственные конструкции, выполняющие в |
|||||
как организационно-правовой формы. |
обороте схожие функции. Определенные переходные этапы намети- |
|||||
В литературе отмечается, что многие формы объединения лиц |
лись и в системе юридических лиц России, что пока практически |
|||||
или капиталов, за которыми российский закон признает статус юри- |
не находит отражения на уровне доктринальных исследований. Вме- |
|||||
дического лица, в американском законодательстве существуют без |
сте с тем, на наш взгляд, мы находимся в ситуации возникновения |
|||||
такового. Товарищества с ограниченной и неограниченной ответствен- |
нового классификационного вида юридического лица, связанного с |
|||||
ностью не являются юридическими лицами, «гибридные» формы, |
трансформацией традиционной конструкции объединения капитала в |
|||||
имеющие общие черты товариществ и корпораций (акционерная/ |
новую модель, сочетающую в себе признаки как юридического лица |
|||||
паевая компания, тресты и компании с ограниченной ответственнос- |
так и договорного соглашения обязательственной природы. |
|||||
тью (LLC) для некоторых целей признаются самостоятельными |
Е. А. Суханов отмечает, что в других странах также возникают |
|||||
субъектами права, но юридическими лицами, как правило, не явля- |
новые конструкции юридического лица, неизвестные европейскому |
|||||
ются). (…) При этом американская доктрина различает теорию фирмы |
правопорядку. 23 июня 2006 г. в Швейцарии был принят Федераль- |
|||||
и теорию корпорации801. Фирма — не всегда юридическое лицо, ее |
ный закон «О коллективных капиталовложениях» (das Bundesgesetz |
|||||
создание обусловлено в первую очередь потребностью снижения |
«Uber die kollektiven Kapitaleinlagen» — Kollektivanlagegesetz, KAG). Íî- |
|||||
транзакционных издержек упорядочивания экономической деятель- |
вый Закон 2006 г. (KAG) устанавливает «корпоративную альтернати- |
|||||
ности. Корпорация же является способом решения проблем, связан- |
ву» классическим договорным формам коллективных инвестиций в |
|||||
ных с созданием большого количества капитала и ограничением |
виде возможности создания особого юридического лица — «инвести- |
|||||
личной ответственности учредителей (участников, акционеров) по |
ционного общества с переменным капиталом» (Investmentgesellschaft |
|||||
долгам этой самой «юридической фикции». Бессрочность корпора- |
mit variablem Kapital), уже признанного законодательством отдельных |
|||||
ции устраняет необходимость в специальном соглашении, ограничи- |
западноевропейских стран в форме так называемого Societe |
|||||
вающем возврат средств или ликвидацию, ответственность акцио- |
d’Investissement a Capital Variable (SICAV)803 . Главная специфика |
|||||
нера ограничена стоимостью его акций, заемные инвестиции имеют |
этой формы заключается в возможности проведения постоянной |
|||||
дополнительную защиту в виде 1) системы юридических прав в |
эмиссии акций, с одновременным исключением необходимости вне- |
|||||
отношениях менеджмента и любой контролирующей группы акцио- |
сения в устав соответствующих изменений и их последующей реги- |
|||||
неров, 2) разделения капитала корпорации на доли сравнительно |
страции в торговом реестре. SICAV рассматривается швейцарским |
|||||
небольшой ценности, которые могут обладать полной или ограни- |
правом как корпоративная форма «открытых коллективных капита- |
|||||
ченной оборотоспособностью802. Таким образом, налицо просматри- |
ловложений», которая допускает для своих участников свободную |
|||||
вается определенный цикличный виток, который сделала система |
возможность выхода в любое время, как и неограниченную возмож- |
|||||
|
|
|
|
ность приема в любое время новых вкладчиков. Коммандитное то- |
||
|
|
|
|
варищество коллективных капиталовложений в основном соответ- |
||
800 Тарасенко Ю. А. О развитии коммерческих организационно-правовых |
||||||
