NPK_do_KK_Ukrayini_T_2_Tatsiy

Стаття 304236

лучила до вчинення злочину неповнолітнього, який досяг віку кримінальної відповідальності, повинна відповідати за ст. 304 КК і за тією статтею КК, що передбачає відповідальність за вчинений у співучасті з підлітком злочин (див. пп. 6 і 7 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2).

4.Якщонеповнолітній вчинивлишеготування дозлочинучизамах назлочинабо нацьомуетапідобровільновідмовився відйогоподальшоговчинення, дорослаособа має відповідати за ст. 304 КК і відповідно за готування (крім готування до злочину невеликої тяжкості) або замах на вчинення злочину. У випадку невдалого підбурювання неповнолітнього до вчинення злочину дії дорослої особи також мають бути кваліфіковані за ст. 304 КК і за готування до злочину, до вчинення якого він невдало підбурював підлітка (див. п. 7 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2).

5.Об’єктивна сторона цього злочину має місце і при втягненні неповнолітнього

упияцтво, узаняттяжебрацтвомабоазартнимиіграми. Змістпоняттявтягненнявцівиди антигромадської діяльності нічимневідрізняється відвтягненняузлочиннудіяльність.

6.Втягненням у пияцтво визнаються умисні дії дорослої особи, безпосередньо спрямовані на збудження (появу) у неповнолітнього бажання систематично вживати спиртні напої, частіше – це спільне з неповнолітнім вживання таких напоїв чи пригощанняними. Однаксистематичністьутворюютьнетількиепізодибезпосереднього залучення підлітка до вживання спиртних напоїв, а й схиляння його до вживання таких напоїв шляхом примушування чи умовляння їх вжити, придбання, дарування, розрахунок такими напоями за виконану неповнолітнім роботу тощо.

Спиртними напоями визнаються горілка, спирт, коньяк, бренді, лікер, самогон, винотощо. Обов’язковоюумовоювизнаннятакихдійзлочиннимимаєбутисистематичність їх вчинення, тобто не менше трьох разів, при цьому щодо одного і того самогочиоднихітихсамихпідлітків. Томуодноразова(інавітьдворазова) дія, утому числі разове вживання спиртних напоїв з кількома підлітками, не утворюють систематичності. Затакідіїдорослаособапідлягаєадміністративнійвідповідальності. Слід враховувати, щорезультативністьзалученнянеповнолітньогодопияцтва, якіступінь його сп’яніння, в кожному разі вживання напоїв на кваліфікацію дій винної особи не впливають (див. абз. 1 п. 10 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2).

7.Втягнення у заняття жебрацтвом полягає в умисному схиленні неповнолітнього до систематичного (не менше трьох разів) жебракування, випрошування у сторонніх осіб грошей або інших матеріальних цінностей (див. абз. 2 п. 10 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2). Воно має місце як у разі схилення підлітка будь-яким із названих раніше способів до самостійного жебрацтва, так і при залученні його до участі в такій діяльності спільно з дорослою особою.

8.Втягнення неповнолітнього в азартні ігри теж означає умисне схилення неповнолітньої особи до систематичної (не менше трьох разів) гри на гроші або інші матеріальні цінності (див. п. 10 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2). Азартна гра – це гра на матеріальний інтерес, при якій виграш залежить від випадковості (у карти, рулетку, «наперсток» тощо).

Залучення до участі в різного роду лотереях не утворює складу цього злочину, тому що лотереї не належать до азартних ігор.

611

Розділ ХII. Злочини проти громадського порядку та моральності

9.Злочин визнається закінченим з моменту вчинення винною особою дії, спрямованоїнавтягненнянеповнолітньогоузлочиннудіяльність. Втягненнянеповнолітнього у пияцтво, заняття жебрацтвом або в азартні ігри визнається закінченим за наявності доведеної систематичності (не менше трьох разів) вчинення відповідних дій

(абз. 4 п. 10 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2).

