2. Отдельные виды залога

Статья 357. Залог товаров в обороте

Комментируемая статья открывает подраздел 2 комментируемого параграфа, в котором регламентированы отдельные виды залога, в т.ч. залог товаров в обороте (ст. 357), залог вещей в ломбарде (ст. 358), залог обязательственных прав (ст. 358.1-358.8), залог прав по договору банковского счета (ст. 358.9-358.14), залог прав участников юридических лиц (или, как говорилось в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6, - корпоративных прав, ст. 358.15), залог ценных бумаг (ст. 358.16-358.17), залог исключительных прав (ст. 358.18). В соответствии с ч. 1 п. 4 ст. 334 комментируемого параграфа к отдельным видам залога применяются общие положения о залоге, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ об этих видах залога (см. коммент. к указанной статье).

В комментируемой статье регламентирован такой отдельный вид залога, как залог товаров в обороте. Как говорилось выше, указанному виду залога была посвящена и прежняя редакция данной статьи (т.е. до внесения изменений Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ). В Законе о залоге содержалась самостоятельная глава 2, регламентировавшая залог товаров в обороте и переработке.

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи определяет понятие залога товаров в обороте - это залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога. Точно такое же определение содержалось в ч. 1 п. 1 комментируемой статьи в прежней редакции. В Законе о залоге изложенное регулирование следовало из положений пункта 1 ст. 46 названного Закона, согласно которому при залоге товаров в обороте и переработке допускается изменение состава и натуральной формы предмета залога (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и тому подобного) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге, и статьи 48 названного Закона, согласно которой при залоге товаров в обороте и переработке залогодатель сохраняет право владеть, пользоваться и распоряжаться предметом залога с соблюдением правил гл. 2 этого Закона.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума ВАС России от 25 декабря 2012 г. N 10292/12 по делу N А55-17943/2010*(107), при заключении нескольких договоров залога товаров в обороте для определения первоначального и последующего залогодержателей (ст. 342 Кодекса) следует исходить из того, что право залога по договору залога товаров в обороте возникает не в момент заключения договора залога, а с момента исполнения залогодержателем (кредитором) обязанности по передаче залогодателю (должнику) денежных средств, обязательство по возврату которых обеспечивается данным залогом.

В части 2 п. 1 комментируемой статьи предусмотрено, что предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках. Прежняя редакция данной статьи таких положений не содержала, но в ст. 47 Закона о залоге устанавливалось, что договор о залоге товаров в обороте и переработке должен определять вид заложенного товара, иные его родовые признаки, общую стоимость предмета залога, место, в котором он находится, а также виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога. В Постановлении Президиума ВАС России от 28 мая 2002 г. N 1663/01 по делу N А27-7013/2000-1*(108) была сформулирована правовая позиция о том, что при залоге товаров в обороте указание в договоре их индивидуализирующих признаков необязательно. При этом Президиум ВАС России исходил непосредственно из положений ч. 1 п. 1 комментируемой статьи.

Часть 3 п. 1 комментируемой статьи допускает возможность уменьшения стоимости заложенных товаров в обороте соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. При этом предусмотрено, что стороны договора залога товаров в обороте могут отступать от данного общего правила, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной. Рассматриваемая норма ранее содержалась в ч. 2 п. 1 комментируемой статьи в прежней редакции и п. 2 ст. 46 Закона о залоге. Случаи передачи залогодателем товаров в обороте в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя с соблюдением требований п. 1 комментируемой статьи являются исключениями из общего правила ч. 1 ст. 353 комментируемого параграфа о сохранении залога при переходе прав на заложенное имущество к другому лицу.

В положениях п. 2 комментируемой статьи установлены правила определения моментов, когда товары в обороте становятся предметом залога и перестают быть таковыми:

товары в обороте перестают быть предметом залога при их отчуждении залогодателем с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя. Такое же правило устанавливалось в п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции и п. 2 ст. 46 Закона о залоге;

приобретенные залогодателем товары, которые указаны в договоре залога товаров в обороте, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Такое правило устанавливалось в п. 2 комментируемой статьи в прежней редакции и п. 2 ст. 46 Закона о залоге, но без упоминания о праве оперативного управления.

Пункт 3 комментируемой статьи в целях обеспечения учета правил п. 2 данной статьи возлагает на залогодателя товаров в обороте обязанность по ведению книги записи залогов, а также устанавливает требования к содержанию данной книги - в нее подлежат внесению записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции.

Точно такие же положения содержались в п. 3 комментируемой статьи в прежней редакции, но есть одно существенное нововведение - в пункт введена оговорка "если иное не предусмотрено договором залога", т.е. рассматриваемая норма стала диспозитивной. Соответственно, сторонам договора залога предоставлена возможность отступления от правил, установленных в п. 3 комментируемой статьи.

В Законе о залоге содержалась самостоятельная статья 18, в п. 1 которой устанавливались общие обязанности залогодателей - юридических лиц и физических лиц, зарегистрированных в качестве предпринимателей: вести книгу записи залогов; не позднее 10-ти дней после возникновения залога вносить в книгу запись, содержащую данные о виде и предмете залога, а также объеме обеспеченности залогом обязательства; предоставлять книгу для ознакомления любому заинтересованному лицу. Пункт 2 указанной статьи предусматривал, что залогодатель несет ответственность за своевременность и правильность внесения сведений о залоге в книгу записи залогов. Там же устанавливалось, что залогодатель обязан возместить потерпевшим в полном объеме убытки, причиненные несвоевременностью внесения записей в книгу, их неполнотой или неточностью, а также уклонением от обязанности предоставлять книгу записи залогов для ознакомления.

В пункте 4 комментируемой статьи предусмотрено право залогодержателя в случае нарушения залогодателем условий залога товаров в обороте приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения. В качестве способа приостановления операций с заложенными товарами непосредственно названо наложение залогодержателем на эти товары своих знаков и печатей.

Тем самым воспроизведены положения п. 4 комментируемой статьи. Нововведением Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ является положение данного пункта о возможности осуществления в целях различения указанных заложенных товаров и иных вещей нотариального удостоверения факта нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время.

Статья 358. Залог вещей в ломбарде

В комментируемой статье регламентирован залог вещей в ломбарде. Указанному виду залога была посвящена и прежняя редакция данной статьи (т.е. до внесения изменений Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ), причем положения в этой редакции почти в точности воспроизведены в новой редакции статьи. Соответственно положениям комментируемой статье принят Федеральный закон от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах"*(109), который согласно ч. 1 его ст. 1 регулирует отношения, возникающие при осуществлении ломбардами кредитования граждан под залог принадлежащих гражданам вещей и деятельности по хранению вещей. Соответствие предмета регулирования названного Закона комментируемой статье достигнуто путем внесения в эту статью изменений Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О ломбардах"*(110). Федеральный закон "О ломбардах" в связи с принятием Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ изменений не претерпел. Как говорилось в комментарии к предыдущей статье, в Законе о залоге содержался самостоятельный раздел III "Залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю (заклад)".

Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает, что принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов (до внесения Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ изменения указывалось на кредиты, а не на займы) может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями - ломбардами.

В первоначальной редакции данного пункта указывалось на такое требование к ломбардам, как наличие лицензии. Деятельность ломбардов предусматривалась в качестве одного из видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии, в ст. 17 Федерального закона от 25 сентября 1998 г. N 158-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(111). Но с принятием Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(112), направленного наряду с прочим на устранение административных барьеров на пути ведения бизнеса, создание режима максимального благоприятствования для его развития, деятельность ломбардов из перечня лицензируемых видов деятельности исключена. Соответственно, Федеральным законом от 10 января 2003 г. N 15-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О лицензировании отдельных видов деятельности"*(113) из п. 1 комментируемой статьи упоминание о необходимости наличия у ломбардов лицензии исключено.

Как определено в ч. 1 ст. 2 Федерального закона "О ломбардах", ломбардом является юридическое лицо - это специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей. Указанная статья также устанавливает основные требования, предъявляемые к осуществляемой ломбардом деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 7 Федерального закона "О ломбардах" по условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заем гражданину (физическому лицу) - заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает ломбарду имущество, являющееся предметом залога. В части 2 данной статьи установлено, что договор займа совершается в письменной форме и считается заключенным с момента передачи заемщику суммы займа и передачи ломбарду закладываемой вещи. Согласно части 3 этой же статьи существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 названного Закона, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа.

В пункте 2 комментируемой статьи установлено требование к форме договора займа с залогом вещей в ломбарде (до внесения Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ изменения в пункте 2 говорилось о договоре о залоге вещей в ломбарде, а не о договоре займа): договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета. Положение п. 2 комментируемой статьи продублировано в ч. 4 ст. 7 Федерального закона "О ломбардах", в которой также установлено следующее: другой экземпляр залогового билета остается в ломбарде; залоговый билет является бланком строгой отчетности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Форма бланка строгой отчетности "Залоговый билет" утверждена Приказом Минфина России от 14 января 2008 г. N 3н "Об утверждении форм бланков строгой отчетности"*(114).

В положениях ч. 5-7 указанной статьи 7 Федерального закона "О ломбардах" установлены требования к содержанию залогового билета. Договор займа, заключенный с нарушением требований к его форме, установленных частями 4-7 указанной статьи в соответствии с ч. 8 этой статьи может быть признан недействительным по иску одной из сторон.

Часть 1 п. 3 комментируемой статьи устанавливает, что закладываемые вещи передаются в ломбард. Как говорилось выше (см. коммент. к ст. 338 Кодекса), в Законе о залоге договор о залоге, по условиям которого заложенное имущество (вещь) передается залогодержателю во владение, именовался закладом. В соответствии с ч. 3 ст. 2 Федерального закона "О ломбардах" ломбард вправе принимать в залог и на хранение движимые вещи (движимое имущество), принадлежащие заемщику или поклажедателю и предназначенные для личного потребления, за исключением вещей, изъятых из оборота, а также вещей, на оборот которых законодательством РФ установлены соответствующие ограничения.

