Добавил:
Upload Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Литература / Serova_Problemy_klassifikatsii_yuridicheskikh_lits

.pdf
Скачиваний:
64
Добавлен:
17.03.2016
Размер:
774.11 Кб
Скачать

предприятий, нет единства во мнениях о судьбе кооперативов. Что

тия в обороте путем использования такой формы, которая позволя-

касается последних, то юридические лица, создаваемые в организа-

ет, сохраняя определенную степень личной зависимости, использо-

ционно-правовой форме производственного и потребительского

вать все преимущества конструкции корпоративного юридического

кооператива, вообще не укладываются в традиционное представле-

лица. При этом основные признаки этой конструкции «защищены»

ние о делении организаций на коммерческие и некоммерческие.

от воздействия формального характера правовых норм. Именно в

Т. В. Сойфер отмечает, что ряд ученых ратуют за законодательное

кооперативах мы наблюдаем наиболее оптимальное сочетание иму-

признание потребительских кооперативов коммерческими органи-

щественной обособленности самого юридического лица и субсиди-

зациями783. Основным доводом в пользу этого мнения может слу-

арной ответственности участников (но в ограниченном размере),

жить предоставленное потребительским кооперативам право заня-

использование формализованной организационной структуры с со-

тия предпринимательской деятельностью и возможность распреде-

хранением элементов «производственной демократии», позволяю-

ления полученных доходов между его членами784. Однако существует

щей членам кооператива в значительно большей степени, чем в

и прямо противоположное мнение, основывающееся на необходи-

традиционных корпорациях воздействовать на формирование реше-

мости учета природы потребительской кооперации785. Несмотря на

ний всей системы управления кооперативом. Только учет назван-

включение общепризнанных принципов международного права в ка-

ных особенностей на уровне закон, отказ от «второстепенности»

честве составной части гражданского законодательства, российское

данной организационно-правовой в сравнении с предпринимательс-

право не отличается стремлением учитывать накопленный мировым

кими корпорациями, учет международной практики регулирования

сообществом опыт как регулирования деятельности кооперативов,

позволит кооперативам стать равноценными участниками системы

так и определения его правового статуса в целом. Отличительной

юридических лиц, реализуя при этом свое истинное назначение,

особенностью кооперативов является наличие собирательного ха-

направленное на учет интересов граждан. В этом смысле деятель-

рактера отдельных внутренних элементов строения правовой моде-

ность кооперативов является не в меньшей степени социально-ори-

ли, что не позволяет четко отнести их к той или иной классифика-

ентированной, чем деятельность некоммерческих организациях, под-

ции. Они обладают признаками корпорации, но одновременно тяго-

падающих под данное определение.

теют к классификационному виду «товарищества», являются

Перечень организационно-правовых форм НКО предлагается

совокупностью черт как объединения лиц, так и объединения капи-

значительно сократить (п. 3.4 Концепции), закрепив в ГК сравни-

талов. Что же касается их участия в предпринимательской деятель-

тельно небольшое число основных «моделей» таких юридических

ности, то оно не может быть в принципе положено в основу подраз-

лиц, учитывающих юридические (гражданско-правовые) различия

деления кооперативов на отдельные видовые группы. Причины спе-

их статуса, а не различия в сфере их деятельности786. Действитель-

цифики данной юридической конструкции обнаруживаются при

но, подобный шаг уже давно стал объективной необходимостью.

анализе целей формирования этого вида юридического лица. Это

Однако унификация имеющихся в действующем законодательстве

всегда объединение, но объединение граждан, стремящихся реализо-

видов некоммерческих организаций путем сведения их к базовым

вать свою экономическую активность путем опосредованного учас-

 

 

 

 

786 Помимо сокращения видов некоммерческих юридических лиц, ве-

783 Суханов Е. А. Некоммерческие организации как юридические лица

дутся споры о необходимости уточнения (в части его уменьшения) перечня

// Хозяйство и право. 1998. ¹ 4. С. 11; Сидоров В. Н. Правосубъектность

организационно-правовых форм коммерческих организаций. Предложение

некоммерческих организаций. М., 2007. С. 15; Чаркин С. А. Правовой статус

о приведении данного перечня в соответствие с западными стандартами

сельскохозяйственных кооперативов // Современное право. 2008. ¹ 5.

было отражено еще в Концепции развития корпоративного законодатель-

Ñ. 66—67. Öèò. ïî: Сойфер Т. В. К вопросу о правовом статусе некоммер-

ства и поддержано ведущими учеными, так как существующие недостатки

ческих организаций // Журнал российского права. 2009. ¹ 1.

оказывают негативное влияние на пути иностранных инвестиций и между-

784 См. более подробно: Андреев В. К. О праве частной собственности в

народной торговли, усиления защиты прав и интересов участников юриди-

России (критический очерк). М., 2007.

ческих лиц и их кредиторов (см.: Попондопуло В. Ф. Формы осуществления

785 Сойфер Т. В. К вопросу о правовом статусе некоммерческих органи-

предпринимательской деятельности на территории России // Предприни-

заций.

 

мательское право. 2005. ¹ 4).

300

301

организационно-правовым формам должна осуществляться исклю- чительно на основе всестороннего использования положительного опыта применения на практике организационно-правовых форм, введенных в российский оборот с 1996 года. Ориентиром законотвор- ческой деятельности (равно как и научно-исследовательских разработок) должно стать соблюдение правила равновесия преимуществ и недостатков, фиксируемых конкретной организационно-правовой формой юридического лица787.