10.Суб’єктивна сторона цього злочину характеризується прямим умислом, поєднаним з метою втягнення підлітка у злочинну або інші названі в законі види антигромадської діяльності. Особа знала про неповнолітній вік потерпілого чи за обставинамисправиповиннаабомоглапроцезнати, усвідомлюваласуспільнонебезпечний характер свого діяння і бажала втягнути неповнолітнього у злочинну діяльність або інші види антигромадської діяльності (див. п. 4 ППВСУ від 27 лютого 2004 р. № 2).

11.Суб’єктом злочину може бути лише особа, яка до моменту втягнення підлітка

узлочинну діяльність або до вчинення всіх епізодів, що утворюють систематичність втягнення в інші види антигромадської діяльності, досягла 18-річного віку.

Частина 2 ст. 304 КК передбачає відповідальність за дії, передбачені в першій частині статті, вчинені: а) щодо малолітньої особи, тобто такої, якій на час вчинення діяння не виповнилося 14 років, за умови, щовинна особа усвідомлювала малолітній вік потерпілої особи або повинна була і могла це передбачити; б) батьком, матір’ю (незалежно від того, чи перебували вони у шлюбі) або вітчимом, мачухою, опікуном, піклувальником, або іншою особою, на яку покладено обов’язки щодо виховання чи піклування про потерпілу особу.

612

Стаття 236

РОЗДІЛ ХІІІ

ЗЛОЧИНИ У СФЕРІ ОБІГУ НАРКОТИЧНИХ ЗАСОБІВ, ПСИХОТРОПНИХ РЕЧОВИН, ЇХ АНАЛОГІВ АБО ПРЕКУРСОРІВ ТА ІНШІ ЗЛОЧИНИ ПРОТИ ЗДОРОВ’Я НАСЕЛЕННЯ

Стаття 305. Контрабанда наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорів або фальсифікованих лікарських засобів

1.Контрабанда наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорівабофальсифікованихлікарськихзасобів, тобтоїхпереміщеннячерез митний кордон України поза митним контролем або з приховуванням від митного контролю, –

карається позбавленням волі на строк від п’яти до восьми років з конфіскацієюнаркотичнихзасобів, психотропнихречовин, їханалогівчипрекурсорівабо фальсифікованих лікарських засобів, що були предметом контрабанди.

2.Ті самі дії, вчинені повторно або за попередньою змовою групою осіб, а також якщо предметом цих дій були особливо небезпечні наркотичні засоби чи психотропні речовини або наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори або фальсифіковані лікарські засоби у великих розмірах, –

караються позбавленням волі на строк від восьми до десяти років з конфіскацією наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорів або фальсифікованих лікарських засобів, що були предметом контрабанди, та

зконфіскацією майна.

3.Контрабанда наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів чи прекурсорів або фальсифікованих лікарських засобів, вчинена організованою групою, а також якщо предметом контрабанди були наркотичні засоби, психотропніречовини, їханалогичипрекурсориабофальсифікованілікарськізасоби в особливо великих розмірах, –

караєтьсяпозбавленнямволінастроквіддесяти додванадцятироківізконфіскацієюнаркотичнихзасобів, психотропнихречовин, їханалогівчипрекурсорів або фальсифікованих лікарських засобів, що були предметом контрабанди, та з конфіскацією майна.

Примітка. Поняття великий та особливо великий розмір наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, а також отруйних чисильнодіючихречовинабоотруйнихчисильнодіючихлікарськихзасобів, або фальсифікованих лікарських засобів, що застосовується в цьому розділі, визначається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров’я, спільно з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу

613

Розділ ХІІІ. Злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів...

наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу.

(Стаття305 уредакціїзаконівУкраїни№875-V від5 квітня2007 р., №3718-VI від

8 вересня 2011 р., № 5065-VI від 5 липня 2012 р. та № 5460-VI від 16 жовтня 2012 р.)

1. Обов’язковоюознакоюскладузлочину, щорозглядається, єнаявністьпредметів, що становлять підвищену небезпеку для здоров’я людей. Такими предметами є:

1)наркотичні засоби;

2)психотропні речовини;

3)прекурсори;

4)аналоги наркотичних засобів та психотропних речовин;

5)фальсифіковані лікарські засоби.

