79. Пробелы в праве и пути их преодоления.

Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующих законах юридических норм, разрешающих конкретную жизненную ситуацию, находящуюся в сфере правового регулирования.

Необходимо учитывать два основных условия пробелов:

• фактические обстоятельства должны находиться в сфере правового регулирования;

• должна отсутствовать конкретная правовая норма, призванная урегулировать определенные фактические обстоятельства.

Пробелы в праве рассматриваются со следующих позиций:

• пробел в позитивном праве (в законодательстве), когда нет каких-либо форм права, которые могли бы урегулировать данные фактические обстоятельства (ни закона, ни подзаконного акта, ни прецедента, ни правового обычая);

• пробел в нормативно-правовом регулировании, когда отсутствуют и нормы закона, и нормы подзаконного акта;

• пробел в законе, когда имеется неполное урегулирование вопроса в конкретном законе.

Пробелы в праве подлежат устранению, восполнению и преодолению.

Устраняются, то есть полностью ликвидируются пробелы в праве в результате правотворческой деятельности путем внесения изменений и дополнений в законы, установления в них новых юридических норм.

Восполняются пробелы в праве в результате особой интерпретационной деятельности, прежде всего высших юрисдикционных органов (Конституционный суд РФ, Верховный суд РФ, Высший арбитражный суд РФ) путем выработки правоположений, содержащихся в соответствующих правовых актах официального нормативного толкования. По своей юридической природе подобные правоположения являются прецедентами нормативного толкования и представляют собой «сгустки» профессионального правосознания на грани их перерастания в юридические нормы.

В процессе правоприменительной деятельности пробелы в праве преодолеваются по отношению к конкретному случаю, при разрешении данной жизненной ситуации, но сам пробел сохраняется, и при решении других подобных дел правоприменительный орган сталкивается вновь с этим пробелом.

В юриспруденции выработаны следующие способы преодоления пробелов в процессе применения права:

• аналогия права способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе общих начал (принципов) и смысла законодательства Аналогия права допустима только при наличии пробела в законе, который не может быть восполнен с помощью аналогии закона;

• « аналогия закона способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе конкретной нормы закона, регулирующего сходные с рассматриваемым случаем отношения Если при наличии пробела аналогичной нормы права не найдено, то применяется аналогия права; В уголовном и административном праве аналогия исключается.

• субсидиарное применение права способ преодоления пробела, при котором правоприменительное решение принимается на основе нор мы из другой отрасли права.

80. Толкование норм права: понятие и виды.

Толкование права - это деятельность по выяснению подлинного содержания (смысла) правовых норм.

При толковании познается содержание норм права, выясняется, какие права и обязанности могут возникнуть на основе этих норм.

Толкование нормативных актов складывается из основных этапов:

1) уяснение содержания правового акта лицом, осуществляющим толкование (интерпретатором);

2) разъяснение содержания нормативного акта, внешнее выявление его содержания.

Во всех случаях претворения норм права в жизнь необходимо, чтобы соответствующие лица установили его содержание «для себя». Уяснение осуществляется совместно с другой деятельностью по реализации права и не имеет особого внешнего выражения.

При разъяснении нормативно-правового акта интерпретатор не только уясняет содержание акта «для себя», но и определенным образом внешне выражает свое понимание для правильного понимания данного акта другими лицами. Разъяснение часто выражается в особых (интерпретационных) актах. В этом случае толкование призвано содействовать единообразному пониманию правовых актов, обеспечить на будущее повсеместное правильное уяснение их содержания.

Уясняются нормативные акты при помощи определенных способов, приемов толкования. Способы толкования - это определенные методы, с помощью которых обеспечивается уяснение нормативного акта.

Основными способами толкования являются: грамматический, логический, систематический, специально-юридический, историко-политический.

Грамматическое толкование - это исследование словесного текста нормативного акта, основанное на данных филологии объективных законах языка (грамматики, лексики, семантики).Здесь уясняется значение отдельных слов и смысл предложений в целом. Существенное значение играют знаки препинания, соединительные и разделительные союзы и т.д.

Логическое толкование - это уяснение содержания нормативного акта путем непосредственно законов и правил логики. Предметом анализа являются здесь не сами по себе слова, а обозначаемые ими понятия, соотношение этих понятий. Существуют логические приемы, как «доведение до абсурда», «доказательство от противного».

Систематическое толкование - это уяснение содержания нормы в ее связи с другими нормами, исследование, основанное на данных юридической науки о системности права.

Специально-юридическое толкование - это исследование технико-юридических средств и приемов выражения воли законодателя, основанное на данных юридической науки и прежде всего юридической техники. Оно направлено на то, чтобы на базе специальных юридических знаний раскрыть содержание юридических терминов, конструкций, отдельных разновидностей юридических норм.

Историко-политическое толкование - это исследование социально политического содержания и значения нормы, основанное на использовании данных всех общественных наук.

Толкование права по объему - выявление соответствия между смыслом и содержанием правовой нормы и ее словесным выражением в тексте закона.

• Буквальное (адекватное) - результат толкования, при котором смысл правовой нормы соответствует ее текстуальному выражению.

• Расширительное (распространительное) - результат толкования, при котором смысл правовой нормы шире ее текстуального выражения.

• Ограничительное - результат толкования, при котором смысл правовой нормы уже ее текстуального выражения.