В части 2 п. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность ломбарда страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, соответствующей ценам на вещи такого рода и такого качества, обычно устанавливаемым в торговле в момент их принятия в залог. Положениями ст. 6 Федерального закона "О ломбардах" в отношении страхования вещи, принятой ломбардом в залог или на хранение, предусмотрено следующее: ломбард обязан страховать в пользу заемщика или поклажедателя за свой счет риск утраты и повреждения вещи, принятой в залог или на хранение, на сумму, равную сумме ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 названного Закона; заложенная или сданная на хранение вещь должна быть застрахована на протяжении всего периода ее нахождения в ломбарде (ч. 1); не допускается понуждение заемщика или поклажедателя к страхованию вещи, принятой от него в залог или на хранение, за его счет (ч. 2); ломбард вправе страховать за свой счет иные риски, связанные с вещью, принятой в залог или на хранение (ч. 3).

В соответствии с ч. 3 п. 3 комментируемой статьи ломбарду запрещено пользоваться и распоряжаться заложенными вещами. Данное положение продублировано в ч. 5 ст. 2 Федерального закона "О ломбардах". Права владения, пользования и распоряжения составляют в соответствии с п. 1 ст. 209 "Содержание права собственности" части первой ГК РФ правомочия собственника в отношении своего имущества. Собственник вправе своим имуществом владеть (т.е. реально им обладать), пользоваться (т.е. извлекать из него выгоду, для которой имущество предназначено) и распоряжаться (т.е. определять его юридическую судьбу - продавать, дарить, сдавать в аренду, отдавать в залог и совершать т.п. действия).

Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что ломбард несет ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение. От этой ответственности ломбард освобождается только в случае, если докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы. Такое правило следовало из положений п. 1 ст. 53 Закона о залоге, которыми предусматривалось следующее (в ред. Федерального закона от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ): если предоставление займов под заклад имущества является предметом предпринимательской деятельности залогодержателя, освобождение его от ответственности может иметь место лишь в случае, если залогодержатель докажет, что утрата, недостача или повреждение предмета заклада произошли вследствие непреодолимой силы либо (если предмет заклада оставлен у залогодателя) умысла или грубой неосторожности залогодателя.

Положение п. 4 комментируемой статьи основано на общей норме ч. 3 ст. 401 комментируемого раздела (см. указанную статью и коммент. к ней). В отношении содержания ответственности, о которой идет речь в п. 4 комментируемой статьи, необходимо обращаться к следующим положениям п. 2 ст. 53 Закона о залоге: залогодержатель при закладе несет ответственность за утрату и недостачу предмета заклада в размере стоимости утраченного (недостающего), а за повреждение предмета заклада - в размере суммы, на которую понизилась стоимость заложенной вещи; если при приеме вещи в заклад производилась оценка предмета заклада, ответственность залогодержателя не должна превышать указанной оценки; залогодержатель обязан в полном объеме возместить залогодателю убытки, причиненные утратой, недостачей или повреждением предмета заклада, если это предусмотрено законом или договором. Хотя названный Закон и утратил силу, изложенные правила представляются допустимыми к руководству при применении п. 4 комментируемой статьи.

В пункте 5 комментируемой статьи определены последствия невозвращения в установленный срок суммы займа (до внесения Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ изменения указывалось на сумму кредита, а не на сумму займа), обеспеченного залогом вещей в ломбарде: в этом случае ломбарду предоставляется право по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном законом о ломбардах. В прежней (первоначальной) редакции данного пункта (до внесения изменений Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ) предусматривалось, что ломбард вправе на основании исполнительной надписи нотариуса по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном для реализации заложенного имущества. При этом делалась отсылка к положениям п. 3, 4, 6 и 7 ст. 350 "Реализация заложенного имущества при обращении на него взыскания в судебном порядке" комментируемого параграфа в прежней редакции.

Соответствующее регулирование содержится в гл. 4 "Порядок реализации невостребованных вещей", включающую статьи 10 "Льготный срок по договору займа", 11 "Льготный срок по договору хранения", 12 "Порядок обращения взыскания на невостребованные вещи" и 13 "Порядок реализации невостребованной вещи". Как предусмотрено в ч. 2 ст. 13 Федерального закона "О ломбардах" (в ред. Федерального закона от 2 ноября 2007 г. N 249-ФЗ*(115)), реализация невостребованной вещи, на которую обращено взыскание, осуществляется путем ее продажи, в т.ч. с публичных торгов; в случае, если сумма оценки невостребованной вещи превышает 30 тысяч рублей, ее реализация осуществляется только путем продажи с публичных торгов; в иных случаях форма и порядок реализации невостребованной вещи определяются решением ломбарда, если иное не установлено договором займа или договором хранения; публичные торги по продаже невостребованной вещи проводятся в форме открытого аукциона в порядке, установленном статьями 447-449 комментируемого раздела, и при этом начальной ценой невостребованной вещи является сумма ее оценки, указанная в залоговом билете или сохранной квитанции; в случае объявления торгов несостоявшимися ломбард вправе при проведении повторных торгов снизить начальную цену вещи, но не более чем на 10% ниже начальной цены на предыдущих торгах; повторные торги могут проводиться путем публичного предложения. К этому следует добавить, что проведение публичных торгов регламентировано статьей 449.1 комментируемого раздела (см. указанную статью и коммент. к ней).

После продажи невостребованной вещи в соответствии с п. 5 комментируемой статьи требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения. Данное положение продублировано в ч. 3 ст. 13 Федерального закона "О ломбардах". Положения ч. 4 указанной статьи 13 определяют последствия ситуации, когда после продажи невостребованной вещи сумма обязательств заемщика перед ломбардом оказалась ниже суммы, вырученной при реализации невостребованной вещи, либо суммы ее оценки. В этом случае ломбард обязан возвратить заемщику: 1) разницу между суммой оценки невостребованной вещи и суммой обязательств заемщика в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, не превышает сумму ее оценки; 2) разницу между суммой, вырученной при реализации невостребованной вещи, и суммой обязательств заемщика в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, превышает сумму ее оценки.

Пункт 6 комментируемой статьи в части установления правил кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей отсылает к закону о ломбардах (Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ уточнено, что речь идет именно о законе о ломбарда; ранее говорилось о законе в общем). При этом предусмотрено, что указанные правила устанавливаются в соответствии с ГК РФ.

Соответствующее регулирование закреплено в главе 2 "Правила кредитования ломбардами" Федерального закона "О ломбардах", включающей статьи 7 "Договор займа" и 8 "Сумма обязательств заемщика перед ломбардом". Согласно части 1 второй из названных статей сумма обязательств заемщика перед ломбардом включает в себя: 1) сумму предоставленного займа; 2) проценты за пользование займом, исчисляемые за период фактического его использования в соответствии с процентной ставкой по займу, установленной договором займа, при этом периодом фактического пользования займом считается период с даты предоставления займа до даты его возврата и уплаты процентов за пользование займом или продажи ломбардом заложенной вещи, за исключением случая, указанного в ч. 4 ст. 4 названного Закона. Часть 2 данной статьи 8 Федерального закона "О ломбардах" устанавливает, что ломбард не вправе включать в сумму своих требований к заемщику иные требования, не возникающие из обязательств, предусмотренных частью 1 этой статьи.

В пункте 7 комментируемой статьи установлена ничтожность таких условий договора займа (до внесения Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 197-ФЗ изменения говорилось о договоре о залоге вещей в ломбарде, а не о договоре займа), которые ограничивают права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК РФ и другими законами. Исходя из положений п. 1 ст. 166 части первой ГК РФ (в ред. Федерального закона от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ) ничтожность условий договора означает их недействительность независимо от признания их недействительными судом. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 данного Кодекса (см. коммент. к ст. 431.1 Кодекса).

В соответствии с п. 7 комментируемой статьи вместо таких ничтожных условий договора займа подлежат применению соответствующие положения закона. С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом в рассматриваемом пункте подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

Статья 358.1. Залог обязательственных прав

Комментируемая статья и следующие за ней статьи 358.2-358.8 комментируемого параграфа регламентируют залог обязательственных прав. Ранее указанному виду залога был посвящен раздел IV "Залог прав" (ст. 54-58) Закона о залоге.

Положения комментируемой статьи устанавливают требования к обязательственным правам как к предмету залога. До принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ соответствующее регулирование содержалось в следующих положениях ст. 54 "Права как предмет залога" Закона о залоге: предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права владения и пользования, в т.ч. права арендатора, другие права (требования), вытекающие из обязательств, и иные имущественные права (п. 1); право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия (п. 2); в договоре о залоге прав, не имеющих денежной оценки, стоимость предмета залога определяется по соглашению сторон (п. 3).

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя. Соответственно, в рассматриваемой части установлено, что залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель).

В части 2 данного пункта закреплено общее правило о том, что предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права, которые вытекают из соответствующего обязательства и могут быть предметом залога. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из указанного общего правила. С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом в комментируемой статье подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. Часть 1 п. 1 комментируемой статьи также предусматривает что изъятия из указанного общего правила могут быть установлены по соглашению сторон договора залога права. Соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной.

В соответствии с положениями п. 2-4 комментируемой статьи предметом залога могут быть:

право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства (п. 2 данной статьи). Это положение основано на пункте 2 ст. 336 комментируемого параграфа, согласно которому договором залога или в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог имущества, которое залогодатель приобретет в будущем;

часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства (п. 3 данной статьи). Это положение в силу прямого указания применяется постольку, поскольку иное не установлено законом или договором либо не следует из существа обязательства;

по одному договору залога - совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в т.ч. совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав (п. 4 данной статьи).

В случаях, если предметом залога является совокупность прав (требований) или будущее право, то согласно п. 2 ст. 358.3 комментируемого параграфа сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает, что случай, когда заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, не является основанием для предъявления залогодержателем требования досрочного исполнения основного обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом этого права. Соответственно, залогодержатель несет риск выбора в качестве предмета залога права с определенным сроком действия. Ранее правило, подобное рассматриваемому, следовало из приведенного выше положения п. 2 ст. 54 Закона о залоге, устанавливавшего, что право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия.

В пункте 6 комментируемой статьи предусмотрено, что в случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности. В указанных случаях в соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 358.2 комментируемого параграфа залог права допускается только с согласия должника.