Поняття та ознаки вказаних предметів визначаються в Законі України «Про наркотичні засоби, психотропні речовини і прекурсори» в редакції від 22 грудня 2006 р. (ВВРУ. – 2007. – № 10. – Ст. 89) з наступними змінами. При цьому всі ці предмети (крім аналогів) передбачені Переліком наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів (далі – Перелік), який складений відповідно до законодавства і міжнародних зобов’язань України і затверджений Постановою КМУ від 6 травня 2000 р.

№770 (ОВУ. – 2000. – № 19. – Ст. 789) з наступними змінами. Перелік складається з чотирьох таблиць (Таблиці І, II, III і IV), кожна з яких включає Список № 1 і Список

№2, а Таблиця І – ще й Список № 3. Ці списки містять перелік наркотичних засобів, психотропнихречовиніпрекурсорів, обігякихвУкраїніабовзагалізаборонений(наприклад, Списки № 1 і 2 Таблиці І), або обмежений, але щодо якого встановлюються заходи контролю різного ступеня суворості.

Наркотичнізасоби– речовиниприроднічисинтетичніпрепарати, рослини, включені до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів. Наркотичні засоби природного походження – похідні різних сортів конопель (анаша, марихуана, гашиш тощо), опійні препарати, кокаїн; синтетичні наркотики – це наркотики, синтезовані в хімічних лабораторіях (часто в кустарних) з різних хімічних речовин (наприклад, перветин, метадон, фентаніл, фенамін, мелоквалон та ін.).

Психотропні речовини – це речовини природні чи синтетичні препарати, природніматеріали, включенідоПерелікунаркотичнихзасобів, психотропнихречовиніпрекурсорів. Вони здатні викликати стан залежності та депресивно або стимулюючи впливати на центральну нервову систему або викликати порушення сприйняття, емоцій, мислення чи поведінки і становлять небезпеку для здоров’я населення у разі зловживання ними. До психотропних речовин відносять мескалін, амфетамін, барбітал, діазепам, феназепам, ЛСД тощо.

Прекурсори наркотичних засобів та психотропних речовин (далі – прекурсори) –

речовинитаїхсолі, яківикористовуютьсядлявиробництва, виготовленнянаркотичних засобів, психотропних речовин, включених до Переліку. До прекурсорів відносять ацетон, етиловий ефір, соляну кислоту, сірчану кислоту, толуол тощо.

Аналоги наркотичних засобів і психотропних речовин – заборонені для обігу на територіїУкраїниречовинисинтетичнічиприродні, невключенідоПереліку, хімічна структура та властивості яких подібні до хімічної структури та властивостей наркотичних засобів і психотропних речовин, психоактивну дію яких вони відтворюють.

614

Стаття 305

Зазвичай виготовлення наркотиків-аналогів має місце при створенні нового фармацевтичногопрепарату, входіякоговизначаєтьсяівивчаєтьсянизкаречовин, якімають порівнянні властивості, але дещо відрізняються своєю молекулярною структурою.

Фальсифіковані лікарські засоби – лікарські засоби, які умисно промарковані неідентично(невідповідно) відомостям(однійабодекількомзних) пролікарськийзасіб звідповідноюназвою, щовнесенідоДержавногореєструлікарськихзасобівУкраїни, атаксамолікарськізасоби, умиснопідробленівіншийспосіб, іневідповідаютьвідомостям (одній або декільком з них), у тому числі складу про лікарський засіб з відповідною назвою, що внесені до Державного реєстру лікарських засобів України (ст. 1 Закону України «Про лікарські засоби» від 4 квітня 1996 р. № 123/96-ВР (ВВРУ. – 1996. – № 22. – Ст. 86) з наступними змінами.