ствует традиционной модели коммандиты. Отличия состоят в том, |
||||||
форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ) // Корпо- |
||||||
что такая коммандита создается исключительно для целей осуще- |
||||||
рации и учреждения : сб. ст. / отв. ред. М. А. Рожкова. М. : Статут, 2007. |
||||||
ствления коллективных инвестиций, ее комплементариями (полны- |
||||||
801 Познер Р. Экономический анализ права / под ред. В. Л. Тамбовце- |
||||||
ми товарищами) могут стать только акционерные общества, а вклад- |
||||||
âà. ÑÏá., 2004. Ñ. 525—608. |
||||||
чиками (коммандитистами) — только квалифицированные (круп- |
||||||
802 Концепция развития корпоративного законодательства и корпора- |
||||||
тивного управления / раз. НП «Гильдия инвестиционных и финансовых |
|
|
||||
аналитиков» // http://www.vegaslex.ru/images/pubvegas/2005/04/19/ |
803 Суханов Е. А. О развитии статуса компаний в некоторых европей- |
|||||
|
|
|
|
|
||
0000003020/Kontseptsiya.doc (дата обращения: 15.10.2009). |
ских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. ¹ 2. |
310 |
311 |
ные) инвесторы (ст. 98 KAG), в роли которых обычно выступают |
Учредитель доверительного управления передает имущество в до- |
|||
пенсионные и страховые фонды и тому подобные организации804. |
верительное управление управляющей компании для объедине- |
|||
Еще в 2001 г. был принят закон об инвестиционных фондах, |
ния этого имущества с имуществом иных учредителей довери- |
|||
нацеленный на регулирование отношений, связанных с привлечением |
тельного управления и включения его в состав фонда на опреде- |
|||
денежных средств и иного имущества путем размещения акций или |
ленный срок, а управляющая компания обязуется осуществлять |
|||
заключения договоров доверительного управления в целях их объе- |
управление имуществом в интересах учредителя доверительного |
|||
динения и последующего инвестирования в различные объекты, пре- |
управления808. |
|||
дусмотренные законом805. Предусматривается возможность создания |
Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» устанавли- |
|||
различных фондов. Так, акционерный инвестиционный фонд являет- |
вает, что имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, |
|||
ся открытым акционерным обществом, исключительным предметом |
принадлежит пайщикам на праве общей долевой собственности. |
|||
деятельности которого является инвестирование имущества в ценные |
Однако в литературе неоднократно ставился вопрос о необходимос- |
|||
бумаги и иные объекты. А паевой инвестиционный фонд определяет- |
ти использования либо категории общности обязательственных прав, |
|||
ся как обособленный имущественный комплекс, состоящий из иму- |
которая практически не регламентирована действующим законода- |
|||
щества, переданного в доверительное управление управляющей ком- |
тельством, либо использоваться право собственности фонда как способ |
|||
пании учредителем (учредителями) доверительного управления с ус- |
обособления имущества809. |
|||
ловием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей |
Сама правовая природа инвестиционных фондов недостаточно |
|||
доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе |
изучена и не нашла четкого закрепления в законе. Достаточно резко |
|||
такого управления, доля в праве собственности на которое удостове- |
в литературе высказываются о негативном заимствовании из зару- |
|||
ряется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. При |
бежной (американской) правовой системы новой разновидности |
|||
этом паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом. |
имущественного комплекса и новой для (континентальной) право- |
|||
Целью создания подобных фондов является аккумуляция фи- |
вой системы ценной бумаги (инвестиционного пая)810. Нет единства |
|||
нансовых средств, иного имущества и управление им в интересах |
во мнении, какая именно концепция была положена в основу пост- |