С учетом требования ч. 5 ст. 3 Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ относительно запрета государственной регистрации договора ипотеки, предусмотренной Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" и Законом об ипотеке, по отношению к договорам ипотеки, заключаемым после 1 июля 2014 г., в п. 7 письма Минэкономразвития России от 4 июля 2014 г. N Д23и-2347 "О направлении позиции Минэкономразвития России относительно положений законодательства Российской Федерации, регламентирующих отношения, связанные с залогом недвижимости" (направлено письмом Росреестра от 21 августа 2014 г. N 14-исх/09541-ГЕ/14 "О направлении писем") отмечено, что регистрация залога права аренды и права требования участника долевого строительства, вытекающие из договора участия в долевом строительстве, должна осуществляться с учетом требований, установленных статьей 334 комментируемого параграфа.

Статья 358.2. Ограничения залога права

В комментируемой статье говорится об ограничениях залога права. Ранее, до принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ соответствующая регламентация сводилась к положению п. 2 ст. 4 Закона о залоге, устанавливавшему, что предметом залога не могут быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

По общему правилу, закрепленному в п. 1 комментируемой статьи, для залога права получение согласия должника правообладателя не требуется. Исключения из этого общего правила согласно данному пункту могут быть предусмотрены законом. Такие изъятия установлены, в частности, положениями п. 3 данной статьи. Пункт 1 комментируемой статьи также предусматривает, что исключения из указанного общего правила о том, что залог права не требует согласия должника правообладателя, могут быть предусмотрены соглашением между правообладателем и его должником. Соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной. Рассматриваемая норма аналогична общей норме п. 2 ст. 382 комментируемого раздела, устанавливающей, что для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором (см. коммент. к указанной статье).

В пункте 2 комментируемой статьи установлен запрет залога права для случаев, когда соглашением между правообладателем и его должником уступка права запрещена или невозможность уступки права вытекает из существа обязательства. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из данного запрета. Примером такого изъятия является положение п. 2 ст. 382 комментируемого раздела, согласно которому в случае, если договором был предусмотрен запрет уступки, то сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете.

Положения п. 3 комментируемой статьи, предусматривая исключения из общего правила п. 1 данной статьи, устанавливает следующие случаи, когда залог права допускается только с согласия должника правообладателя:

1) если в силу закона или соглашения между правообладателем и его должником для уступки права (требования) необходимо согласие должника. Такие случаи предусмотрены в п. 2, 4 и 5 ст. 388 комментируемого раздела (см. указанную статью и коммент. к ней);

2) если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности. В соответствии с п. 6 ст. 358.1 комментируемого параграфа такие случаи устанавливаются законом или договором (см. коммент. к указанной статье).

Пункт 4 комментируемой статьи определяет последствия нарушения правообладателем указанного в договоре с должником, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, ограничения по уступке или залогу права (требования). В рамках данной регламентации сделана отсылка к пункту 3 ст. 388 комментируемого раздела, которым предусмотрено, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения (см. коммент. к указанной статье).

Норма п. 4 комментируемой статьи в силу прямого указания в ней применяется постольку, поскольку законом не предусмотрено иное. Исходя из п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом в комментируемой статье подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

Статья 358.3. Содержание договора залога права

Комментируемая статья определяет положения, которые должны быть указаны в договоре залога права наряду с общими условиями договора залога, предусмотренными статьей 339 комментируемого параграфа. Ранее, до принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ соответствующая регламентация сводилась к положению ст. 55 Закона о залоге, устанавливавшему, что в договоре о залоге прав наряду с условиями, предусмотренными статьей 10 "Содержание и форма договора о залоге" названного Закона, должно быть указано лицо, которое является должником по отношению к залогодателю.

Положения комментируемой статьи, как подлежащие обязательному указанию в договоре залога права, являются существенными условиями такого договора (о существенных условиях договора см. ст. 432 Кодекса и коммент. к ней). Соответственно, в случае, если в договоре залога прав не будет указано хотя бы одно из положений, предусмотренных комментируемой статьей, то такой договор не будет считаться заключенным.

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает необходимость указания в договоре залога права наряду с общими условиями договора залога обязательства, из которого вытекает закладываемое право, сведений о должнике залогодателя и стороне договора залога, у которой находятся подлинники документов (это может быть и не сторона договора, см. ниже), удостоверяющих закладываемое право. На случай, когда предметом залога является принадлежащее залогодателю право требовать уплаты денежной суммы, в части 2 данного пункта предусмотрено, что в договоре залога может быть указан размер этой суммы или порядок ее определения.

В соответствии с положениями ч. 3 п. 1 комментируемой статьи определяется судьба подлинников документов, удостоверяющих закладываемое право. Исходя из этих положений такие подлинники могут храниться у одной из сторон договора залога права - залогодателя или залогодержателя, могут быть переданы по соглашению между залогодателем и залогодержателем на хранение нотариусу или третьему лицу.

Принятие нотариусом на хранение документов регламентировано положениями главы XVIII Основ законодательства РФ о нотариате, в статье 97 которой предусмотрено следующее: нотариус принимает на хранение документы по описи; один экземпляр описи остается у нотариуса, другой экземпляр выдается лицу, сдавшему документы на хранение (ч. 1); по просьбе лица нотариус может принять документы без описи, если они упакованы надлежащим образом (упаковка скрепляется печатью нотариуса, подписывается им и лицом, сдавшим документы); в таких случаях нотариус несет ответственность за сохранность упаковки (ч. 2); сдавшему документы на хранение выдается свидетельство (ч. 3).

На случай, когда в договоре залога не указано, что подлинники документов, удостоверяющих закладываемое право, остаются у залогодателя или передаются нотариусу на хранение, часть 3 п. 1 комментируемой статьи устанавливает обязанность залогодателя передать такие подлинники залогодержателю. Эта обязанность подлежит исполнению в срок, указанный в договоре залога, или, если договором указанный срок не установлен, в разумный срок залогодержателю по его требованию, предъявленному в письменной форме.

Срок, признаваемый в качестве разумного, при этом не определен, в связи с чем понятие разумного срока для данного случая является оценочным. В качестве ориентира при оценке разумности срока представляется допустимым использовать положения п. 2 ст. 314 комментируемого раздела (см. указанную статью и коммент. к ней).

Часть 4 п. 1 комментируемой статьи определяет сторону договора залога права, на которую возлагаются предусмотренные статьей 343 комментируемого параграфа обязанности по содержанию и сохранности заложенного имущества. По общему правилу рассматриваемой части указанные обязанности возлагаются на сторону договора залога, у которой находятся подлинники документов, удостоверяющих заложенное право. При этом предусмотрено, что законом может быть установлено иное правило. С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом при этом подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса. Кроме того, сторонам договора залога права предоставлена возможность отступления от изложенного общего правила ч. 4 п. 1 комментируемой статьи, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной.

В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрены особенности указания в договоре залога права сведений об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя в случаях, когда предметом залога является совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства (такая возможность предусмотрена пунктом 4 ст. 358.1 комментируемого параграфа), или будущее право, т.е. право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства (такая возможность предусмотрена пунктом 2 указанной статьи).

В указанных случаях сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя согласно п. 2 комментируемой статьи могут быть указаны в договоре общим образом, т.е. посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

Статья 358.4. Уведомление должника

В комментируемой статье установлена необходимость уведомления должника по обязательству, права по которому закладываются. Уведомление должника в силу прямого указания в данной статье осуществляется по правилам ст. 385 комментируемого раздела (см. указанную статью и коммент. к ней). Ранее, до принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ соответствующая регламентация сводилась к положению ст. 55 Закона о залоге, устанавливавшему, что залогодатель обязан уведомить своего должника о состоявшемся залоге прав.

В том же порядке, т.е. по правилам ст. 385 комментируемого раздела, должно осуществляться уведомление должника для реализации нормы ч. 2 п. 1 ст. 358.6 комментируемого параграфа, предусматривающей, что в случае, если договором залога предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено, то должник обязан исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу.

Первоначальный проект Федерального закона N 47538-6 также отсылал в части порядка уведомления должника к статье 385 комментируемого раздела, но при этом предлагалось установить некоторые нормы прямого действия. Так, проектировалось положение о том, что залогодатель в течение пяти дней после заключения договора залога, если иной срок не предусмотрен соглашением сторон и не вытекает из существа заложенного права, обязан письменно уведомить своего должника о залоге права требования определенному залогодержателю. Также предлагалось установить, что в случае неисполнения залогодателем обязанности по уведомлению должника залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом.

Статья 358.5. Возникновение залога права

В соответствии с комментируемой статьей определяется момент возникновения залога права. Общие правила о моменте возникновении залога закреплены в ст. 341 комментируемого параграфа, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами. До принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ особенности определения момента возникновения залога права не предусматривались.

Соответственно изложенному общему правилу п. 1 ст. 341 комментируемого параграфа в п. 1 комментируемой статьи установлено, что залог права возникает с момента заключения договора залога. На случай залога будущего права рассматриваемый пункт определяет, что залог возникает с момента возникновения этого права. Данное правило соответствует пункту 2 ст. 341 комментируемого параграфа, согласно которому в случае, если предметом залога является имущество, которое будет создано или приобретено залогодателем в будущем, то залог возникает у залогодержателя с момента создания или приобретения залогодателем соответствующего имущества, за исключением случая, когда законом или договором предусмотрено, что оно возникает в иной срок.

Для случая, когда залогом права обеспечено исполнение обязательства, которое возникнет в будущем, пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что залог права возникает с момента возникновения этого обязательства. По общему же правилу п. 3 ст. 341 комментируемого параграфа, если основное обязательство, обеспечиваемое залогом, возникнет в будущем после заключения договора залога, залог возникает с момента, определенного договором, но не ранее возникновения этого обязательства. Как установлено там же, с момента заключения такого договора залога к отношениям сторон применяются положения статей 343 "Содержание и сохранность заложенного имущества" и 346 "Пользование и распоряжение предметом залога" данного параграфа. Однако, в пункте 2 комментируемой статьи о применении названных статей не говорится.

Статья 358.6. Исполнение обязательства должником залогодателя

В комментируемой статье регламентировано исполнение обязательства должником залогодателя, право требования к которому заложено. Ранее соответствующее регулирование содержалось в положениях ст. 58 "Последствия исполнения должником обязательств перед залогодателем" Закона о залоге. Последствия нарушения обязанностей, предусмотренных комментируемой статьей, установлены в п. 1 ст. 358.7 комментируемого параграфа (см. указанную статью и коммент. к ней).

