Краткое содержание ответов на вопросы (план ответа), которые будут предложены студентам при сдаче государственного экзамена по курсу «Теория государства и права»

1. Предмет теории государства и права.

Отличие предмета теории государства и права от предмета других юридических наук состоит в том, что теория изучает государство и право в целом, в то время как отдельные юридические науки исследуют лишь те или иные аспекты государственно-правовой действительности.

Предмет теории государства и права составляют закономерности становления, функционирования и развития государства и права, а также связанных с ними отношений, т.е. объективно существующие, повторяющиеся связи соответствующих явлений.

Но предмет теории государства и права не ограничивается только закономерностями. Он включает также разнообразные вопросы, характеризующие государство и право с точки зрения их формы, функций, механизмов проявления, а также основные понятия, общие для отдельных групп или всех юридических наук.

Отличие теории государства и права от других наук (например, философии) состоит в том, что данная наука изучает только закономерности развития общества и притом в части его государственно-правовой формы существования.

2. Методы теории государства и права. Связь метода и предмета науки.

Методы познания – это принципы, способы, приёмы познания, совокупность которых принято именовать методологией науки.

В теории государства и права принято подразделять используемые методы на философские, общенаучные и частнонаучные (специальные).

Философские методы отражают взгляды людей на мир и их место в этом мире, используются всеми науками без исключения. К ним относятся диалектико-материалистический и идеалистический подходы.

К общенаучным методам относятся такие, которые (в отличие от философских) не охватывают всего научного познания, а применяются лишь на отдельных его стадиях.

Одним из самых распространённых общенаучных методов является анализ, предполагающий разделение тех или иных явлений на части с последующим изучением каждой из них.

Следующий метод – синтез, изучающий конкретное явление в единстве всех его составных частей¹.

Анализ и синтез дополняют друг друга.

Метод историзма позволяет подходить к государственно-правовой действительности как к изменяющейся во времени, развивающейся.

Системный метод представляет собой изучение государства и права, а также отдельных государственно-правовых явлений с позиции их системности, т.е. вхождения в состав соответствующей системы.

С системным связан функциональный метод. Он заключается в выяснении функций государства и права и их элементов (функции государства, функции юридической ответственности и т.д.).

Герменевтический метод исходит из того, что текст нормы есть документ особого мировоззрения, а потому он нуждается в истолковании на основе «внутреннего опыта» человека.

Общенаучные методы определяют общие подходы к решению проблем юридической науки. Поэтому наряду с ними используются частнонаучные методы, которые позволяют непосредственно получать конкретное знание по вопросам государства и права. Это методы:

1) конкретно-социологических исследований. Предполагает сбор, анализ и обработку правовой информации (официальные документы, материалы практики, анкетирования и т.д.);

2) статистический метод – основан на анализе количественных показателей, отражающих состояние и динамику того или иного явления. Применяется при изучении явлений, отличающихся массовостью и повторяемостью (например, уровня преступности);

3) метод моделирования – мысленное создание моделей государственно-правовых явлений. Метод направлен на поиски оптимальных вариантов решения конкретных проблем;

4) метод социально-правового эксперимента заключается в создании в экспериментальном порядке правовых норм и проверке их действия в конкретных условиях;

5) кибернетический метод – это приём, связанный с использованием понятий и технических средств кибернетики (например, понятий «управление», «обратная связь»);

6) сравнительно-правовой метод включает приёмы сопоставления и противопоставления правовых норм, правовых институтов и правовых систем.

3. Социальная власть в догосударственном обществе.

Любая, даже самая примитивная, группа людей нуждается в управлении. В основе управления лежит власть.

Социальная (общественная) власть представляет собой способность и возможность оказывать решающее воздействие на поведение людей с помощью различных средств: принуждения, авторитета, права, морали, богатства, знания и т.д.

Существование социальной власти обусловлено объективной потребностью общества в саморегуляции. Эта потребность вызвана неодинаковым положением людей в обществе, первоначально выражающимся в их естественной неоднородности, т.е. природных, половозрастных различиях, а затем и в различных формах социального неравенства: неравенстве статусов, богатства, образования и т.д.

Субъектом власти является личность, группа, социальная общность, орган государства, обладающие способностью и возможностью навязывать свою волю другим. Объектом власти выступает личность, группа, социальная общность, организация, испытывающие властное воздействие. Способность субъекта власти навязывать свою волю объекту основана на наличии ресурсов, т.е. средств, с помощью которых субъект подчиняет себе волю объекта. Среди ресурсов можно выделить авторитет, насилие, нормы права, богатство, знания, информацию и т.д.

4. Признаки и функции государства.

Государство – это определённая организация политической, государственной власти в обществе, организация, не совпадающая с самим обществом. Специфическими признаками государства, отличающими его от других организаций, существующих в обществе, будут следующие:

1) государство – это организация территориальная, организация власти на определённой территории;

2) государство – организация универсальная, действующая в рамках всего общества;

3) государство – организация публичной власти, не совпадающая с обществом, населением, осуществляемая особым аппаратом, системой государственных органов;

4) государство обладает монополией на издание законов;

5) государство – организация принудительная, опирающаяся в своей деятельности на организованное принуждение: суды, полиция, армия и т.д.

Функция государства – это главное направление деятельности государства , выражающее его сущность и социальное назначение по управлению делами общества.