|||
вкладчиков. Таким образом, данные формы объединение являются |
роения всей модели инвестиционного фонда в России — концепция |
|||
финансовыми институтами (коллективными инвесторами), привле- |
|
|
||
кающие средства большого числа инвесторов для объединения их в |
вов паевых инвестиционных фондов» ¹ 08-19/пз-н (ред. от 29.12.2009) // |
|||
единый денежный пул с последующим размещением на рынке цен- |
Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной вла- |
|||
ных бумаг и/или инвестированием в объекты недвижимости806. Ïðè |
ñòè. 2008. ¹ 30. |
|
||
этом участники подобных объединений ранжируются, так, напри- |
808 Постановление Правительства РФ от 25.07.2002 «О Типовых пра- |
|||
мер, акции (инвестиционные паи) инвестиционных фондов, относя- |
вилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фон- |
|||
щихся к категориям фондов прямых инвестиций, фондов особо |
дом» ¹ 564 (ред. от 01.09.2008) // СЗ РФ. 2002. ¹ 31. Ст. 3113; Постановле- |
|||
рисковых (венчурных) инвестиций, кредитных фондов и хедж-фон- |
ние Правительства РФ от 27.08.2002 «О Типовых правилах доверительного |
|||
дов, предназначены только для квалифицированных инвесторов807. |
управления открытым паевым инвестиционным фондом» ¹ 633 (ред. от |
|||
|
|
27.10.2008) // СЗ РФ. 2002. ¹ 35. Ст. 3385; Постановление Правительства |
||
|
|
РФ от 18.09.2002 «О Типовых правилах доверительного управления интер- |
||
804 Суханов Е. А. О развитии статуса компаний в некоторых европей- |
||||
вальным паевым инвестиционным фондом» ¹ 684 (ред. от 24.12.2008) // |
||||
ских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. ¹ 2. |
ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 39. Ñò. 3788. |
|||
805 Ст. 1 Федерального закона от 29.11.2001»Об инвестиционных фон- |
809 Зайцев О. Р. Право общей собственности на паевой инвестицион- |
|||
äàõ» ¹ 156-ÔÇ (ðåä. îò 25.11.2009) // ÑÇ ÐÔ. 2001. ¹ 49. Ñò. 4562. |
ный фонд // Журнал российского права. 2005. ¹ 9.; Îí æå. Договор дове- |
|||
806 Гинатулин А. Р. Паевые инвестиционные фонды как одна из форм |
рительного управления паевым инвестиционным фондом. М., 2007. |
|||
привлечения инвестиций // Право и экономика. 2001. ¹ 6. |
810 Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Паевой инвестиционный фонд и ин- |
|||
807 Приказ ФСФР РФ от 20.05.2008 «Об утверждении Положения о |
вестиционный пай: некоторые проблемы правовой природы, вызванные ре- |
|||
составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и акти- |
цепцией зарубежного права // Банковское право. 2008. ¹ 3. |
312 |
313 |

единого договора или множества договоров811. Естественно, это лишь подчеркивает определенные трудности в определении оптимальной формы существования данного явления в праве. Кроме того, оче- видно, что весь поиск этой модели находится в системе координат функционального предназначения института юридического лица812, где лишь традиции, субъективные предпочтения разработчиков и общие парадигмы законодательной политики определяют выбор используемого правового средства — обязательственная конструкция или модель юридического лица.
В. К. Андреев считает, что «в предпринимательской деятельности общества главным фактором является имущество, вносимое в уставный капитал участниками, управлять которым вправе профессионально подготовленные лица…»813. Однако в реальной действительно данное положение не соответствует действительности. Нет требований к профессиональному выполнению функции управления, а все попытки повысить требования к ответственности лиц, входящих в состав органов управления юридическими лицами, наталкиваются на ряд научно-практических проблем. Данное обстоятельство может стать одной из ключевых причин перехода к новым формам коллективного управления инвестициями, так как действующие организационно-правовые формы юридических лиц не отвечают требованиям к профессионализму и ответственности.