Переход к определенному логическому набору организацион- но-правовых форм юридических лиц является актуальной задачей, имеющей не только теоретическое, но и практическое значение. Типичные формы связаны с основными целями создания конструкции юридического лица:

объединение лиц (предпринимательские корпорации, товарищества, ассоциации, общественные организации);

обособление («персонализация») имущества в обороте (уч- реждение);

формирование имущественной базы для достижения обозначенных учредителями целей деятельности организации (фонды).

Набор соответствующих этим целям организационно-правовых форм варьируется в зависимости от определенной политической ситуации, экономических условий, национальных и общественных традиций. «Выход» за пределы этой логики чреват риском утраты эффективности всего механизма регулирования данных отношений, так как появляются перекосы в объеме регламентации для различ- ных организационно-правовых форм, фрагментарное представление отдельных видов юридических лиц в законодательстве. В результате возникает дезориентация участников оборота, стремление «ухода» к тем формам, где регулирование практически отсутствует, что формирует почву для различного рода злоупотреблений.

В российском гражданском праве единые подходы к определению указанного набора ключевых организационно-правовых форм отсутствует. При этом предпринимаются попытки использования зарубежного опыта, далеко не всегда оптимального с точки зрения соответствия отечественным условиям. Так, например, несмотря на удачное использование в иных правопорядках аналога модели не-

787 Концепция развития корпоративного законодательства и корпоративного управления / раз. НП «Гильдия инвестиционных и финансовых аналитиков» // http://www.vegaslex.ru/images/pubvegas/2005/04/19/ 0000003020/Kontseptsiya.doc (дата обращения: 15.10.2009).

правосубъектных организаций (аналог общественных организаций без статуса юридического лица) по отношению к коммерческим организациям (корпорации de facto)788, в России это недопустимо, с учетом той правоприменительной практики, которая складывалась на протяжении последних лет в корпоративных отношениях.

Отказ от большинства действующих организационно-правовых форм может привести к отрицательным последствиям, с учетом востребованности отдельных форм, их модификации под российские условиям вне зависимости от источника заимствования. Так, например, автономная некоммерческая организация стала достаточ- но удачной формой замены учреждения. Несмотря на первоначальный искусственный характер внедрения данной организационно-пра- вовой формы, равно как и некоммерческого партнерства, оснований для отказа от них в настоящее время не так много.

Наиболее болезненным представляется отказ от форм, основанных на ограниченных вещных правах, таких как право хозяйственного ведения и право оперативного управления, что связано и с элементами традиции, и с отсутствием четкой позиции государства относительно определения перспектив их сохранения, отсутствия адекватной замены, с точки зрения эффективности управления имуществом собственника – публично-правового образования789. В Концепции предлагается оставить в перспективе только казенные предприятия с правом оперативного управления790. Однако Е. А. Сухановым отмечается проблема существования при этом права на земельный

788Более подробно об этом предложении см.: Степанов Д. И. В поисках критерия разграничения юридических лиц на типы и принципа обособления некоммерческих организаций // Вестник гражданского права. 2007.

¹3.

789Постановление Правительства РФ от 09.09.1999 «О Концепции управления государственным имуществом и приватизации в Российской Федерации» ¹ 1024 (ред. от 29.11.2000) // СЗ РФ. 1999. ¹ 39. Ст. 4626; Федеральный закон от 14.11.2002 «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» ¹ 161-ÔÇ (ðåä. îò 01.12.2007) // ÑÇ ÐÔ. 2002.

¹48. Ñò. 4746.

790Идея о сокращении численности унитарных предприятий поддерживается многими учеными. При этом ставятся обоснованные вопросы о нецелесообразности дробления права оперативного управления на категории (в отношении казенных предприятий, государственных и муниципальных учреждении различных типов) (см. обзор мнений: Оболонкова Е. В. Перспективы сохранения унитарных предприятий в действующем российском законодательстве // Журнал российского права. 2010. ¹ 6. С. 13—19.

302

303

участок, ведь «вещное» право оперативного управления, родившееся и существовавшее в условиях национализации земли, в отли- чие от всех других («нормальных», классических) ограниченных вещных прав принципиально неприменимо к земельным участкам

— важнейшим недвижимым вещам791. Однако некоторыми авторами, как уже отмечалось в главе третьей настоящей работы и проблема, и задача ее разрешения ставится более глобально — путем принципиального изменения самого характера и содержания ограниченного вещного права на конструкцию права персонифицированной собственности, применяемое в рамках существующих форм собственности — частной, государственной и муниципальной, — предусмотренных Конституцией Российской Федерации792. Обсуждение данного предложения, на наш взгляд, должно иметь позитивные последствия, в связи с совершенно четко обозначившийся тенденцией поиска новых форм для так называемых государственных юридических лиц. Попытки искусственного сдерживания данного поиска вряд ли будут иметь какой-либо успех. В настоящее время в отечественной системе юридических лиц отсутствуют необходимые формы для обеспечения участия пуб- лично-правовых образований в экономических отношений. При этом несомненным недостатком всего предыдущего периода регулирования, являлось отсутствие стремления законодателя хотя бы в какой-то степени скорректировать природу унитарных предприятий с использовавшейся в законе моделью. Большинство авторов сходилось во мнении, что унитарному предприятию как юридическому лицу больше присущи признаки учреждения, чем коммерческой организации. Это противоречит сущности данной организации как профессионального управляющего государствен-

791 Суханов Е. А. Ю. К. Толстой и очередные задачи отечественной цивилистики.