Відповідно до цієї ж статті закону лікарський засіб – будь-яка речовина або комбінація речовин (одного або декількох активних фармацевтичних інгредієнтів (АФІ) та допоміжних речовин), що має властивості та призначена для лікування або профілактики захворювань у людей, чи будь-яка речовина або комбінація речовин (одного або декількох АФІ та допоміжних речовин), яка може бути призначена для запобігання вагітності, відновлення, корекції чи зміни фізіологічних функцій у людини шляхом здійснення фармакологічної, імунологічної або метаболічної дії або для встановлення медичного діагнозу. До лікарських засобів належать: АФІ, продукція «in bulk»; готові лікарські засоби (лікарські препарати, ліки, медикаменти); гомеопатичні засоби; засоби, які використовуються для виявлення збудників хвороб, а також боротьбиіззбудниками хворобабопаразитами; лікарські косметичні засобиталікарські домішки до харчових продуктів. При цьому АФІ – це активний фармацевтичний інгредієнт (лікарська речовина, діюча речовина, субстанція), будь-яка речовина чи суміш речовин, що призначена для використання у виробництві лікарського засобу і під час цього використання стає його активним інгредієнтом. Такі речовини здійснюють фармакологічну чи іншу безпосередню дію на організм людини, у складі готових форм лікарських засобів їх застосовують для лікування, діагностики чи профілактикизахворювань, длязмінистану, структурабофізіологічнихфункційорганізму, для догляду, обробки та полегшення симптомів.

Продукція«in bulk» – цебудь-якийлікарськийзасіб, призначенийдлявиробництва готового лікарського засобу, який пройшов усі стадії технологічного процесу, крім стадії фасування та/або кінцевого пакування і маркування.

Ввезення в Україну будь-яких лікарських засобів (крім імунобіологічних) здійснюється відповідно до Порядку здійснення державного контролю якості лікарських засобів, що ввозяться в Україну, затвердженого Постановою КМУ від 14 вересня 2005 р. № 902 у новій редакції Постанови КМУ від 8 серпня 2012 р. № 793 (Уряд.

кур’єр. – 2012. – № 159 (5 верес.)).

Назви (міжнародні незареєстровані і хімічні) особливо небезпечних наркотичних засобів і психотропних речовин подані відповідно у списках № 1 і 2 Таблиці І зазначеногоПереліку. Так, доособливонебезпечнихнаркотичнихзасобіввіднесені, наприклад, героїн, кокаїновий кущ, кокалист, макова соломка (концентрат з макової соломки), меткатинон(ефедрон), опій. Усвоючергу, особливонебезпечнимипсихотропними речовинами визнані, наприклад, катинон, ЛСД, ЛСД-25, парагексил, МДМА (3,4-метилендіоксиметамфетамін) тощо.

615

Розділ ХІІІ. Злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів...

Згіднозприміткоюдост. 305 ККпоняттявеликийтаособливовеликийрозмірнаркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, а також отруйних чи сильнодіючих речовин або отруйних чи сильнодіючих лікарських засобів, що застосовується у розд. XIII, визначається центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері охорони здоров’я (МОЗ України), спільно з центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування державної політики у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів, протидії їх незаконному обігу (Державну службу України з контролю за наркотиками).

Насьогоднішнійденьвизначенняневеликих, великихіособливовеликихрозмірівнарко-

тичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, що перебувають у незаконному обігу, проводиться на підставі наказу МОЗ від 1 серпня 2000 р. № 188 (ОВУ. – 2000. –

№34. – Ст. 1468) знаступнимизмінами, якимзатвердженіТаблиці(1, 2 і3). Наприклад, незаконний обіг героїну у великих розмірах визнається, якщо вага його становить від 1,0 до 10 г, в особливо великих – від 10,0 і більше; макової соломки висушеної – у великих розмірах від 0,5 кг до 5 кг, в особливо великих – від 5 кг і більше; опію екстракційного– увеликихрозмірахвід50 гдо250 г, вособливовеликих– від250 гібільше. Великі та особливо великі розміри отруйних та сильнодіючих лікарських засобів, які перебувають у незаконному обігу, визначаються на підставі наказу МОЗ від 31 серпня 2007 р. № 511 (ОВУ. – 2007. – № 70. – Ст. 2665) з наступними змінами.