Несмотря на отсутствие единого понимания значение института коллективных инвестиций и его правового оформления, некоторые российские банки стали понимать те преимущества, которые он
811Обзор мнений см.: Зайцев О. Р. Структура договорных связей в паевом инвестиционном фонде // Цивилист. 2005. ¹ 4.
812Анализ положений закона, иных правовых актов, таких, например, как Приказа ФСФР РФ от 07.02.2008 «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда» ¹ 08-5/пз-н (ред. от 22.12.2009) подтверждает наш вывод о применимости конструкции юридического лица к любому виду инвестиционного фонда. При этом основным требованиям к формированию новой модели должны стать предварительная научная проработка вопросов построения требуемой конструкции и воля законодателя к отходу от привычных нам традиционных организационно-правовых форм юриди- ческого лица.
813Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: На- учные очерки. М. : Статут : РАП, 2008. С. 58.
предоставляет814. Это подтверждает необходимость подобной правовой модели для формирующихся общественных, экономических потребностей, является той средой, которая диктует наличие условий для появления нового договорного типа взаимодействий, в том числе путем формирования новой конструкции юридического лица. В противном случае российский будет продолжать осваивать те правовые конструкции, которые по большому счету уже не имеют будущего815.
Âэтом же контексте нужно анализировать и отказ от дальнейшего использования таких организационно-правовых форм как государственная корпорация и государственная компания. В. П. Мозолин верно обозначил связь использования данных ОПФ в условиях перехода страны к инновационной рыночной экономике816, когда требуется для развития инновационно-базовых отраслей экономики огромные первоначальные капиталовложения. Государственная корпорация позволила объединить функции частноправового характера
èпублично-правовые функции. По мнению В. П. Мозолина экономической основой сочетания этих функций является инновацион- но-управленческий характер деятельности госкорпораций и предоставленное им право государственной собственности на принадлежащее имущество817.
Âсвязи с первостепенным значением имущественной обособленности юридического лица как его основного признака, в Концепции развития законодательства о юридических лицах предложено ввести для некоммерческих организаций, предполагающих осуществлять предпринимательскую деятельность, обязанность формирования уставного капитала в размере и в порядке, действующем для коммерческих организаций (см. п. 2.7 § 2 подраздела 6 раздела II Концепции). Однако данное предложение находит понимание далеко не у всех специалистов и должно быть подвергнуто всестороннему анализу и оценке, так как это приведет к существенному ограничению участия граждан в подобных организациях и создаст иную угрозу — формирование непредпринимательских организаций учас-
814Буркова А. Ю. Банки как агенты паевых инвестиционных фондов // Банковское право. 2005. ¹ 4.
815Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе (дискуссионные проблемы) // Журнал российского права. 2005. ¹ 7.
816Мозолин В. П. Государственная корпорация vs акционерное общество // Журнал российского права. 2010. ¹ 5. С. 19.
817Òàì æå.
314 |
315 |

тниками предпринимательского оборота, в том числе и с целью ограничения независимости некоммерческого сектора экономики, формирования подконтрольной крупному бизнесу социальной среды. Подобное предложение может быть реализовано (в какой-то степени) лишь при установлении четких правил в отношении ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, что, отсутствует не только в Концепции, но и современной доктрине гражданского права, так как существующие разработки достаточно разрознены и не обладают универсальным характером. Что же касается существенного увеличения минимального размера уставного капитала хозяйственных обществ, то это предложение давно назрело и требует скорейшего решения. При этом разработчики Концепции верно определили, что большинство граждан России должны будут выбрать иные организационно-правовые формы юридического лица с целью реализации своей экономической активности. Вместе с тем вызывает возражение отсутствие четких проработанных предложений по изменению законодательства о кооперативах, которые станут одной из единственных перспективных альтернативных форм. Возможность развития хозяйственных товариществ и индивидуального предпринимательства без образования юридического лица, также крестьянских (фермерских) хозяйств не представляется перспективной идеей в связи с наличием неограни- ченной ответственности по обязательствам, что делает подобный вариант менее перспективным в сравнении с существующими режимами функционирования хозяйственных обществ.