792 Названное право будет соответственно именоваться правом персонифицированной частной собственности, правом персонифицированной государственной собственности и правом персонифицированной муниципальной собственности. В соотношении с правом собственности, принадлежащим юридическому лицу, например акционерному обществу, или физическому лицу, либо Российской Федерации, субъекту Российской Федерации, муниципальному образованию, право персонифицированной собственности должно предоставляться организации, создаваемой учредителем (учреждению, унитарному предприятию и др.) (см.: Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе (дискуссионные проблемы) //Журнал российского права. 2005. ¹ 7).

ным имуществом793. И в этом дополнении есть очень важное заме- чание, так как ни унитарное предприятие, ни акционерное общество (также использовавшееся) не могут, в принципе, выполнять функцию управления имуществом. Переход к государственным корпорациям и компаниям и стал попыткой создания такой модели. Однако сам подход к изменению действовавшей системы юридических лиц, не учитывающий, в том числе и принципиальности классификационного деления организаций на виды, не мог не оказаться провальным по своему результату. Вместе с тем, следует признать, что и Концепция развития гражданского законодательства вновь не содержит в себе такой модели, которая была бы в состоянии реализовать функцию управления государственной собственностью.

Попытки внедрения таких организационно-правовых форм как государственные корпорации и компании являются подтверждением актуальности внедрения новых моделей и конструкций. Неудачи использования названных видов юридического лица определяются не только отсутствием доктринальной проработки данного вопроса, но и выбранным механизмом их внедрения в существующую систему юридических лиц. Учитывая возможность расширения перечня некоммерческих организаций, без изменений ГК РФ, и был использован именно этот способ, не отвечающий по своей сущности той задаче, которая стояла перед разработчиками.

Возвращаясь к вопросу об изменении системы юридических лиц путем сокращения числа организационно-правовых форм юридических лиц и дальнейшего закрепления в законодательстве и на практике экономически выгодных конструкций, необходимо отметить следующее. Практически однозначно оценивается предложение о нецелесообразности одновременного существования в российском гражданском праве сходных по своим функциям разновидностей юридических лиц: общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества, так как само деление акционерного общества на типы давно было поставлено под сомнение. Схожие позиции неоднократно были озвучены и в отношении иных видов юридического лица, в частности, хозяйственных товариществ, общества с дополнительной ответственностью, унитарного предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения. Между обществом с ограниченной ответственностью и обществом с дополни-

793 Каменева К. О. Предприятие в Российской Федерации: имущественный комплекс в соотношении с организационно-правовой формой : автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2007. С. 9.

304

305

тельной ответственностью степень близости можно определить как тождественную. В связи с этим использование на практике органи- зационно-правовой формы общества с дополнительной ответственностью сводится к минимуму. В обществе с дополнительной ответственностью в большей степени, чем в обществе с ограниченной ответственностью проявляется товарищеский характер взаимоотношений между участниками. Это следует из положений п. 1 ст. 95 ГК РФ, в котором при банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. И эта особенность общества также противоречит современным тенденциям развития корпораций, где личные элементы все больше вытесняются794.

Наличие лишь одной статьи в ГК РФ, непосредственно связанной с ОДО, свидетельствует о ее второстепенном значении. Это своеобразное дополнение, видоизменение общества с ограниченной ответственностью. Общество с дополнительной ответственностью выступало ранее (под названием общество с ограниченной ответственностью) как переходная форма от хозяйственных товариществ (с присущей им высокой степенью ответственности участников) к иным организационно-правовым формам юридических лиц, прежде всего, акционерным обществам. В современных условиях экономи- ческого оборота подобная форма ограничений ответственности уча- стников, не подкрепленная законодательными инициативами, не находит поддержки среди предпринимателей, что явилось одной из предпосылок отказа от ее использования в дальнейшем.

На практике возникает закономерный вопрос о схожести двух организационно-правовых форм — общества с ограниченной ответственностью и закрытого акционерного общества795. Практически все

794Отдельные авторы считают, что правильнее было бы назвать общество с ограниченной ответственностью обществом с ограниченным риском убытков участников, а общества с дополнительной ответственностью называть обществом с риском дополнительных (субсидиарных) убытков участников. Но изменение наименования не внесет ясности в решении вопроса о целесообразности существования в системе российского гражданского права двух юридических лиц, выполняющих сходные экономические функции (см.: Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 19.

795О проблеме дублирования схожих организационно-правовых форм — закрытого акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью неоднократно писали в литературе (например, см.: Маковский А. Л. ГК РФ действует. Что дальше? // эж – ЮРИСТ. 2003. ¹ 46).

исследователи, особенно сталкивающиеся с зарубежным правом, в том числе европейским, отмечают нецелесообразность одновременного существования данных разновидностей коммерческих организаций. На самом деле они играют практически одну и ту же роль в гражданском обороте. В основном, ориентированы на малый и средний бизнес, допускают «закрытость» состава участников, возможность контроля над изменением состава участников и соотношением размера долей последних в уставном капитале. В отношении

ООО и ЗАО законодатель предъявляет одинаковые требования к минимальному размеру уставного капитала, предельному количе- ству учредителей (участников), системе управления в обществах. ЗАО и ООО являются самостоятельными хозяйствующими субъектами, несут ответственность всем принадлежащим им имуществом. Данные общества не отвечают по обязательствам своих участников, равно как и последние не несут ответственности (по общему правилу) по обязательствам созданного ими хозяйственного общества. Основным отличием данных юридических лиц друг от друга является отсутствие акций в ООО и отсутствие в ЗАО проблем, связанных с реализацией участниками права на выход из состава общества, как это предусмотрено ст.26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Таким образом, закрытое акционерное общество не может выполнять функции «обычного», открытого акционерного общества: аккумулировать значительные денежные средства, участвовать в фондовой деятельности и пр. Кроме того, для потенциальных инвесторов «закрытость» данных обществ является одним из основных препятствий при решении вопроса о предоставлении денежных средств. В российских условиях выбор организационно-правовой формы ЗАО для создания предпринимательской организации был целесообразен при множественном учредительстве. В этом случае участники были застрахованы от нежелательных финансовых потерь, связанных в ООО с выплатой выходящему участнику действительной стоимости доли. Причины присутствия в законодательстве Российской Федерации формы закрытого акционерного общества в конце XX века после проведения масштабной и скоропалительной приватизации были ясны: «руководство многих предприятий (акционерных обществ) опасается выпуска акций в открытую продажу»796. Это было связано и с отсутствием знаний и опыта