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи устанавливает, что должник залогодателя, право требования к которому заложено, исполняет соответствующее обязательство залогодателю. При этом сторонам договора залога предоставляется право отступления от указанного правила, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной. Согласно части 2 данного пункта, в рамках такого отступления договором залога может быть предусмотрено право залогодержателя получить исполнение от должника по обязательству, право по которому заложено. В этом случае в соответствии с рассматриваемой частью на должника возлагается обязанность исполнять свое обязательство залогодержателю или указанному им лицу. Условием возникновения этой обязанности является уведомление должника о ней в порядке, установленном статьей 358.4 комментируемого параграфа, т.е. по правилам ст. 385 комментируемого раздела (см. коммент. к ст. 358.4 Кодекса). В соответствии с подп. 3 п. 2 ст. 345 комментируемого параграфа имущество, за исключением денежных средств, переданное залогодателю-кредитору его должником, в случае залога права (требования), считается находящимися в залоге независимо от согласия на это залогодателя или залогодержателя (см. коммент. к указанной статье).

Рассматриваемые положения являются нововведениями Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ. Ранее, в пункте 1 ст. 58 Закона о залоге устанавливалось, что в случае, если должник залогодателя до исполнения залогодателем обязательства, обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, то все полученное при этом залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан немедленно уведомить залогодержателя.

В части 1 п. 2 комментируемой статьи определены последствия получения залогодателем от своего должника денежных сумм в счет исполнения обязательства: на залогодателя возлагается обязанность по требованию залогодержателя уплатить ему соответствующие суммы в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом. При этом сторонам договора залога предоставляется право отступления от указанного правила, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной. Точно такие же положения ранее устанавливались в п. 2 ст. 58 Закона о залоге. Остальные же положения комментируемой статьи являются нововведениями Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ.

Часть 2 п. 2 комментируемой статьи определяет правовую судьбу денежных сумм, полученных залогодержателем от должника залогодателя по заложенному праву (требованию): эти денежные суммы засчитываются в погашение обязательства, в обеспечение исполнения которого заложено соответствующее право. Сторонам договора залога также предоставляется право отступления от указанного правила, т.е. рассматриваемая норма также является диспозитивной.

В пункте 3 комментируемой статьи предусмотрены права, предоставляемые залогодержателю после возникновения оснований для обращения взыскания на заложенное право: право на получение исполнения по данному требованию в пределах, необходимых для покрытия требований залогодержателя, обеспеченных залогом, в т.ч. право на подачу заявлений об исполнении обязательств до востребования, если предметом залога является требование по обязательству до востребования. Общие положения об основаниях обращения взыскания на заложенное имущество закреплены в ст. 348 комментируемого параграфа (см. указанную статью и коммент. к ней).

Пункт 4 комментируемой статьи предусматривает возможность установления законом или договором залога условия о необходимости зачисления денежных сумм, полученных залогодателем от его должника в счет исполнения обязательства, право (требование) по которому заложено, на залоговый счет залогодателя. С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом при этом подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

В силу прямого указания в п. 4 комментируемой статьи к залоговому счету залогодателя применяются правила о договоре залога прав по договору банковского счета. Залог прав по договору банковского счета регламентирован положениями ст. 358.9-358.14 комментируемого параграфа. В соответствии с п. 1 ст. 358.9 данного параграфа права по договору банковского счета могут быть предметом залога при условии открытия банком клиенту залогового счета.

Статья 358.7. Защита залогодержателя права

Комментируемая статья содержит положения, направленные согласно названию данной статьи на обеспечение защиты залогодержателя права. Пункт 1 данной статьи предусматривает последствия нарушения положений ст. 358.6 комментируемого параграфа, регламентирующей исполнение обязательства должником залогодателя. В этом случае залогодержателю предоставляется право требовать от залогодателя досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства, а при его неисполнении - обратить взыскание на предмет залога в установленном порядке. При этом предусмотрено, что стороны договора о залоге права могут отступить от указанных положений, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной.

До принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ соответствующее регулирование содержалось в пункте 1 ст. 57 Закона о залоге, устанавливавшем, что при залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного права, если залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные статьей 56 "Обязанности залогодателя при залоге прав" названного Закона.

В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрено право залогодержателя принимать самостоятельно меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц. Ранее такое регулирование предусматривалось пунктом 3 ст. 57 Закона о залоге, которым устанавливалось, что при залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе в случае неисполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных пунктом 4 ст. 56 данного Закона, - а речь идет об обязанности принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц, - самостоятельно предпринимать меры, необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц.

В рассматриваемом пункте идет речь о самозащите гражданских прав, общие положения о которой закреплены в ст. 14 части первой ГК РФ: допускается самозащита гражданских прав; способы самозащиты должны быть соразмерны нарушению и не выходить за пределы действий, необходимых для его пресечения. В пункте 9 Постановления Пленумов ВС России и ВАС России от 1 июля 1996 г. N 6/8 при разрешении споров, возникших в связи с защитой принадлежащих гражданам или юридическим лицам гражданских прав путем самозащиты, судам предписано учитывать, что самозащита не может быть признана правомерной, если она явно не соответствует способу и характеру нарушения и причиненный (возможный) вред является более значительным, чем предотвращенный.

Следует также отметить, что упомянутая выше статья 57 Закона о залоге содержала еще одно положение, которое не вошло в комментируемую статью. Это положение п. 2 указанной статьи, предусматривавшее, что при залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе вступать в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается иск о заложенном праве.

Статья 358.8. Порядок реализации заложенного права

В комментируемой статье определены особенности реализации заложенного права, на которое обращено взыскание. До принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ подобные особенности не предусматривались.

Открывает данную статью положение, распространяющее на реализацию заложенного права порядок, установленный положениями п. 1 ст. 350 и п. 1 ст. 350.1 комментируемого параграфа. Соответственно, при обращении взыскания на заложенное право на основании решения суда реализация этого права осуществляется путем продажи с публичных торгов в порядке, установленном ГК РФ и процессуальным законодательством, если законом или соглашением между залогодержателем и залогодателем не установлено, что реализация предмета залога осуществляется в порядке, установленном абзацами 2 и 3 п. 2 ст. 350.1 комментируемого параграфа. При обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке реализация этого права осуществляется посредством продажи с торгов, проводимых в соответствии с правилами, предусмотренными ГК РФ или соглашением между залогодателем и залогодержателем (см. коммент. к указанным статьям).

Положения п. 2 и 3 комментируемой статьи предусматривают специальные способы реализации заложенного права, избираемые по договоренности сторон:

для процедуры обращения взыскания на заложенное право в судебном порядке - это перевод по требованию залогодержателя заложенного права на залогодержателя по решению суда (п. 2 данной статьи). При этом подразумевается, что при отказе залогодателя уступить заложенное право права залогодержателя защищаются путем принудительного исполнения указанно судебного решения;

для процедуры обращения взыскания на заложенное право во внесудебном порядке - это уступка заложенного права залогодателем залогодержателю или указанному залогодержателем третьему лицу (п. 3 данной статьи). Следует подчеркнуть, что уступка заложенного права третьему лицу возможна только при обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке. Для случая отказа залогодателя уступить заложенное право установлено право залогодержателя или третьего лица, которое было указано залогодержателем, требовать перевода на себя этого права по решению суда или на основании исполнительной надписи нотариуса и возмещения убытков, причиненных в связи с отказом уступить это право. О понятии убытков см. коммент. к ст. 337 Кодекса.

При выборе сторонами изложенных способов реализации заложенного права подлежит применению норма ч. 1 п. 4 комментируемой статьи, устанавливающая, что с момента перехода заложенного права к залогодержателю или указанному им третьему лицу обязательство, исполнение которого обеспечено залогом этого права, прекращается в размере, эквивалентном стоимости (начальной продажной цене) заложенного права. Стоимость (начальная продажная цена) заложенного права подлежит указанию в соглашении об обращении взыскания на заложенное право во внесудебном порядке. Это следует из положения п. 7 ст. 349 комментируемого параграфа, к которому и сделана отсылка в рассматриваемой норме.

Часть 2 п. 4 комментируемой статьи предусматривает возможность отступлений от правил этого пункта соглашением залогодателя с залогодержателем, а также с должником по обязательству, обеспеченному залогом права, когда залогодателем является третье лицо. Соответственно, норма ч. 1 п. 4 комментируемой статьи является диспозитивной.

Уступка требования (цессия) регламентирована положениями подраздела 3 § 1 гл. 24 комментируемого раздела (см. ст. 388-390 Кодекса, а также коммент. к ним).

Статья 358.9. Основные положения о залоге прав по договору банковского счета

Комментируемая статья и следующие за ней статьи 358.10-358.14 комментируемого параграфа регламентируют залог прав по договору банковского счета (в силу п. 8 комментируемой статьи - также прав по договору банковского вклада). Положения данных статей являются нововведениями Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ. Ранее судебная арбитражная практика исходила из недопустимости залога указанных прав. Так, в пункте 3 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге, направленного информационным письмом Президиума ВАС России от 15 января 1998 г. N 26*(116), излагалась рекомендация о том, что предмет залога не может быть определен как "денежные средства, находящиеся на банковском счете". При этом указывалось, что одним из существенных признаков договора о залоге имущества является возможность реализации предмета залога; исходя из природы "безналичных денег", они не могут быть переданы в залог по правилам, регулирующим залог вещей.

В поддержку нововведений Комитетом Государственной Думы по финансовому рынку отмечалось следующее: экономически целесообразно законодательное закрепление института залога денежных средств, находящихся на банковском счете; залог банковского счета в большинстве юрисдикций рассматривается как эффективный и простой механизм обеспечения обязательств, но не используется в России из-за повышенных правовых рисков его применения; прямое закрепление такого правового механизма в ГК РФ должно решить проблему его непризнания в российской судебно-правовой практике.

Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает условие, при выполнении которого права по договору банковского счета могут быть предметом залога, - это открытие банком клиенту залогового счета. В соответствии с п. 3 данной статьи залоговый счет может быть открыт банком клиенту независимо от заключения на момент его открытия договора залога прав по договору банковского счета.