Вирішуючипитанняпрокваліфікаціюдійвинного, необхідноматинаувазі, щовтих випадках, коли вони були пов’язані з наркотичними засобами, психотропними речовинамиабоїханалогамирізнихвидів, розмірцихзасобів(речовин) визначається, виходячизїхзагальноїкількості. Якщожпорядізтакимизасобамичиречовинамипредметом злочинубувщейпрекурсор, неприпустимооб’єднуватиїхкількістьзкількістюостаннього. Можнаскладатилишекількістьпрекурсоріврізнихвидів(п. 21 ППВСУвід26 квітня2002 р. №4 «Просудову практику всправах прозлочиниусфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів» (ВВСУ. – 2002. – № 4 (32) із змінами, внесеними згідно з ППВСУ від 18 грудня 2009 р. № 16 (ВВСУ. – 2010. –

№1). – далі ППВСУ від 26 квітня 2002 р. № 4.

Оскільки для встановлення виду, назви і властивостей наркотичного засобу, психотропної речовини, аналога такого засобу, речовини або прекурсору, їх походження, способу виготовлення чи переробки, а також належності наркотиковмісних рослин необхідні спеціальні знання, у справах даної категорії обов’язково має бути висновок експерта з цих питань (п. 1 ППВСУ від 26 квітня 2002 р. № 4).

Отже, предметом цього злочину виступають наркотичні засоби, психотропні речовини, їханалогитапрекурсори. Розмірїхможебутиневеликий, значний(ч. 1 ст. 305 КК); великийіособливовеликий(частини2 і3 ст. 305 ККвідповідно). Узв’язкузтим, що у КК наявна очевидна термінологічна прогалина щодо назви розміру, який є більшим за незначний, але меншим за значний, ПВСУ вирішив іменувати його «розмір, якийстановитьвеличинуміжверхньоюмежеюневеликихрозмірівінижньоюмежею великих розмірів» (п. 20 ППВСУ від 26 квітня 2002 р. № 4). Доречно називати цей розмір«значним». Предметомцьогозлочинуєтакожфальсифікованілікарськізасоби.

Відповідно до абз. 1 п. 12 ППВСУ від 3 червня 2005 р. № 8 із змінами, внесеними згідно з ППВСУ від 30 травня 2008 р. № 8 (ВВСУ. – 2008. – № 6) (далі – ППВСУ від 3 червня2005 р. №8) длянаявностіскладузлочину, передбаченогоч. 1 ст. 305 КК, роз-

616

Стаття 305

мір предмета контрабанди значення не має. Однак злочинною повинна визнаватися лишетакаконтрабанданаркотичнихзасобів, психотропнихречовин, їханалогівтапрекурсорівабофальсифікованих лікарськихзасобів, якщоїхрозмірнеєнастількинезначним, що підпадає під ознаки малозначного діяння (див. коментар до ч. 2 ст. 11 КК).

2.Об’єктивна сторона злочину передбачає дві альтернативні форми дій: 1) переміщення наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів або фальсифікованихлікарськихзасобівчерезмитнийкордонУкраїнипозамитнимконтролем;

2)переміщеннязазначенихпредметівчерезмитнийкордонУкраїнизприховуваннямвід митногоконтролю. Засвоїмзмістомвонианалогічнідіямпривчиненніконтрабанди, відповідальність заякупередбачена ст. 201 КК(див. коментардоцієїстатті).

3.Контрабанда визнається закінченим злочином з моменту фактичного незаконного переміщення її предмета через митний кордон України поза митним контролем чи з приховуванням від такого контролю.

Переміщення через митний кордон поза митним контролем при в’їзді в Україну на її митній території слід кваліфікувати як закінчений склад злочину. Це пояснюєтьсятим, щовтакомуразіособафактичноперебуваєнамитнійтериторіїУкраїниі, отже, раніше вона вже перетнула митний кордон України.

Якщонаркотичнізасоби, щопереміщувалисязприховуваннямвідмитногоконтролю, було виявлено під час огляду чи перегляду речей або ж особистого огляду, у тому числі й повторного, при виїзді за межі України, але до фактичного перетинання меж митного кордонуУкраїни, вчинененалежитькваліфікуватиякзамахнаконтрабандунаркотичних засобів, психотропнихречовин, їханалогівабопрекурсорів(ч. 1 ст. 305 КК) зпосиланням начастинах 2 чи3 ст. 15 КК(абз. 2 п. 8 ППВСУвід3 червня2005 р. №8).