796 Петухов В. Н. Корпорации в российской промышленности: законодательство и практика. М., 1999. С. 76.

306

307

управления, участия в фондовой деятельности, страхом перед поглощениями и т. п. Однако в настоящее время многие из этих причин не являются актуальными и отечественная система юриди- ческих лиц должна стать более четкой и логичной, не неся на себя отпечаток дестабилизации 90-х годов XX века.

Изменение правового статуса хозяйственных обществ продиктованы также целями системного реформирования экономической сферы. Так, возможность широкого использования этих видов юридических лиц мелким и средним бизнесом рассматривается как одна из причин рейдерства и иной недобросовестной практики делового оборота797. И в целом эти предложения были учтены при подготовке проекта ГК. Однако далеко не в полной мере были реализованы последующие предложения тех же авторов о необходимости развития таких форм как индивидуальное предпринимательство и хозяйственные товарищества. Никаких стимулирующих норм, направленных на уменьшение негативного воздействия от «перевода» хозяйственных обществ в сферу крупного бизнеса в проекте нет, да и не может быть. Система мер, стимулирующая выбор экономически невыгодных организационно-правовых форм предпринимательской деятельности, не может определяться нормами гражданского законодательства. Это прерогатива налогового, финансового права, административного законодательства в целом.

Нам представляется актуальным рассмотрение предстоящих изменений не только в части отдельных видов юридического лица, сколько обнаружение неких обобщенных тенденций, основных параметров изменений самой системы.

Н. В. Козлова в целом высказывала схожую точку зрения по данному вопросу798 (в том числе в части сокращения организацион- но-правовых форм и уточнения разновидностей некоммерческих организаций). Однако она считает, что в ближайшем будущем экономически выгодные структуры перестанут превалировать в системе юридических лиц. В связи с этим существенно возрастет роль таких организационных форм как, например, хозяйственны товариществ. Несомненно, что эта позиция соответствует интересам не только общества в целом, но и отдельным субъектам гражданского

797Сарбаш С. В. назвал данную практику сомнительной, указав также на необходимость ее скоренения (см.: Сарбаш С. В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. ¹ 4.

798Ñì.: Козлова Н. В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории : учеб. пособие. М., 2003. С. 265—290.

оборота, уже успевшим столкнуться с псевдосамостоятельными организациями. Однако система юридических лиц всегда формировалась на основе эволюционного принципа, связанного с отбором наиболее жизнеспособных конструкций, отражающих в праве реально существующие экономические модели. Неслучайно в конце XIX века немецкие предприниматели «потребовали» создание некой идеальной формы юридического лица, выполнившей социальный заказ времени. Речь идет об обществе с ограниченной ответственностью, основной функцией которого стало ограничение предпринимательского риска с сохранением отдельных элементов так называемого «людского» субстрата юридического лица. Возможность отказа от подобных структур связана с изменением позиции законодателя, который, однако, не сделал за последние 15-20 лет каких-либо шагов к созданию преимуществ при выборе организационно-правовых форм юридического лица с наличием ответственности участников по его обязательствам. На наш взгляд, лишь императивные требования в отношении определенных видов деятельности могли бы «заставить» включить подобные организации в современный оборот. Но это была бы грубейшая ошибка, так как хозяйственные товарищества

èиные виды экономически невыгодных конструкций, в принципе, не способны удовлетворить потребности современной предпринимательской деятельности. На практике неоднократно встречались случаи использования таких организационно-правовых форм лишь как внешних буферов, наполняемых иным содержанием, которое не присуще

èпротиворечит самой природе подобных объединений799. Так, примеры использования конструкции хозяйственного товарищества за- частую могут быть квалифицированы в качестве притворной сделки, так как реальные цели и провозглашаемые не совпадают и находятся в противоречии. Происходит сознательное ущемление интересов вклад- чиков. На товарищество возлагаются риски, не предусмотренные данной организационно-правовой формой.

Считается, что в недалеком будущем на смену известной нам градации хозяйственных обществ придет другая, в которой хозяйственное общество будет насчитывать всего две разновидности: общества, права участия в которых (назовем их условно финансовыми инструментами) могут свободно обращаться на специализиро-

799 Казакова А. В., Вилесова О. П. Создание отдельных видов организаций как способ оформления взаимоотношений с дольщиками при жилищном строительстве (на примере коммандитного товарищества) // Законодательство. 2003. ¹ 10.

308

309

ванном рынке, и общества, отчуждение и приобретение прав учас-

юридических лиц по мере своего эволюционного развития. Мы воз-

тия в которых будет ограничено правом преимущественной покуп-

вращаемся к первоначальным истокам формирования конструкции

ки его участниками800. Однако представляется, что эта смена про-

юридического лица, когда наряду с данной конструкций параллель-

изойдет не только для хозяйственных обществ, но и товариществ

но применялись и обязательственные конструкции, выполняющие в

как организационно-правовой формы.