Требует кардинальной смены политической и законодательной парадигмы и изменение подхода к еще одному из признаков юриди- ческого лица, наличие которого отстаивается нами в первой главе исследования. Речь идет о государственной регистрации юридического лица как легитимации субъекта права. В настоящее время в России фактически существует две системы государственной регистрации юридических лиц. Общий порядок связан с государственной регистрацией коммерческих юридических лиц и ряда некоммерческих и представляет собой, по сути, регистрацию нового налогоплательщика, так как качественный анализ документов, предъявляемых к регистрации, не проводится818. Это ставит под сомнение реализацию принципа законности при осуществлении легитимации субъек-
818 Предусмотрен положениями Федерального закона РФ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹129 – ФЗ (ред. от 27.12.2009 г.) // СЗ РФ. 2001. ¹ 33 (Часть I). Ст. 3431.
та в данном случае. Второй вариант государственной регистрации применим в отношении общероссийских и международных общественных объединений, политических партий, отделений международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, торгово-промышленных палат, созданных на территории нескольких субъектов Российской Федерации, общественных объединений, политических партий и иных некоммерческих организаций, на которые распространяется специальный порядок государственной регистрации некоммерческих организаций, установленный ФЗ «О некоммерческих организациях», за исключением потребительских кооперативов, товариществ собственников жилья, садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан, учреждений819. Специальный порядок предусматривает проведение правовой экспертизы представленных документов, проверку соблюдения не только порядка оформления документов, но и соответствие их содержания требованиям законодательства РФ, достоверность и непротиворечивость представленных сведений. Перечень оснований для отказа в исполнении государственной функции по принятию решения о государственной регистрации820 значительно шире соответствующего перечня, предусмотренного ст. 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Необходимо ужесточение соответствующих правил общей регистрации с передачей функций по ведению единого реестра подразделению Министерства юстиции, что возвращает нас к изначальной логике развития данного института, закрепленной в первоначальной редакции ст. 51 ГК РФ.
Предлагаемые изменения ГК РФ в части регламентирующей государственную регистрацию юридических лиц можно сгруппировать по следующим блокам:
819См. также: Приказ Минюста РФ от 31.03.2009 г. «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством юстиции Российской Федерации государственной функции по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций» ¹ 96 // Российская газета. ¹ 76. 30.04.2009г.); Постановление Правительства РФ от 15.04.2006 г. «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»
¹212 // ÑÇ ÐÔ. 2006. ¹ 17. (2 ÷.). Ñò. 1869.
820П. 44 Административного регламента исполнения Министерством юстиции Российской Федерации государственной функции по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций от 31.03.2009 г.