Такие положения содержались и в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6, в связи с чем Комитетом Государственной Думы по финансовому рынку высказывались следующие критические замечания: достаточно нетипичным и, возможно, требующим дополнительного обсуждения представляется предложение ввести новый вид банковского счета (залоговый счет) в комментируемом параграфе, в то время как остальные новые виды банковских счетов предлагается регулировать главой 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ; не вполне ясно, пока права по залоговому счету не заложены, в чем заключается правовая особенность залогового счета, т.е. его отличие от обычного банковского счета; есть ли необходимость вводить новое понятие "залогового счета"; возможно, следует вводить понятие только "заложенного счета". Однако, данные замечания изменения проектируемых положений не повлекли.

В пункте 2 комментируемой статьи предусмотрено, что залогодержателем при залоге прав по договору банковского счета может выступать и банк, который заключил с клиентом (залогодателем) договор залогового счета. В этом случае залог прав по договору банковского счета может иметь свои особенности. Так, если по общему правилу ст. 358.11 комментируемого параграфа залог на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента уведомления банка о залоге прав и предоставления ему копии договора залога, то в случае, когда залогодержателем является банк, залог согласно указанной статье возникает с момента заключения договора залога прав по банковскому счету.

Пункт 4 комментируемой статьи допускает возможность заключения договора залога прав по договору банковского счета при отсутствии на момент его заключения у клиента денежных средств на залоговом счете. Как установлено в п. 2 ст. 358.10 комментируемого параграфа, если иное не предусмотрено договором залога прав по договору банковского счета, договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора. В соответствии с п. 3 указанной статьи договором залога прав по договору банковского счета может быть предусмотрено, что предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы, размер которой указан в договоре залога. В этом случае размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы.

В пункте 5 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором залога имущества иного, чем права по договору банковского счета, условия о том, что причитающиеся залогодателю денежные суммы подлежат зачислению на залоговый счет. При этом непосредственно указано, что речь идет о страховом возмещении за утрату или повреждение заложенного имущества, доходах от использования заложенного имущества, денежных суммах, подлежащих уплате залогодателю в счет исполнения обязательства, право (требование) по которому заложено, и т.п. денежных суммах.

Пункт 6 комментируемой статьи запрещает удостоверять обязательства банка по заключенному с клиентом договору об открытии залогового счета выдачей банком ценной бумаги. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 прямо указывалось, что речь идет о запрете выдачи депозитного или сберегательного сертификата и т.п. ценных бумаг. Как определено в п. 1 ст. 844 гл. 44 "Банковский вклад" части второй ГК РФ, сберегательный (депозитный) сертификат является ценной бумагой, удостоверяющей сумму вклада, внесенного в банк, и права вкладчика (держателя сертификата) на получение по истечении установленного срока суммы вклада и обусловленных в сертификате процентов в банке, выдавшем сертификат, или в любом филиале этого банка.

В соответствии с п. 7 комментируемой статьи договор об открытии залогового счета регулируется правилами гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ, но за изъятиями, предусмотренными данной статьей и следующими за ней статьями 358.10-358.14 комментируемого параграфа. Такие изъятия могут быть как прямо предусмотрены положениями указанных статей, так и лишь подразумеваться в этих положениях. Примером прямо предусмотренного изъятия является положение п. 2 ст. 358.14 комментируемого параграфа, устанавливающее, что правила о списании денежных средств, предусмотренные положениями гл. 45 ГК РФ о банковском счете, не применяются к денежным средствам, находящимся на залоговом счете (см. коммент. к указанной статье).

Пункт 8 комментируемой статьи предусматривает, что предметом залога могут быть права по договору банковского вклада. При этом установлено, что к залогу прав по договору банковского вклада подлежат применению соответственно правила ГК РФ о залоге прав по договору банковского счета, т.е. правила комментируемой статьи и следующих за ней статей 358.10-358.14 комментируемого параграфа.

Договору банковского вклада посвящена глава 44 "Банковский вклад" части второй ГК РФ, в п. 1 ст. 834 которой определено, что по договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором. В пункте 3 указанной статьи закреплена норма, которой соответствует рассматриваемое положение п. 8 комментируемой статьи. Согласно этой норме к отношениям банка и вкладчика по счету, на который внесен вклад, применяются правила о договоре банковского счета (гл. 45 "Банковский счет" ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами главы 44 "Банковский вклад" ГК РФ или не вытекает из существа договора банковского вклада.

В пункте 3.3 письма Банка России от 12 сентября 2014 г. N 41-2-2-5/1657*(117) отмечено, что отсутствует возможность распространения режима залогового счета на специальный счет, открываемый в соответствии со ст. 176 ЖК РФ. Речь идет о специальном счете, предназначенном для перечисления средств на проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме и открытом в кредитной организации; права на денежные средства, находящиеся на таком специальном счете, принадлежат собственникам помещений в многоквартирном доме.

Статья 358.10. Содержание договора залога прав по договору банковского счета

В пункте 1 комментируемой статьи определены положения, которые должны быть указаны в договоре залога прав по договору банковского счета. В частности, это банковские реквизиты залогового счета, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом прав по договору банковского счета. Общие требования к содержанию договора залога установлены в ст. 339 комментируемого параграфа (см. указанную статью и коммент. к ней).

Данные положения, как подлежащие обязательному указанию в договоре залога прав по договору банковского счета, являются существенными условиями такого договора (о существенных условиях договора см. ст. 432 Кодекса и коммент. к ней). Соответственно, в случае, если в договоре залога прав по договору банковского счета не будет указано хотя бы одно из положений, предусмотренных пунктом 1 комментируемой статьи, то такой договор не будет считаться заключенным.

Положения п. 2 и 3 комментируемой статьи содержат диспозитивные нормы, предоставляющие сторонам договора залога прав по договору банковского счета возможность различным образом устанавливать в таком договоре условие о предмете залога:

пункт 2 данной статьи устанавливает, что договор считается заключенным с условием о залоге прав в отношении всей денежной суммы, находящейся на залоговом счете в любой момент в течение времени действия договора, но предоставляет при этом сторонам договора право отступить от данного правила;

в части 1 п. 3 данной статьи предусмотрена возможность установления договором условия, согласно которому предметом залога являются права залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы (соответственно, эта твердая сумма подлежит указанию в договоре);

для случая установления такого условия в ч. 1 п. 3 данной статьи закреплена императивная норма, в силу которой размер денежных средств на счете залогодателя в любой момент в течение времени действия договора залога не должен быть ниже определенной договором суммы;

для того же случая часть 2 п. 3 данной статьи устанавливает запрет уменьшения размера твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя по договору банковского счета, соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Но при этом установлено, что договором залога могут быть предусмотрены отступления от этого правила. Соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной.

Первоначальным проектом Федерального закона N 47538-6 предлагалось установить, что в случаях, когда залогодержателем является банк, открывший залогодателю залоговый счет, размер твердой денежной суммы, в отношении которой заложены права залогодателя, подлежит уменьшению соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Однако, данная проектируемая императивная норма в комментируемый параграф не вошла.

Не вошли в комментируемый параграф также следующие проектируемые положения, устанавливающие требования к форме договора залога прав по договору банковского счета: договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами договора; несоблюдение этих требований влечет недействительность договора.

Кроме того, не вошли в комментируемый параграф и проектируемые положения, закрепляющие обязанности об уведомлении банка о заключении и изменении договора залога: Так, предлагалось установить следующее:

залогодатель обязан не позднее чем через пять дней после заключения договора залога прав по договору банковского счета, если иной срок не предусмотрен договором залога, письменно уведомить о заключении договора банк, в котором открыт залоговый счет, и одновременно представить ему нотариально заверенную копию договора залога прав по договору банковского счета, а если залогом обеспечивается исполнение обязательства, возникшего на основании договора, - также нотариально заверенную копию этого договора;

при изменении условий договора залога прав по договору банковского счета, а также при переходе прав залогодержателя по такому договору к другому лицу соответствующие сведения должны быть незамедлительно предоставлены банку залогодержателем, а если эта обязанность возложена договором залога на залогодателя - то залогодателем. Риск последствий, связанных с непредоставлением банку указанных сведений, несет лицо, обязанное предоставить их банку.

Статья 358.11. Возникновение залога прав по договору банковского счета

В соответствии с комментируемой статьей определяется момент возникновения залога на основании договора залога прав по договору банковского счета. Общие правила о моменте возникновении залога закреплены в ст. 341 комментируемого параграфа, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.

Комментируемой статьей установлено, что залог прав по договору банковского счета возникает с момента, когда осуществлены оба следующие действия: банк уведомлен о залоге прав; банку предоставлена копия договора залога. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 предусматривалось иное правило. Так, предлагалось установить, что право залога на основании договора залога прав по договору банковского счета возникает с момента учета банком договора залога. В отношении же учета залога прав по договору банковского счета проектировались следующие положения: банк ведет учет договоров залога прав по заключенным им договорам банковского счета; об учете такого договора залога банк делает отметку на представленной ему нотариально заверенной копии договора с указанием времени ее совершения, не позже дня, следующего за днем поступления уведомления залогодателя; порядок учета банками договоров залога прав по договору банковского счета, а также порядок и объем предоставления сведений об указанных договорах третьим лицам устанавливаются банковскими правилами. Но, как видно, данные правила об учете банком договора залога в комментируемый параграф не вошли.

На случай, когда залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, комментируемая статья предусматривает, что моментом возникновения залога на основании договора залога прав по банковскому счету является заключение такого договора. Данное положение в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 не содержалось. Момент заключения договора определяется в соответствии с положениями ст. 433 комментируемого раздела, согласно п. 1 которой договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (см. коммент. к указанной статье).

Статья 358.12. Распоряжение банковским счетом, права по которому заложены

В комментируемой статье определены особенности распоряжения банковским счетом, права по которому заложены. В рамках этой регламентации часть 1 п. 1 статьи предоставляет залогодателю право свободно распоряжаться денежными средствами на залоговом счете, но за изъятиями, установленными договором залога прав по соответствующему договору банковского счета или правилами данной статьи. Содержание договора залога прав по договору банковского счета устанавливается в соответствии с требованиями ст. 358.10 комментируемого параграфа (см. указанную статью и коммент. к ней). Ограничения по распоряжению залогодателем денежными средствами на залоговом счете предусмотрены положениями п. 3 и 4 комментируемой статьи.