обороте схожие функции. Определенные переходные этапы намети-

В литературе отмечается, что многие формы объединения лиц

лись и в системе юридических лиц России, что пока практически

или капиталов, за которыми российский закон признает статус юри-

не находит отражения на уровне доктринальных исследований. Вме-

дического лица, в американском законодательстве существуют без

сте с тем, на наш взгляд, мы находимся в ситуации возникновения

такового. Товарищества с ограниченной и неограниченной ответствен-

нового классификационного вида юридического лица, связанного с

ностью не являются юридическими лицами, «гибридные» формы,

трансформацией традиционной конструкции объединения капитала в

имеющие общие черты товариществ и корпораций (акционерная/

новую модель, сочетающую в себе признаки как юридического лица

паевая компания, тресты и компании с ограниченной ответственнос-

так и договорного соглашения обязательственной природы.

тью (LLC) для некоторых целей признаются самостоятельными

Е. А. Суханов отмечает, что в других странах также возникают

субъектами права, но юридическими лицами, как правило, не явля-

новые конструкции юридического лица, неизвестные европейскому

ются). (…) При этом американская доктрина различает теорию фирмы

правопорядку. 23 июня 2006 г. в Швейцарии был принят Федераль-

и теорию корпорации801. Фирма — не всегда юридическое лицо, ее

ный закон «О коллективных капиталовложениях» (das Bundesgesetz

создание обусловлено в первую очередь потребностью снижения

«Uber die kollektiven Kapitaleinlagen» — Kollektivanlagegesetz, KAG). Íî-

транзакционных издержек упорядочивания экономической деятель-

вый Закон 2006 г. (KAG) устанавливает «корпоративную альтернати-

ности. Корпорация же является способом решения проблем, связан-

ву» классическим договорным формам коллективных инвестиций в

ных с созданием большого количества капитала и ограничением

виде возможности создания особого юридического лица — «инвести-

личной ответственности учредителей (участников, акционеров) по

ционного общества с переменным капиталом» (Investmentgesellschaft

долгам этой самой «юридической фикции». Бессрочность корпора-

mit variablem Kapital), уже признанного законодательством отдельных

ции устраняет необходимость в специальном соглашении, ограничи-

западноевропейских стран в форме так называемого Societe

вающем возврат средств или ликвидацию, ответственность акцио-

d’Investissement a Capital Variable (SICAV)803 . Главная специфика

нера ограничена стоимостью его акций, заемные инвестиции имеют

этой формы заключается в возможности проведения постоянной

дополнительную защиту в виде 1) системы юридических прав в

эмиссии акций, с одновременным исключением необходимости вне-

отношениях менеджмента и любой контролирующей группы акцио-

сения в устав соответствующих изменений и их последующей реги-

неров, 2) разделения капитала корпорации на доли сравнительно

страции в торговом реестре. SICAV рассматривается швейцарским

небольшой ценности, которые могут обладать полной или ограни-

правом как корпоративная форма «открытых коллективных капита-

ченной оборотоспособностью802. Таким образом, налицо просматри-

ловложений», которая допускает для своих участников свободную

вается определенный цикличный виток, который сделала система

возможность выхода в любое время, как и неограниченную возмож-

 

 

 

 

ность приема в любое время новых вкладчиков. Коммандитное то-

 

 

 

 

варищество коллективных капиталовложений в основном соответ-

800 Тарасенко Ю. А. О развитии коммерческих организационно-правовых

ствует традиционной модели коммандиты. Отличия состоят в том,

форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ) // Корпо-

что такая коммандита создается исключительно для целей осуще-

рации и учреждения : сб. ст. / отв. ред. М. А. Рожкова. М. : Статут, 2007.

ствления коллективных инвестиций, ее комплементариями (полны-

801 Познер Р. Экономический анализ права / под ред. В. Л. Тамбовце-

ми товарищами) могут стать только акционерные общества, а вклад-

âà. ÑÏá., 2004. Ñ. 525—608.

чиками (коммандитистами) — только квалифицированные (круп-

802 Концепция развития корпоративного законодательства и корпора-

тивного управления / раз. НП «Гильдия инвестиционных и финансовых

 

 

аналитиков» // http://www.vegaslex.ru/images/pubvegas/2005/04/19/

803 Суханов Е. А. О развитии статуса компаний в некоторых европей-

 

 

 

 

 

0000003020/Kontseptsiya.doc (дата обращения: 15.10.2009).

ских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. ¹ 2.

310

311

ные) инвесторы (ст. 98 KAG), в роли которых обычно выступают

Учредитель доверительного управления передает имущество в до-

пенсионные и страховые фонды и тому подобные организации804.

верительное управление управляющей компании для объедине-

Еще в 2001 г. был принят закон об инвестиционных фондах,

ния этого имущества с имуществом иных учредителей довери-

нацеленный на регулирование отношений, связанных с привлечением

тельного управления и включения его в состав фонда на опреде-

денежных средств и иного имущества путем размещения акций или

ленный срок, а управляющая компания обязуется осуществлять

заключения договоров доверительного управления в целях их объе-

управление имуществом в интересах учредителя доверительного

динения и последующего инвестирования в различные объекты, пре-

управления808.

дусмотренные законом805. Предусматривается возможность создания

Федеральный закон «Об инвестиционных фондах» устанавли-

различных фондов. Так, акционерный инвестиционный фонд являет-

вает, что имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд,

ся открытым акционерным обществом, исключительным предметом

принадлежит пайщикам на праве общей долевой собственности.