У спеціальних митних зонах України мають місце певні особливості моменту закінчення злочину, що розглядається. Відповідно до статей 5 та 6 МК території спеціальнихмитнихзон, розташованихвУкраїні, вважаютьсятакими, щознаходятьсяпоза межамимитноїтериторіїУкраїни, крімвипадків, визначенихзаконамиУкраїни, амежі території спеціальних митних зон становлять митний кордон України.

Таким чином, якщо наркотичні засоби чи фальсифіковані лікарські засоби були переміщені поза митним контролем із спеціальної митної зони на митну територію України, контрабанда повиннавважатися закінченим злочином(заумови, щотериторія спеціальної митної зони не включена до митної території України). Якщо ж вони переміщувалися із спеціальної митної зони з приховуванням від митного контролю і були виявлені при огляді, наприклад вантажу, то в такому разі вчинене повинно розглядатися як замах на контрабанду.

4.Суб’єктивна сторона злочину характеризується прямим умислом. Для кваліфікації дій за ст. 305 КК не мають значення мотив і мета їх вчинення.

5.Суб’єктзлочину– загальний; вікособи, зякогоможенаставативідповідальність за цей злочин, – 16 років.

Вчиненняконтрабандинаркотичнихзасобівчифальсифікованихлікарськихзасобів службовою особою з використанням свого службового становища підлягає додатковій кваліфікації за статтею КК, що передбачає відповідальність за службовий злочин.

Дії службової особи, яка сприяла переміщенню наркотичних засобів через митний кордон, судовапрактикарозглядаєякпособництвовконтрабанді, вчиненешляхомприховуваннявідмитногоконтролю(якщоцяслужбоваособаневходиладогрупиосіб, які

617

Розділ ХІІІ. Злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів...

попередньо домовилися про вчинення контрабанди, або до організованої групи), та відповідний службовий злочин (див. абз. 1 п. 11 ППВСУ від 3 червня 2005 р. № 8).

Якщо контрабанда наркотичних засобів була вчинена особою з використанням свого службового становища чи у зв’язку із зайняттям якоюсь діяльністю, суди відповідно до вимог ст. 55 КК вирішують питання про позбавлення цієї особи права займати певні посади або займатися певною діяльністю.

6. Частина2 ст. 305 ККпередбачаєтакіобтяжуючіобставиницьогозлочину, асаме: дії, передбаченіч. 1 ст. 305, вчинені: 1) повторноабо2) запопередньоюзмовоюгрупою осіб, або 3) якщо предметом цих дій були особливо небезпечні наркотичні засоби чи психотропні речовини, або 4) якщо предметом цих дій були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори або фальсифіковані лікарські засоби

увеликих розмірах.

Участині 3 ст. 305 КК передбачені особливо обтяжуючі обставини, а саме: 1) контрабанда наркотичнихзасобів, психотропнихречовин, їханалогівчипрекурсорів, вчинена організованою групою, та 2) якщо предметом контрабанди були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори або фальсифіковані лікарські засоби в особливо великих розмірах.

Якщо винна особа вчинила контрабанду наркотичних засобів і в її діях є кілька обтяжуючих обставин, передбачених частинами 2 та 3 ст. 305 КК, судова практика вчинене кваліфікує за ч. 3 ст. 305 КК, яка передбачає більш суворе покарання. При цьому всі обтяжуючі обставини повинні бути вказані в обвинувальному акті і в мотивувальній частині обвинувального вироку.

7. Контрабанда наркотичних засобів визнається вчиненою повторно, якщо дана особавчиниладвіабобільшеконтрабандинаркотичнихзасобів, щопередбаченібудьякою частиною ст. 305 КК. Частина 2 ст. 305 КК передбачає повторність тотожних злочинів, при цьому, однак, не має значення, що в одних випадках предметом контрабанди були наркотичні засоби, а в інших – психотропні речовини, аналоги наркотичних засобів чи психотропних речовин або прекурсори. Повторність контрабанди наркотичнихзасобіввиключається, якщоїйпередувалаконтрабанда, щопередбачена ст. 201 КК (див. абз. 3 п. 12 ППВСУ від 3 червня 2005 р. № 8).