Часть 2 п. 1 комментируемой статьи регламентирует проведение банком операций по залоговому счету. При проведении таких операций банк обязан руководствоваться правилами комментируемого параграфа и иными правилами ГК РФ, другими законами и банковскими правилами. При этом предусмотрено, что между банком, залогодателем и залогодержателем может быть заключено соглашение, которым обязан руководствоваться банк в части, не урегулированной указанными правилами. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 рассматриваемые положения формулировались иначе. Так, предлагалось установить, что банк обязан проводить операции по залоговому счету в соответствии с правилами ст. 845 "Договор банковского счета" и 848 "Операции по счету, выполняемые банком" гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ с соблюдением ограничений, установленных данным Кодексом, иными законами или договором залога.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи на банк возлагается обязанность предоставлять по требованию залогодержателя, предъявленному в письменной форме, сведения об остатке денежных средств на залоговом счете, об операциях по указанному счету и о предъявленных по счету требованиях, а также о запретах и об ограничениях, наложенных на указанный счет.

В части регламентации порядка и сроков предоставления банком указанных сведений залогодержателю данный пункт отсылает к банковским правилам. При этом предусмотрена возможность заключения между банком, залогодателем и залогодержателем соглашения, определяющего порядок и сроки предоставления указанных сведений в части, не урегулированной банковскими правилами (первоначальный проект Федерального закона N 47538-6 на такую возможность не указывал).

Исходя из положений ч. 5 ст. 5 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности" (в ред. Федерального закона от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ)*(118) и п. 5 ст. 4 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" банковские правила устанавливаются Банком России. Таким образом, следует ожидать издания соответствующего нормативного акта Банка России. Согласно пункту 16 ч. 1 ст. 18 Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (в ред. Федерального закона от 23 июля 2013 г. N 251-ФЗ*(119)) установление банковских правил относится к функциям Совета директоров Банка России.

В пунктах 3 и 4 комментируемой статьи установлены запреты, направленные на сохранение денежных средств на залоговом счете, соответствующих размеру обеспечения, т.е. запреты, реализующие обеспечительную, страхующую функцию залогового счета:

на случай заключения договора залога прав залогодателя по договору банковского счета в отношении твердой денежной суммы согласно п. 3 данной статьи залогодателю запрещено без согласия в письменной форме залогодержателя давать банку распоряжения, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже указанной твердой денежной суммы. Соответственно, банку запрещено исполнять такие распоряжения. При этом не вполне понятно, возможно ли частичное исполнение распоряжения залогодателя, данного без согласия в письменной форме залогодержателя, т.е. исполнение такого распоряжения в той части, в результате исполнения которой сумма денежных средств на залоговом счете не станет ниже указанной твердой денежной суммы;

в остальных случаях, т.е. на случай заключения договора залога прав залогодателя по договору банковского счета не в отношении твердой денежной суммы (см. ст. 358.10 Кодекса и коммент. к ней), согласно п. 4 данной статьи банку запрещено исполнять распоряжения залогодателя, в результате исполнения которых сумма денежных средств на залоговом счете станет ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога. Этот запрет возникает после получения банком уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства.

Пункт 5 комментируемой статьи предусматривает последствия нарушения банком запретов, установленных пунктами 3 и 4 данной статьи, т.е. последствия исполнения без согласия в письменной форме залогодержателя распоряжения залогодателя, в результате чего сумма денежных средств на залоговом счете стала ниже твердой денежной суммы (при заключении договора залога в отношении твердой денежной суммы), или исполнения после получения уведомления в письменной форме залогодержателя о неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного залогом обязательства банк, распоряжения залогодателя, в результате чего сумма денежных средств на залоговом счете стала ниже суммы, эквивалентной размеру обеспеченного обязательства, указанному в договоре залога.

В указанных случаях в соответствии с п. 5 комментируемой статьи банк несет перед залогодержателем солидарную с клиентом (залогодателем) ответственность в пределах денежных сумм, списанных с залогового счета во исполнение распоряжения клиента (залогодателя). О правах кредитора при солидарной обязанности должников см. ст. 323 Кодекса и коммент. к ней.

Статья 358.13. Изменение и прекращение договора залога прав по договору банковского счета

Комментируемая статья определяет особенность изменения и прекращения договора банковского счета, права по которому заложены: сторонам такого договора запрещено без согласия залогодержателя как вносить изменения в данный договор, так и совершать действия, влекущие прекращение данного договора. Установление подобной особенности допускается нормой п. 1 ст. 450 комментируемого раздела, согласно которой изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором (см. коммент. к указанной статье). Последствия нарушения рассматриваемого запрета установлены статьей 173.1 "Недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления".

Статья 358.14. Реализация заложенных прав по договору банковского счета

В комментируемой статье определены особенности реализации заложенных прав по договору банковского счета. Эти особенности к установлению способа удовлетворения требований залогодержателя при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета в соответствии со ст. 349 комментируемого параграфа в судебном или во внесудебном порядке: путем списания банком на основании распоряжения залогодержателя денежных средств с залогового счета залогодателя и выдачи их залогодержателю или зачисления их на счет, указанный залогодержателем. Данный случай списания банком денежных средств со счета без распоряжения клиента допускается нормой п. 2 ст. 854 гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ, к которой и сделана отсылка. Согласно указанной норме без распоряжения клиента списание денежных средств, находящихся на счете, допускается по решению суда, а также в случаях, установленных законом или предусмотренных договором между банком и клиентом. В случае, если залогодержателем является банк, заключивший с клиентом (залогодателем) договор залогового счета, банк сам определяет счет, на который зачисляются денежные средства, списанные с залогового счета залогодателя.

Наряду с рассмотренными правилами в п. 1 комментируемой статьи прямо установлено, что при реализации заложенных прав по договору банковского счета не подлежат применению правила о реализации заложенного имущества, установленные статьями 350-350.2 комментируемого параграфа. Это означает, что при обращении взыскания на заложенные права по договору банковского счета ни в судебном, ни во внесудебном порядке нет необходимости проведения торгов по реализации заложенного имущества. Необходимость такого регулирования очевидна, поскольку нет смысла одни безналичные денежные средства (заложенные) обменивать на другие безналичные денежные средства (вырученные от реализации).

Пункт 2 комментируемой статьи исключает действие правил о списании денежных средств, предусмотренных положениями гл. 45 "Банковский счет" части второй ГК РФ, в отношении денежных средств, находящихся на залоговом счете. При этом подразумевается, прежде всего, необходимость исключения применения к денежным средствам, находящимся на залоговом счете, правил ст. 855 названной главы об очередности списания денежных средств со счета. В пункте 1 указанной статьи установлено, что при наличии на счете денежных средств, сумма которых достаточна для удовлетворения всех требований, предъявленных к счету, списание этих средств со счета осуществляется в порядке поступления распоряжений клиента и других документов на списание (календарная очередность), если иное не предусмотрено законом. Пункт 2 указанной статьи устанавливает очередность, в которой осуществляется списание денежных средств при недостаточности денежных средств на счете для удовлетворения всех предъявленных к нему требований.

Положение, которое вошло в п. 2 комментируемой статьи, в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 не содержалось. Оно было включено в законопроект в ходе работы над ним. Вместе с тем, в законопроект не было включено предлагаемое положение, предусматривавшее, что в случае ликвидации банка, в котором открыт залоговый счет, наступают такие же последствия, что и в случае гибели или утраты предмета залога по обстоятельствам, за которые залогодержатель не отвечает.

Статья 358.15. Залог прав участников юридических лиц

Комментируемая статья регламентирует залог прав участников юридических лиц или, как говорилось в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6, - корпоративных прав. Ни комментируемый параграф в прежней редакции, ни Закон о залоге таких положений не содержали, но о принципиальных нововведениях речь не идет - ранее соответствующее регулирование осуществлялось в рамках известной российскому праву регламентации залога акций акционерных обществ и долей в уставных капиталах обществ с ограниченной ответственностью. Кстати говоря, Комитетом Государственной Думы по финансовому рынку предлагалось дополнительно обсудить отдельное введение института залога корпоративных прав, при одновременном формулировании правил залога ценных бумаг, включая вопросы осуществления прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. Однако, данное предложение оставлено без реализации.

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи допускается залог только прав акционера акционерного общества и прав участника общества с ограниченной ответственностью. Часть 2 данного пункта устанавливает прямой запрет залога прав участников (учредителей) иных юридических лиц. В этом отношении следует упомянуть, что в соответствии с п. 3 ст. 48 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ) к юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют корпоративные права, относятся корпоративные организации. Как определено в п. 1 ст. 65.1 ГК РФ, юридические лица, учредители (участники) которых обладают правом участия (членства) в них и формируют их высший орган в соответствии с п. 1 ст. 65.3 данного Кодекса, являются корпоративными юридическими лицами (корпорациями); юридические лица, учредители которых не становятся их участниками и не приобретают в них прав членства, являются унитарными юридическими лицами. Там же предусмотрено, что к корпорациям относятся хозяйственные товарищества и общества, крестьянские (фермерские) хозяйства, хозяйственные партнерства, производственные и потребительские кооперативы, общественные организации, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, внесенные в государственный реестр казачьих обществ в России, а также общины коренных малочисленных народов РФ.

Часть 1 п. 1 комментируемой статьи определяет способы осуществления залога прав участников юридических лиц: залог прав акционера акционерного общества - посредством залога принадлежащих акционеру акций этого общества; залог прав участника общества с ограниченной ответственностью - посредством залога принадлежащей ему доли в уставном капитале этого общества. В отношении порядка осуществления залога акций и долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью данная часть отсылает к иным положениям ГК РФ, а также к законам о хозяйственных обществах.

Основными актами, о которых идет речь, являются Федеральные законы от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(120) и от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"*(121), однако, соответствующая регламентация содержится лишь во втором из названных Законов. Так, в Федеральном законе "Об обществах с ограниченной ответственностью" имеется статья 22 "Залог долей в уставном капитале общества", в которой наряду с прочим предусмотрено следующее (в ред. Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ*(122)): участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу; решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества; голос участника общества, который намерен передать в залог свою долю или часть доли, при определении результатов голосования не учитывается (п. 1); договор залога доли или части доли в уставном капитале общества подлежит нотариальному удостоверению; несоблюдение нотариальной формы указанной сделки влечет за собой ее недействительность (п. 2).