деятельности которого является инвестирование имущества в ценные

Однако в литературе неоднократно ставился вопрос о необходимос-

бумаги и иные объекты. А паевой инвестиционный фонд определяет-

ти использования либо категории общности обязательственных прав,

ся как обособленный имущественный комплекс, состоящий из иму-

которая практически не регламентирована действующим законода-

щества, переданного в доверительное управление управляющей ком-

тельством, либо использоваться право собственности фонда как способ

пании учредителем (учредителями) доверительного управления с ус-

обособления имущества809.

ловием объединения этого имущества с имуществом иных учредителей

Сама правовая природа инвестиционных фондов недостаточно

доверительного управления, и из имущества, полученного в процессе

изучена и не нашла четкого закрепления в законе. Достаточно резко

такого управления, доля в праве собственности на которое удостове-

в литературе высказываются о негативном заимствовании из зару-

ряется ценной бумагой, выдаваемой управляющей компанией. При

бежной (американской) правовой системы новой разновидности

этом паевой инвестиционный фонд не является юридическим лицом.

имущественного комплекса и новой для (континентальной) право-

Целью создания подобных фондов является аккумуляция фи-

вой системы ценной бумаги (инвестиционного пая)810. Нет единства

нансовых средств, иного имущества и управление им в интересах

во мнении, какая именно концепция была положена в основу пост-

вкладчиков. Таким образом, данные формы объединение являются

роения всей модели инвестиционного фонда в России — концепция

финансовыми институтами (коллективными инвесторами), привле-

 

 

кающие средства большого числа инвесторов для объединения их в

вов паевых инвестиционных фондов» ¹ 08-19/пз-н (ред. от 29.12.2009) //

единый денежный пул с последующим размещением на рынке цен-

Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной вла-

ных бумаг и/или инвестированием в объекты недвижимости806. Ïðè

ñòè. 2008. ¹ 30.

 

этом участники подобных объединений ранжируются, так, напри-

808 Постановление Правительства РФ от 25.07.2002 «О Типовых пра-

мер, акции (инвестиционные паи) инвестиционных фондов, относя-

вилах доверительного управления закрытым паевым инвестиционным фон-

щихся к категориям фондов прямых инвестиций, фондов особо

дом» ¹ 564 (ред. от 01.09.2008) // СЗ РФ. 2002. ¹ 31. Ст. 3113; Постановле-

рисковых (венчурных) инвестиций, кредитных фондов и хедж-фон-

ние Правительства РФ от 27.08.2002 «О Типовых правилах доверительного

дов, предназначены только для квалифицированных инвесторов807.

управления открытым паевым инвестиционным фондом» ¹ 633 (ред. от

 

 

27.10.2008) // СЗ РФ. 2002. ¹ 35. Ст. 3385; Постановление Правительства

 

 

РФ от 18.09.2002 «О Типовых правилах доверительного управления интер-

804 Суханов Е. А. О развитии статуса компаний в некоторых европей-

вальным паевым инвестиционным фондом» ¹ 684 (ред. от 24.12.2008) //

ских правопорядках // Вестник гражданского права. 2009. ¹ 2.

ÑÇ ÐÔ. 2002. ¹ 39. Ñò. 3788.

805 Ст. 1 Федерального закона от 29.11.2001»Об инвестиционных фон-

809 Зайцев О. Р. Право общей собственности на паевой инвестицион-

äàõ» ¹ 156-ÔÇ (ðåä. îò 25.11.2009) // ÑÇ ÐÔ. 2001. ¹ 49. Ñò. 4562.

ный фонд // Журнал российского права. 2005. ¹ 9.; Îí æå. Договор дове-

806 Гинатулин А. Р. Паевые инвестиционные фонды как одна из форм

рительного управления паевым инвестиционным фондом. М., 2007.

привлечения инвестиций // Право и экономика. 2001. ¹ 6.

810 Ротко С. В., Тимошенко Д. А. Паевой инвестиционный фонд и ин-

807 Приказ ФСФР РФ от 20.05.2008 «Об утверждении Положения о

вестиционный пай: некоторые проблемы правовой природы, вызванные ре-

составе и структуре активов акционерных инвестиционных фондов и акти-

цепцией зарубежного права // Банковское право. 2008. ¹ 3.

312

313

единого договора или множества договоров811. Естественно, это лишь подчеркивает определенные трудности в определении оптимальной формы существования данного явления в праве. Кроме того, оче- видно, что весь поиск этой модели находится в системе координат функционального предназначения института юридического лица812, где лишь традиции, субъективные предпочтения разработчиков и общие парадигмы законодательной политики определяют выбор используемого правового средства — обязательственная конструкция или модель юридического лица.

В. К. Андреев считает, что «в предпринимательской деятельности общества главным фактором является имущество, вносимое в уставный капитал участниками, управлять которым вправе профессионально подготовленные лица…»813. Однако в реальной действительно данное положение не соответствует действительности. Нет требований к профессиональному выполнению функции управления, а все попытки повысить требования к ответственности лиц, входящих в состав органов управления юридическими лицами, наталкиваются на ряд научно-практических проблем. Данное обстоятельство может стать одной из ключевых причин перехода к новым формам коллективного управления инвестициями, так как действующие организационно-правовые формы юридических лиц не отвечают требованиям к профессионализму и ответственности.

Несмотря на отсутствие единого понимания значение института коллективных инвестиций и его правового оформления, некоторые российские банки стали понимать те преимущества, которые он

811Обзор мнений см.: Зайцев О. Р. Структура договорных связей в паевом инвестиционном фонде // Цивилист. 2005. ¹ 4.