Якщо особа вчинила дві контрабанди і не була засуджена за жодну з них, то повторність контрабанди наркотичних засобів має місце лише у випадках, якщо на момент вчинення повторної контрабанди не сплинули строки давності за попередню контрабанду, що передбачені статтями 49 або 106 КК, а також якщо особа не була звільненазавчиненняпопередньоїконтрабанди відкримінальної відповідальності за підставами, встановленими законом.

Якщо особа була засуджена за попередньо вчинену контрабанду наркотичних засобів, топовторноюможевизнаватися контрабанда, якщовонабулавчиненадоспливу строків погашення чи зняття судимості (див. коментар до статей 89 і 90 КК) за попередньо вчинену контрабанду.

Кваліфікація повторної контрабанди наркотичних засобів залежить від того, які злочини утворюють таку повторність.

Увипадку вчинення винною особою декількох злочинів, передбачених ч. 1 ст. 305 КК, її дії (за відсутності інших обтяжуючих обставин) належить кваліфікува-

618

Стаття 305

ти за ч. 2 ст. 305 КК. Додатково кваліфікувати першу контрабанду наркотичних засобів ще і за ч. 1 ст. 305 КК не потрібно.

При вчиненні в одному випадку закінченої контрабанди наркотичних засобів, а в іншому, наприклад, замаху на таку контрабанду дії винного необхідно кваліфікувати за сукупністю злочинів: за ч. 1 ст. 305 та частинами 2 чи 3 ст. 15 і ч. 2 ст. 305 КК із вказівкою на контрабанду, вчинену повторно. Так само, якщо в одному випадку особа самостійно вчинила контрабанду наркотичних засобів, а в іншому – була, наприклад, пособником у вчиненні такої контрабанди, то її дії слід кваліфікувати за сукупністю злочинів: ч. 1 ст. 305 та ч. 5 ст. 27 і ч. 2 ст. 305 КК (із вказівкою на контрабанду, вчинену повторно і групою осіб за попередньою змовою).

8.Відконтрабандинаркотичнихзасобів, вчиненоїповторно, необхідновідрізняти продовжувану контрабанду зазначених засобів (про поняття продовжуваного зло-

чину див. коментар до ч. 2 ст. 32 КК).

Якщо особа, як правило, без значної перерви у часі вчинила неодноразове переміщення наркотичних засобів, що були поділені, наприклад, на партії, тотожними діями і ці дії із самого початку охоплювалися її єдиним злочинним наміром, спрямованим на переміщення визначеного обсягу наркотичних засобів, то такі дії належить розглядати як одну продовжувану контрабанду наркотичних засобів.

9.Контрабанду наркотичних засобів належить кваліфікувати як вчинену за попередньою змовою групою осіб у випадках, коли за домовленістю про спільне вчинення контрабанди, яка виникла до її початку (на стадії готування), у вчиненні контрабанди наркотичних засобів брали участь два або більше суб’єкти цього злочину як співвиконавціабоякособи, міжякимиролібулирозподілені(наприклад, організатор, пособник і виконавець контрабанди).

Визначення попередньої змови групи осіб залежить від способу вчинення контрабанди наркотичних засобів: була вона вчинена поза митним контролем чи з приховуваннямвідтакогоконтролю. Якщоконтрабанданаркотичнихзасобівздійснюється поза територією зони митного контролю і не в пунктах пропуску на митному кордоніУкраїни, визначенихмитнимиорганами, тодомовленістьповиннавизнаватися попередньою аж до моменту фактичного переміщення наркотичних засобів через митний кордон України.

Якщо контрабанда здійснюється з приховуванням від митного контролю, то попередня змова можлива лише до початку митного контролю, момент початку якого залежить від того, ввозяться на митну територію України чи вивозяться з неї наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги або прекурсори.