316 |
317 |
6) Изменение государственного органа, осуществляющего го- |
9) Признание государственной регистрации юридического лица |
||
сударственную регистрацию юридических лиц. В соответствии с п.1 |
недействительной может осуществляться только в судебном поряд- |
||
ст. 51 ГК РФ это орган юстиции. |
ке при наличии грубого нарушения закона, носящих неустранимый |
||
7) Установление принципов ведения реестра — достоверность и |
характер. |
|
|
законность. Принцип достоверности: Лицо, добросовестно полагаю- |
10) Устанавливается обязанность для юридического лица, заре- |
||
щееся на данные единого государственного реестра юридических лиц, |
гистрированного на территории иностранного государства, предос- |
||
вправе исходить из того, что они соответствуют действительным |
тавляющего льготный режим налогообложения и (или) не требую- |
||
обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе ссылаться на данные, |
щего предоставления им раскрытия информации при проведении |
||
невнесенные в реестр, на их недостоверность. Исключение составля- |
финансовых операций, депонировать информацию о своих учреди- |
||
ют лишь случаи возбуждения и расследования уголовных дел, свя- |
телях (участниках) и выгодоприобретателях в уполномоченном го- |
||
занных с внесением данных в реестр. Юридическое лицо обязано |
сударственном органе юстиции, если они намереваются осуществ- |
||
возместить другим участникам оборота убытки, ставшие следствием |
лять предпринимательскую деятельность на территории Российской |
||
непредставления, несвоевременного представления или представле- |
Федерации. Перечень указанных государств определяется уполно- |
||
ния недостоверных данных в реестр. Принцип законности: |
моченным государственным органом. |
||
Установлена обязанность уполномоченного государственного органа |
Конкретизация перечисленных положений Кодекса будет реа- |
||
юстиции проводить правовую экспертизу представляемых докумен- |
лизована в законе о государственной регистрации юридических лиц. |
||
тов — проверку законности оснований государственной регистрации |
Однако закрепление на уровне ГК РФ основных начал, определяю- |
||
и достоверность данных включаемых в реестр, а также соответствие |
щих характер и содержание всего процесса государственной регист- |
||
законодательству содержания устава. Уполномоченный государствен- |
рации юридических лиц, имеет важное системообразующее значе- |
||
ный орган юстиции заблаговременно обязан сообщить заинтересован- |
ние для развития правового регулирования в этой сфере обще- |
||
ным лицам о предстоящей государственной регистрации изменений |
ственных отношений. |
|
|
устава и о предстоящем включение данных в реестр. Указанные лица |
В последнее время серьезной проблемой становится расшире- |
||
имеют право представить возражения относительно предстоящей ре- |
ние сферы употребления термина «корпорация» в отечественном за- |
||
гистрации, которые уполномоченный орган обязан рассмотреть. |
конодательстве и правовой науке. Современное стремление законода- |
||
8) Установлены основания отказа в государственной регистра- |
теля приблизить режим деятельности отдельных организаций под |
||
ции юридических лиц (п. 5 ст. 51 ГК РФ), значительно расширяю- |
нормативную базу юридических лиц, признаваемых корпорациями, |
||
щие существующий перечень в законе о государственной регистра- |
отражает государственную политику в корпоративном секторе. В на- |
||
ции юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Отказ |
стоящее время на фоне процессов глобализации и концентрации ка- |
||
в государственной регистрации юридического лица, а также во вклю- |
питалов отдельных компаний приходится вести речь о корпоратиза- |
||
чении данных о нем в единый государственный реестр юридических |
ции юридических лиц как неизбежном и очевидном правовом и |
||
лиц допускается в случаях: |
экономическом явлении821. Однако выводы, полученные нами при |
||
• |
непредоставления документов, предусмотренных законом; |
проведении настоящего исследования, подтверждают наличие серьез- |
|
• предоставления не соответствующих закону или недосто- |
ной опасности реализации данной тенденции. Иные виды юридичес- |
||
верных данных о юридическом лице; |
ких лиц, не относящиеся к корпорации как классификационному |
||
• |
несоответствия содержания устава юридического лица закону; |
типу, обладают спецификой, которая должна учитываться законода- |
|
• |
наличия в уставе положений, противоречащих основам пра- |
телем. Принцип аналогии при регулировании системы юридических |
|
вопорядка или нравственности; |
лиц крайне негативно скажется на всей правоприменительной дея- |
||
• |
создания юридического лица в противоречии с законом; |
тельности, что уже неоднократно было продемонстрировано при ре- |
|
• неправомерного использования юридическим лицом фир- |
|
|
|
менного наименования; |
821 Кирилловых А. А. Государственная политика и формы корпоратиза- |
||
• |
в иных случаях, установленных законом о государственной |
ции в России // Гражданское право. 2007. ¹ 3. |
|
регистрации юридических лиц. |
|
|
|
318 |
|
319 |