812Анализ положений закона, иных правовых актов, таких, например, как Приказа ФСФР РФ от 07.02.2008 «Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания владельцев инвестиционных паев закрытого паевого инвестиционного фонда» ¹ 08-5/пз-н (ред. от 22.12.2009) подтверждает наш вывод о применимости конструкции юридического лица к любому виду инвестиционного фонда. При этом основным требованиям к формированию новой модели должны стать предварительная научная проработка вопросов построения требуемой конструкции и воля законодателя к отходу от привычных нам традиционных организационно-правовых форм юриди- ческого лица.

813Андреев В. К. Предпринимательское законодательство России: На- учные очерки. М. : Статут : РАП, 2008. С. 58.

предоставляет814. Это подтверждает необходимость подобной правовой модели для формирующихся общественных, экономических потребностей, является той средой, которая диктует наличие условий для появления нового договорного типа взаимодействий, в том числе путем формирования новой конструкции юридического лица. В противном случае российский будет продолжать осваивать те правовые конструкции, которые по большому счету уже не имеют будущего815.

Âэтом же контексте нужно анализировать и отказ от дальнейшего использования таких организационно-правовых форм как государственная корпорация и государственная компания. В. П. Мозолин верно обозначил связь использования данных ОПФ в условиях перехода страны к инновационной рыночной экономике816, когда требуется для развития инновационно-базовых отраслей экономики огромные первоначальные капиталовложения. Государственная корпорация позволила объединить функции частноправового характера

èпублично-правовые функции. По мнению В. П. Мозолина экономической основой сочетания этих функций является инновацион- но-управленческий характер деятельности госкорпораций и предоставленное им право государственной собственности на принадлежащее имущество817.

Âсвязи с первостепенным значением имущественной обособленности юридического лица как его основного признака, в Концепции развития законодательства о юридических лицах предложено ввести для некоммерческих организаций, предполагающих осуществлять предпринимательскую деятельность, обязанность формирования уставного капитала в размере и в порядке, действующем для коммерческих организаций (см. п. 2.7 § 2 подраздела 6 раздела II Концепции). Однако данное предложение находит понимание далеко не у всех специалистов и должно быть подвергнуто всестороннему анализу и оценке, так как это приведет к существенному ограничению участия граждан в подобных организациях и создаст иную угрозу — формирование непредпринимательских организаций учас-

814Буркова А. Ю. Банки как агенты паевых инвестиционных фондов // Банковское право. 2005. ¹ 4.

815Мозолин В. П. Развитие гражданского законодательства на современном этапе (дискуссионные проблемы) // Журнал российского права. 2005. ¹ 7.

816Мозолин В. П. Государственная корпорация vs акционерное общество // Журнал российского права. 2010. ¹ 5. С. 19.

817Òàì æå.

314

315

тниками предпринимательского оборота, в том числе и с целью ограничения независимости некоммерческого сектора экономики, формирования подконтрольной крупному бизнесу социальной среды. Подобное предложение может быть реализовано (в какой-то степени) лишь при установлении четких правил в отношении ограничения предпринимательской деятельности некоммерческих организаций, что, отсутствует не только в Концепции, но и современной доктрине гражданского права, так как существующие разработки достаточно разрознены и не обладают универсальным характером. Что же касается существенного увеличения минимального размера уставного капитала хозяйственных обществ, то это предложение давно назрело и требует скорейшего решения. При этом разработчики Концепции верно определили, что большинство граждан России должны будут выбрать иные организационно-правовые формы юридического лица с целью реализации своей экономической активности. Вместе с тем вызывает возражение отсутствие четких проработанных предложений по изменению законодательства о кооперативах, которые станут одной из единственных перспективных альтернативных форм. Возможность развития хозяйственных товариществ и индивидуального предпринимательства без образования юридического лица, также крестьянских (фермерских) хозяйств не представляется перспективной идеей в связи с наличием неограни- ченной ответственности по обязательствам, что делает подобный вариант менее перспективным в сравнении с существующими режимами функционирования хозяйственных обществ.

Требует кардинальной смены политической и законодательной парадигмы и изменение подхода к еще одному из признаков юриди- ческого лица, наличие которого отстаивается нами в первой главе исследования. Речь идет о государственной регистрации юридического лица как легитимации субъекта права. В настоящее время в России фактически существует две системы государственной регистрации юридических лиц. Общий порядок связан с государственной регистрацией коммерческих юридических лиц и ряда некоммерческих и представляет собой, по сути, регистрацию нового налогоплательщика, так как качественный анализ документов, предъявляемых к регистрации, не проводится818. Это ставит под сомнение реализацию принципа законности при осуществлении легитимации субъек-

818 Предусмотрен положениями Федерального закона РФ от 08.08.2001 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» ¹129 – ФЗ (ред. от 27.12.2009 г.) // СЗ РФ. 2001. ¹ 33 (Часть I). Ст. 3431.

та в данном случае. Второй вариант государственной регистрации применим в отношении общероссийских и международных общественных объединений, политических партий, отделений международных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных организаций, торгово-промышленных палат, созданных на территории нескольких субъектов Российской Федерации, общественных объединений, политических партий и иных некоммерческих организаций, на которые распространяется специальный порядок государственной регистрации некоммерческих организаций, установленный ФЗ «О некоммерческих организациях», за исключением потребительских кооперативов, товариществ собственников жилья, садоводческих, огороднических и дачных некоммерческих объединений граждан, учреждений819. Специальный порядок предусматривает проведение правовой экспертизы представленных документов, проверку соблюдения не только порядка оформления документов, но и соответствие их содержания требованиям законодательства РФ, достоверность и непротиворечивость представленных сведений. Перечень оснований для отказа в исполнении государственной функции по принятию решения о государственной регистрации820 значительно шире соответствующего перечня, предусмотренного ст. 23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Необходимо ужесточение соответствующих правил общей регистрации с передачей функций по ведению единого реестра подразделению Министерства юстиции, что возвращает нас к изначальной логике развития данного института, закрепленной в первоначальной редакции ст. 51 ГК РФ.