УразіввезеннянамитнутериторіюУкраїнинаркотичнихзасобівмитнийконтроль розпочинаєтьсязмоментуперетинаннянимимитногокордонуУкраїни. Такимчином, попередня змова осіб про спільне вчинення контрабанди повинна бути до моменту фактичного перетинання наркотичних засобів кордону України.

У разі вивезення за межі митної території України митний контроль розпочинається з моменту пред’явлення товарів і транспортних засобів для митного оформлення та їх декларування в установленому МК порядку (ч. 3 ст. 43 МК). У такому разі попередня змова між особами може мати місце лише до моменту пред’явлення товарів для митного контролю навіть на території зони такого контролю.

619

Розділ ХІІІ. Злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів...

10.Контрабандою особливо небезпечних наркотичних засобів чи психотропних речовин визнається контрабанда таких засобів чи речовин, які віднесені до списків

№1 та № 2 Таблиці І у Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів(див. п. 1 коментарядоцієїстатті), незалежновідрозміруцихнаркотичних засобів та психотропних речовин.

11.Контрабандою, предметом якої є наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналогичипрекурсори, увеликихрозмірахвизнається контрабанда зазначених предметів, кількість яких відповідає показникам великого розміру в Таблицях 1, 2 та 3, затверджених наказом МОЗ від 1 серпня 2000 р. № 188 із наступними змінами (див.

п. 1 коментаря до цієї статті).

Зазначені таблиці не містять відомостей про розмір аналогів наркотичних засобів тапсихотропнихречовин. Визначенняїхрозміруприконтрабандіциханалогівповинноздійснюватисястосовнорозмірутихнаркотичнихзасобівчипсихотропнихречовин, які подібні за хімічною структурою і властивостями та психоактивну дію яких даний аналог відтворює.

12.Контрабандою наркотичних засобів або фальсифікованих лікарських засобів, що вчинена організованою групою, визнається таке переміщення наркотичних засобів або фальсифікованихлікарськихзасобівчерезмитнийкордонУкраїнипозамитнимконтролем абозприховуваннямвідтакогоконтролю, уякомубралиучастьтриабобільшесуб’єкти контрабанди, якіпопередньозорганізувалисяустійкеоб’єднаннядлявчиненняцієїконтрабанди та іншого (інших) злочинів, об’єднаних єдиним планом з розподілом функцій учасників групи, спрямованого на досягнення цього плану, відомого всім учасникам групи(провчиненнязлочинуорганізованоюгрупоюдив. коментардоч. 3 ст. 28 КК).

13.Контрабанда, предметом якої були наркотичні засоби, психотропні речовини, їх аналоги чи прекурсори, в особливо великих розмірах визнається у тому випадку, якщо розмір зазначених предметів відповідає показникам особливо великого розміру в Таблицях 1, 2 та 3, затверджених наказом МОЗ від 1 серпня 2000 р. № 188 із на-

ступними змінами (див. п. 1 коментаря до цієї статті).

14.Якщодіїособи, крімознакконтрабанди, передбаченоїст. 305 КК, містятьознаки іншого складу злочину (наприклад, пов’язані з незаконним виготовленням, зберіганнямтаперевезеннямнаркотичнихзасобів), вчиненепідлягаєкваліфікаціїзасукупністю відповідних злочинів.

15.Згідно із санкціями частин 2 та 3 ст. 305 КК конфіскація майна засудженого

єобов’язковим додатковим покаранням. Їїнезастосування можливе лишезанаявності підстав, передбачених ст. 69 КК, з обов’язковим наведенням мотивів такого рішення та з посиланням на цю норму в резолютивній частині вироку.

16.Стаття 305 КК передбачає обов’язкову спеціальну конфіскацію наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів або фальсифікованих лікарськихзасобів, щобулипредметомконтрабанди. Припостановленнівироківсудом повинні вирішуватися питання про долю речових доказів – наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або фальсифікованих лікарських засобів, обладнаннядляїхвиготовленняіпрекурсорів. ПрицьомуслідкеруватисяІнструкцією«Про порядокзнищеннявилученихізнезаконногообігунаркотичнихзасобів, психотропних речовин і прекурсорів, використання яких у законному обігу визнано недоцільним,

620