Согласно подпункту 2 п. 1 ст. 339.1 комментируемого параграфа в случае, если предметом залога являются права участника (учредителя) общества с ограниченной ответственностью, залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации. Как говорилось в комментарии к указанной статье, соответственно изложенному правилу Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ с 1 июля 2014 г. в п. 2 ст. 22 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" включено положение, прямо предусматривающее, что залог доли или части доли в уставном капитале общества подлежит государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 3 данной статьи, и возникает с момента такой государственной регистрации. Положения указанного пункта 3 ст. 22 предусматривают и регламентируют внесение в единый государственный реестр юридических лиц сведений об обременении залогом доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

В соответствии с положениями п. 2 комментируемой статьи определяется лицо, осуществляющее права участника юридического лица при залоге этих прав. При залоге акций по общему правилу ч. 1 данного пункта права, удостоверенные этими акциями, осуществляет залогодатель (акционер). При этом установлено, что договором залога акций могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила (соответственно, рассматриваемая норма является диспозитивной). Рассматриваемая часть в отношении таких отступлений также непосредственно отсылает к статье 358.17 комментируемого параграфа, регламентирующей осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. Как предусмотрено в п. 1 указанной статьи, договором залога ценной бумаги может быть предусмотрено осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, либо всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге.

Ранее, до принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ возможность передачи прав акционера при залоге этих прав признавалась судебной практикой. О такой возможности говорилось, в частности, в Определении ВАС России от 20 марта 2009 г. N ВАС-3038/09 по делу N А21-7628/2007*(123). Как отмечено в указанном судебном акте, о возможности передачи залогодателем залогодержателю прав, удостоверенных ценной бумагой, свидетельствуют также требования к залоговому распоряжению, предусмотренные Положением о ведении реестра владельцев именных ценных бумаг, утв. Постановлением ФКЦБ России от 2 октября 1997 г. N 27*(124); пунктом 3.4.3 данного Положения определено, что в залоговом распоряжении может также содержаться информация о том, кому (залогодателю или залогодержателю) принадлежит право на получение дохода по ценным бумагам, право и условия пользования заложенными ценными бумагами, а также иные условия залога.

В отношении залога доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в ч. 2 п. 2 комментируемой статьи предусмотрено иное общее правило - до момента прекращения залога права участника общества осуществляются залогодержателем. При этом также установлено, что договором залога доли могут быть предусмотрены отступления от указанного общего правила (соответственно, рассматриваемая норма также является диспозитивной). До принятия Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ правила об определении лица, осуществляющего права участника общества с ограниченной ответственностью при залоге этих прав, прописаны не были.

Статья 358.16. Залог ценных бумаг

В комментируемой и следующей статьях регламентирован залог такого вида имущества, как ценные бумаги. Ценными бумагами в соответствии с п. 2 ст. 142 части первой ГК РФ (здесь и далее в ред. Федерального закона от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ) являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. Как указано там же, выпуск или выдача ценных бумаг подлежит государственной регистрации в случаях, установленных законом.

Положения комментируемой и следующей статей в основном являются нововведениями Федерального закона от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ. В комментируемом параграфе в прежней редакции и Законе о залоге содержались лишь отдельные нормы, касающиеся залога ценных бумаг. Наряду с этим существовала соответствующая судебная практика. Так, информационным письмом Президиума ВАС России от 21 января 2002 г. N 67 направлялся Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами*(125).

Регламентация залога ценных бумаг зависит от того, являются они документарными или бездокументарными. Понятия указанных видов ценных бумаг определены в п. 1 ст. 142 части первой ГК РФ: ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги); ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 данного Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).

Первоначальный проект Федерального закона N 47538-6 содержал следующие положения, которые не вошли в окончательную его редакцию, но представляется вполне подходящими для комментируемой статьи: ценные бумаги (именные, ордерные, предъявительские), выпущенные в документарной или бездокументарной форме, могут быть предметом залога; залогодателем ценной бумаги является лицо, которому принадлежит ценная бумага (права из ценной бумаги).

В соответствии с п. 1 комментируемой статьи определяется момент возникновения залога ценных бумаг. Общие правила о моменте возникновении залога закреплены в ст. 341 комментируемого параграфа, согласно п. 1 которой права залогодержателя в отношениях с залогодателем возникают с момента заключения договора залога, если иное не установлено договором, ГК РФ и другими законами.

Согласно пункту 1 комментируемой статьи залог ценной бумаги возникает:

документарной ценной бумаги - с момента передачи ее залогодержателю. При этом предусмотрено, что законом может быть установлено иное правило. Кроме того, сторонам договора предоставляется возможность отступать от указанного общего правила, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной;

бездокументарной ценной бумаги - с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица. При этом предусмотрено, что законом или договором может быть установлено, что залог возникает позднее. С учетом п. 2 ст. 3 части первой ГК РФ под законом в п. 1 комментируемой статьи подразумеваются данный Кодекс и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. 1 и 2 ст. 2 данного Кодекса.

В соответствии с п. 3 ст. 149 части первой ГК РФ распоряжение, в т.ч. передача, залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими могут осуществляться только посредством обращения к лицу, осуществляющему учет прав на бездокументарные ценные бумаги, для внесения соответствующих записей. Как предусмотрено в п. 3 ст. 149.2 данного Кодекса: залог, обременение другими способами бездокументарных ценных бумаг, а также ограничения распоряжения ими возникают после внесения лицом, осуществляющим учет прав, соответствующей записи о залоге, обременении или ограничении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица; обременение бездокументарных ценных бумаг может также возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются права на обремененные бездокументарные ценные бумаги; внесение записей о залоге или об ином обременении бездокументарных ценных бумаг производится на основании распоряжения правообладателя (залоговое распоряжение и т.п.), если иное не предусмотрено законом. Записи об изменении условий обременения и о его прекращении вносятся на основании распоряжения правообладателя при наличии согласия в письменной форме лица, в пользу которого установлено обременение, либо без такого распоряжения в случаях, предусмотренных законом или соглашением правообладателя с лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, и лицом, в пользу которого установлено обременение.

Пункт 2 комментируемой статьи в части регулирования правоотношений, возникающих между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге в случае, когда залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента, отсылает к законам о ценных бумагах. Ордерной согласно п. 3 ст. 143 части первой ГК РФ является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

При обращении к законам о ценных бумагах, о которых говорится в п. 2 комментируемой статьи, необходимо учитывать следующие разъяснения, данные в п. 1 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 4 декабря 2000 г. N 33/14 "О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей":

при рассмотрении споров, связанных с обращением векселей, судам следует учитывать, что указанные отношения в России регулируются Федеральным законом от 11 марта 1997 г. N 48-ФЗ "О переводном и простом векселе" и Постановлением Центрального Исполнительного Комитета и Совета Народных Комиссаров СССР от 7 августа 1937 г. N 104/1341 "О введении в действие Положения о переводном и простом векселе", применяемым в соответствии с международными обязательствами России, вытекающими из ее участия в Конвенции, устанавливающей Единообразный закон о переводном и простом векселе, и Конвенции, имеющей целью разрешение некоторых коллизий законов о переводных и простых векселях (Женева, 7 июня 1930 г.);

при рассмотрении споров необходимо иметь в виду, что вексельные сделки (в частности, по выдаче, акцепту, индоссированию, авалированию векселя, его акцепту в порядке посредничества и оплате векселя) регулируются нормами специального вексельного законодательства;

вместе с тем данные сделки регулируются также и общими нормами гражданского законодательства о сделках и обязательствах (ст. 153-181, 307-419 части первой ГК РФ). Исходя из этого в случаях отсутствия специальных норм в вексельном законодательстве судам следует применять общие ГК РФ к вексельным сделкам с учетом их особенностей.

Положения п. 3 и 4 комментируемой статьи определяют регулирование, осуществляемое в отношении залога ценных бумаг при отсутствии соответствующих правил данной и следующей статей или других законов:

к отношениям, связанным с залогом документарных ценных бумаг, применяются правила о залоге вещей, если иное не установлено законами о ценных бумагах и не вытекает из существа соответствующих ценных бумаг (п. 3);

к отношениям, связанным с залогом бездокументарных ценных бумаг, применяются правила о залоге документарных бумаг, если иное не вытекает из существа соответствующих бездокументарных ценных бумаг (п. 4).

Следует также упомянуть, что в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 также содержались положения о форме договора залога ценной бумаги: договор залога ценной бумаги должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами договора; несоблюдение этого требования влечет недействительность договора; если залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента, правоотношения между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге регулируются законами о ценных бумагах.

Статья 358.17. Осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой

Комментируемая статья регламентирует осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. В пункте 1 данной статьи предусмотрено два варианта установления договором залога ценной бумаги порядка осуществления прав: 1) осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой; 2) осуществление залогодержателем всех прав, принадлежащих залогодателю и удостоверенных заложенной ценной бумагой, кроме права на получение дохода по ценной бумаге. Вариант установления порядка осуществления прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой, определятся по соглашению сторон. Первоначальным проектом Федерального закона N 47538-6 предлагалось установить, что залогодатель ценной бумаги при условии соблюдения установленных законодательством о ценных бумагах правил о порядке передачи прав по ценным бумагам вправе на основании договора залога передать залогодержателю осуществление всех или некоторых принадлежащих залогодателю прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой.

В соответствии с ч. 1 п. 2 комментируемой статьи залогодержатель осуществляет заложенные права от своего имени. На случай, когда договором залога залогодержатель ограничен в осуществлении прав, удостоверенных ценной бумагой, часть 2 этого пункта предусматривает последствия нарушения залогодержателем таких ограничений: данное нарушение не затрагивает права и обязанности третьих лиц, которые не знали и не должны были знать о таких ограничениях; залогодержатель несет перед залогодателем ответственность за данные нарушения, предусмотренную законом и договором; залогодателю предоставляется право требовать в судебном порядке прекращения права залога.

Исходя из п. 3 комментируемой статьи в договор залога ценной бумаги может быть включено условие об обязанности залогодателя согласовывать с залогодержателем свои действия по осуществлению прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой. В данном пункте установлены последствия нарушения залогодателем указанной обязанности (в случае ее установления договором залога ценной бумаги): в этом случае залогодатель несет перед залогодержателем ответственность, предусмотренную законом и договором, а залогодержателю предоставляется право требовать досрочного исполнения обеспеченного залогом обязательства.