Предлагаемые изменения ГК РФ в части регламентирующей государственную регистрацию юридических лиц можно сгруппировать по следующим блокам:

819См. также: Приказ Минюста РФ от 31.03.2009 г. «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством юстиции Российской Федерации государственной функции по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций» ¹ 96 // Российская газета. ¹ 76. 30.04.2009г.); Постановление Правительства РФ от 15.04.2006 г. «О мерах по реализации отдельных положений федеральных законов, регулирующих деятельность некоммерческих организаций»

¹212 // ÑÇ ÐÔ. 2006. ¹ 17. (2 ÷.). Ñò. 1869.

820П. 44 Административного регламента исполнения Министерством юстиции Российской Федерации государственной функции по принятию решения о государственной регистрации некоммерческих организаций от 31.03.2009 г.

316

317

6) Изменение государственного органа, осуществляющего го-

9) Признание государственной регистрации юридического лица

сударственную регистрацию юридических лиц. В соответствии с п.1

недействительной может осуществляться только в судебном поряд-

ст. 51 ГК РФ это орган юстиции.

ке при наличии грубого нарушения закона, носящих неустранимый

7) Установление принципов ведения реестра — достоверность и

характер.

 

законность. Принцип достоверности: Лицо, добросовестно полагаю-

10) Устанавливается обязанность для юридического лица, заре-

щееся на данные единого государственного реестра юридических лиц,

гистрированного на территории иностранного государства, предос-

вправе исходить из того, что они соответствуют действительным

тавляющего льготный режим налогообложения и (или) не требую-

обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе ссылаться на данные,

щего предоставления им раскрытия информации при проведении

невнесенные в реестр, на их недостоверность. Исключение составля-

финансовых операций, депонировать информацию о своих учреди-

ют лишь случаи возбуждения и расследования уголовных дел, свя-

телях (участниках) и выгодоприобретателях в уполномоченном го-

занных с внесением данных в реестр. Юридическое лицо обязано

сударственном органе юстиции, если они намереваются осуществ-

возместить другим участникам оборота убытки, ставшие следствием

лять предпринимательскую деятельность на территории Российской

непредставления, несвоевременного представления или представле-

Федерации. Перечень указанных государств определяется уполно-

ния недостоверных данных в реестр. Принцип законности:

моченным государственным органом.

Установлена обязанность уполномоченного государственного органа

Конкретизация перечисленных положений Кодекса будет реа-

юстиции проводить правовую экспертизу представляемых докумен-

лизована в законе о государственной регистрации юридических лиц.

тов — проверку законности оснований государственной регистрации

Однако закрепление на уровне ГК РФ основных начал, определяю-

и достоверность данных включаемых в реестр, а также соответствие

щих характер и содержание всего процесса государственной регист-

законодательству содержания устава. Уполномоченный государствен-

рации юридических лиц, имеет важное системообразующее значе-

ный орган юстиции заблаговременно обязан сообщить заинтересован-

ние для развития правового регулирования в этой сфере обще-

ным лицам о предстоящей государственной регистрации изменений

ственных отношений.

 

устава и о предстоящем включение данных в реестр. Указанные лица

В последнее время серьезной проблемой становится расшире-

имеют право представить возражения относительно предстоящей ре-

ние сферы употребления термина «корпорация» в отечественном за-

гистрации, которые уполномоченный орган обязан рассмотреть.

конодательстве и правовой науке. Современное стремление законода-

8) Установлены основания отказа в государственной регистра-

теля приблизить режим деятельности отдельных организаций под

ции юридических лиц (п. 5 ст. 51 ГК РФ), значительно расширяю-

нормативную базу юридических лиц, признаваемых корпорациями,

щие существующий перечень в законе о государственной регистра-

отражает государственную политику в корпоративном секторе. В на-

ции юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. Отказ

стоящее время на фоне процессов глобализации и концентрации ка-

в государственной регистрации юридического лица, а также во вклю-

питалов отдельных компаний приходится вести речь о корпоратиза-

чении данных о нем в единый государственный реестр юридических

ции юридических лиц как неизбежном и очевидном правовом и

лиц допускается в случаях:

экономическом явлении821. Однако выводы, полученные нами при

непредоставления документов, предусмотренных законом;

проведении настоящего исследования, подтверждают наличие серьез-

предоставления не соответствующих закону или недосто-

ной опасности реализации данной тенденции. Иные виды юридичес-

верных данных о юридическом лице;

ких лиц, не относящиеся к корпорации как классификационному

несоответствия содержания устава юридического лица закону;

типу, обладают спецификой, которая должна учитываться законода-

наличия в уставе положений, противоречащих основам пра-

телем. Принцип аналогии при регулировании системы юридических

вопорядка или нравственности;

лиц крайне негативно скажется на всей правоприменительной дея-

создания юридического лица в противоречии с законом;

тельности, что уже неоднократно было продемонстрировано при ре-

неправомерного использования юридическим лицом фир-

 

 

менного наименования;

821 Кирилловых А. А. Государственная политика и формы корпоратиза-

в иных случаях, установленных законом о государственной

ции в России // Гражданское право. 2007. ¹ 3.

регистрации юридических лиц.

 

 

318

 

319