Пункт 4 комментируемой статьи определяет полномочия залогодержателя, предоставляемые ему в случаях, когда в силу договора залога ценной бумаги залогодержатель осуществляет право на получение дохода по ценной бумаге. В этих случаях залогодержателю предоставляются права получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы, полученные от погашения заложенной ценной бумаги, денежные суммы, полученные от выпустившего ценную бумагу лица в связи с ее приобретением указанным лицом, или денежные суммы, полученные в связи с ее приобретением третьим лицом помимо воли владельца заложенной ценной бумаги. В первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6 вместо данных положений предусматривалось следующее: если иное не предусмотрено договором залога ценной бумаги, залогодержатель имеет право получать доходы по заложенной ценной бумаге, а также денежные суммы от погашения заложенной ценной бумаги.

В пункте 4 комментируемой статьи также установлено, что указанные доходы и денежные суммы, полученные залогодержателем, засчитываются в погашение обязательства, исполнение которого обеспечено залогом ценной бумаги.

В соответствии с п. 5 комментируемой статьи признаются находящимися в залоге у залогодержателя:

ценные бумаги или иное имущество, в которые (которое) конвертированы заложенные ценные бумаги. При этом сторонам договора залога предоставлена возможность отступления от данного правила, т.е. рассматриваемая норма является диспозитивной. В части 1 данного пункта также сделана отсылка к общей норме п. 3 ст. 345 комментируемого параграфа, предусматривающей, что в случае, если замена предмета залога другим имуществом в случае, предусмотренном подпунктом 1 п. 2 указанной статьи, произошла в результате действий залогодателя, совершенных в нарушение договора залога, то залогодержатель вправе потребовать досрочного исполнения обязательства, обеспеченного залогом, а при его неисполнении - обращения взыскания на новый предмет залога;

ценные бумаги или иное имущество, которые залогодатель безвозмездно получает в соответствии с законом в силу того, что он является владельцем ценных бумаг. Часть 2 п. 5 комментируемой статьи также отсылает к общей норме п. 3 ст. 336 комментируемого параграфа, устанавливающей, что на полученные в результате использования заложенного имущества плоды, продукцию и доходы залог распространяется в случаях, предусмотренных законом или договором.

Статья 358.18. Залог исключительных прав

В комментируемой статье регламентирован залог такого вида имущества, как исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий. В соответствии с п. 1 ст. 1225 части четвертой ГК РФ результатами интеллектуальной деятельности и приравненными к ним средствами индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, которым предоставляется правовая охрана (интеллектуальной собственностью), являются: 1) произведения науки, литературы и искусства; 2) программы для электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ); 3) базы данных; 4) исполнения; 5) фонограммы; 6) сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (вещание организаций эфирного или кабельного вещания); 7) изобретения; 8) полезные модели; 9) промышленные образцы; 10) селекционные достижения; 11) топологии интегральных микросхем; 12) секреты производства (ноу-хау); 13) фирменные наименования; 14) товарные знаки и знаки обслуживания; 15) наименования мест происхождения товаров; 16) коммерческие обозначения.

Положения, регламентирующие такой отдельный вид залога, как залог исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий, содержались в первоначальном проекте Федерального закона N 47538-6, но комментируемая статья, предусматривающая залог таких прав, введена не Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ, изложившим комментируемый параграф полностью в новой редакции, а Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ, внесшим изменения в часть четвертую ГК РФ.

Комментируемая статья введена Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ с 1 июля 2014 г., т.е. с той же даты, с которой комментируемый параграф изложен Федеральным законом от 21 декабря 2013 г. N 367-ФЗ полностью в новой редакции. Тем же Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ с 1 января 2015 г. изложен полностью в новой редакции пункт 5 ст. 1233 "Распоряжение исключительным правом" гл. 69 "Общие положения" части четвертой ГК РФ. В новую редакцию данного пункта не вошли положения, устанавливавшие, что в случае заключения договора о залоге исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации залогодатель вправе в течение срока действия этого договора использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.

Соответственно, указанными положениями п. 5 ст. 1233 ГК РФ, как и общими положениями ст. 336 комментируемого параграфа ранее допускалось распоряжение исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации путем залога, на что и было указано в разъяснениях, данных в п. 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 26 марта 2009 г. N 5/29 "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации"*(126).

В пункте 1 комментируемой статьи предусмотрено, что исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридических лиц, товаров, работ, услуг и предприятий могут быть предметом залога лишь в той мере, в какой правила ГК РФ допускают их отчуждение. В связи с этим необходимо отметить, что сохраняют свою практическую значимость следующие разъяснения, данные в упомянутом выше пункте 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 26 марта 2009 г. N 5/29: надлежит иметь в виду, что не могут выступать в качестве предмета залога личные неимущественные права; имущественные права на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации могут выступать в качестве предмета залога при условии, что допустимо их отчуждение от правообладателя; так, не могут быть предметом залога право следования на произведения изобразительного искусства, авторские рукописи (автографы) литературных и музыкальных произведений, исключительное право на фирменное наименование, исключительное право на наименование места происхождения товаров.

Пункт 2 комментируемой статьи указывает на необходимость государственной регистрации залога исключительных прав, отсылая при этом в отношении порядка ее осуществления к правилам раздела VII "Права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации" ГК РФ (из которого и состоит часть четвертая данного Кодекса). Данное регулирование отличается от того, которое предусмотрено в подп. 1 п. 1 ст. 339.1 комментируемого параграфа: залог подлежит государственной регистрации и возникает с момента такой регистрации, если в соответствии с законом права, закрепляющие принадлежность имущества определенному лицу, подлежат государственной регистрации (см. коммент. к указанной статье).

Случаи, когда залог исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации подлежит государственной регистрации, предусмотрены статьей 1232 ГК РФ, на что обращалось внимание и в упомянутом выше пункте 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 26 марта 2009 г. N 5/29.

Согласно положениям указанной статьи в действующей редакции (т.е. в ред. Федерального закона от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ): в случаях, когда результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации подлежит в соответствии с данным Кодексом государственной регистрации, залог этого права также подлежит государственной регистрации, порядок и условия которой устанавливаются Правительством РФ (п. 2); государственная регистрация отчуждения залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации осуществляется по заявлению сторон договора; в случае государственной регистрации залога исключительного права наряду с прочими сведениями в заявлении сторон договора или в документе, приложенном к заявлению одной из сторон договора, должны быть указаны срок действия договора залога, а также ограничения права залогодателя использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации либо распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство (п. 3); при несоблюдении требования о государственной регистрации залога исключительного права его залог считается несостоявшимся (п. 6).

Соответствующими актами являются Постановления Правительства РФ от 24 декабря 2008 г. N 1020 "О государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных и перехода без договора исключительного права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, наименование места происхождения товара, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для ЭВМ, базу данных"*(127) и от 30 апреля 2009 г. N 384 "Об утверждении Правил государственной регистрации договоров о распоряжении исключительным правом на селекционное достижение и перехода такого права без договора"*(128).

Как разъяснялось в упомянутом выше пункте 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 26 марта 2009 г. N 5/29:

предмет договора о залоге исключительного права определяется применительно к п. 6 ст. 1235 ГК РФ путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых передается в залог, со ссылкой в соответствующих случаях на номер и дату выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство);

также в договоре о залоге должно быть определено: заложено ли исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме (применительно к п. 1 ст. 1234 ГК РФ) или право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (применительно к п. 1 ст. 1235 ГК РФ). В последнем случае договор о залоге должен предусматривать и обстоятельства, приведенные в подп. 2 п. 6 ст. 1235 и ст. 1236 данного Кодекса.

В соответствии с п. 3 комментируемой статьи к договору залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации применяются общие положения о залоге (ст. 334-356 комментируемого параграфа), а к договору залога прав по договору об отчуждении исключительных прав и по лицензионному (сублицензионному) договору применяются положения о залоге обязательственных прав (ст. 358.1-358.8 комментируемого параграфа), но постольку, поскольку иное не установлено ГК РФ и не вытекает из содержания или характера соответствующих прав. Подобным образом в упомянутом выше пункте 12 Постановления Пленума ВС России и Пленума ВАС России от 26 марта 2009 г. N 5/29 судам предписывалось учитывать, что при залоге исключительного права подлежат применению положения ст. 334-358 комментируемого параграфа и Закона о залоге (в части, не противоречащей указанным статьям ГК РФ) с особенностями, предусмотренными частью четвертой ГК РФ.

Заключение договора об отчуждении исключительного права и заключение лицензионного договора согласно п. 1 ст. 1233 части четвертой ГК РФ являются основными формами распоряжения правообладателем принадлежащим ему исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации: по договору об отчуждении исключительного права одна сторона (правообладатель) передает или обязуется передать принадлежащее ей исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме другой стороне (приобретателю) (п. 1 ст. 1234 данного Кодекса); по лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования такого результата или такого средства в предусмотренных договором пределах (п. 1 ст. 1235 данного Кодекса).

Пункт 4 комментируемой статьи определяет правомочия залогодателя по договору залога исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации: по общему правилу залогодатель в течение срока действия этого договора без согласия залогодержателя вправе использовать такой результат интеллектуальной деятельности или такое средство индивидуализации и распоряжаться исключительным правом на такой результат или на такое средство, за исключением случая отчуждения исключительного права; также по общему правилу залогодатель не вправе отчуждать исключительное право без согласия залогодержателя; при этом указано, что договором могут быть предусмотрены отступления от данных общих правил, т.е. эти общие правила являются диспозитивными.

В приведенных выше положениях п. 5 ст. 1233 ГК РФ в прежней редакции (т.е. до внесения изменений Федеральным законом от 12 марта 2014 г. N 35-ФЗ) также устанавливались диспозитивные правила, но второе из указанных общих правил формулировалось как противоположное - предусматривалось, что залогодатель вправе распоряжаться исключительным правом на заложенный результат интеллектуальной деятельности или на заложенное средство индивидуализации без согласия залогодержателя, если договором не предусмотрено иное.