Функции государства отвечают на вопросы: что делает государство, чем занимается, какие цели преследует, какие задачи решает? По функциям государства видно, для чего оно существует, интересам каких социальных групп и классов оно служит, служит ли оно обществу в целом или преимущественно какому-либо одному классу или какой-либо господствующей элите.

Функции государства принято делить на внутренние и внешние.

Внутренние функции – это главные направления внутренней политики государства, деятельность, направленная на выполнение внутренних задач государства. К их числу можно отнести следующие:

• функция охраны правопорядка, или правоохранительная функция, - одна из основополагающих, возникших сразу же с возникновением государства, т.к. порядок в обществе является непременным условием нормального существования и развития как общества в целом, так и самого государства;

• экономическая функция также возникает вместе с самим государством. Она необходима была на первых этапах хотя бы для материального обеспечения функционирования самого государства: для содержания армии, закупки вооружения, содержания чиновничества, поддержания средств коммуникации и т.д. В осуществлении этой функции государство использует весьма широкий арсенал средств и способов воздействия на экономику – от мягкого, косвенного воздействия путём экономических рычагов (налогов, пошлин, субсидий и т.п.) до более жёстких способов путём прямых предписаний;

• социальная функция современных государств сопряжена с экономической, в значительной мере зависит от экономической линии государства, т.к. направлена на реализацию различных социальных программ в сфере образования, здравоохранения, социального обеспечения, занятости населения и т.д.;

• экологическая функция связана с глобальным воздействием человека на природу, с возникновением угрозы существования среды обитания человека и жизни самого человека.

Внешние функции государства – это основные направления его деятельности во внешней политике, в отношениях с другими государствами. Перечень внешних функций государства не является однозначным, однако, несомненно, что среди них на первое место в истории государства ставятся следующие:

• функция обороны, охраны границ государства. Эта функция выражает общие интересы всего общества, зачастую становится делом не только государства, но и всего народа как необходимое условие его нормального существования;

• функция обеспечения мира и поддержания мирового правопорядка, основанного на международном праве. Данная функция заменила функцию захвата чужих территорий и сфер влияния, ещё в недавнем прошлом существовавшую в противостоящих мировых державах. В функцию обеспечения мира и поддержания мирового правопорядка входит борьба с международным терроризмом, международной преступностью, в том числе с распространением наркотических средств;

• функция сотрудничества государств в сфере экономики, экологии, культуры, науки, здравоохранения, спорта и др., как на двусторонней, так и на многосторонней основе.

5. Типология государства (формационный и цивилизационный подходы).

Формационный подход к социальной типологии предполагает четыре типа государств: рабовладельческое, феодальное, буржуазное и социалистическое (оно, по представлениям марксистов, соответствует первому, социалистическому этапу коммунистической общественно-экономической формации). Хотя в «чистом» виде такие формации не существовали (были переходные формы, остатки других формаций), а вопрос об «азиатском способе производства», о котором говорил К. Маркс, после многочисленных и вековых дискуссий так и не был решён, указанная типология имеет методологическое значение для науки.

Цивилизационный подход был предложен английским историком А. Тойнби (1889-1975). Он выделял множество цивилизаций – способов жизни (первоначально 19, затем – 13), каждой из которых соответствовал определённый тип государства. Среди этих типов цивилизаций назывались: древнегреческая, римская, ассирийская, крито-микенская, несколько цивилизаций в восточных деспотиях. Цивилизационный подход имеет свои основания, он верно характеризует определённые черты государства, прежде всего, как политического сообщества. Однако он не обладает точными критериями для вычленения типов государства. Ещё меньше в таком подходе точных критериев для типологии по характеру государственной власти, а такие основания особенно важны для классификации типов государства как политической организации политического института.

6. Основные типы и виды государства.

Классификации государств по типу и виду могут быть связаны с понятием социальной сущности и социального содержания или с понятиями сущности и содержания вообще, как таковыми. В связи с этим возможна социальная и общая типология государства.

Общая типология основана обычно на различиях государственных структур и характере взаимоотношений органов государства. Типология государства по социальной сущности была впервые осуществлена в марксизме на основе выделения общественно-экономических формаций.

При единой сущности возможно различное содержание государства. В связи с этим внутри того или иного типа можно различать определённые разновидности государства.

В современных условиях с точки зрения в основном социальных критериев выделяют такие государства:

• демократические и недемократические (антидемократические);

• социальные и асоциальные (государственная власть практически не осуществляет мер по предоставлению социальных услуг населению);

• светские и теократические или клерикальные (государственная власть осуществляется в соответствии с религиозными постулатами));

• правовые и неправовые.

7. Политическая система общества.

Способность общества реагировать на растущие потребности индивидов, адаптироваться к изменяющимся условиям своего функционирования обеспечивается политической системой.

Благодаря деятельности политических институтов и структур, а также выполнению людьми политических ролей управляющего и управляемого политическая система оказывает целенаправленное воздействие на различные стороны жизни общества. Действие механизмов политической системы на социальные отношения основано на способности властным путём распределять ценности и ресурсы внутри общества, предписывать населению определённые стандарты и нормы поведения. В связи с этим политическая система включает в себя все существующие в обществе типы политических взаимодействий, т.е. все взаимодействия властвующего и подвластного.

Следовательно, понятие «политическая система» используется для характеристики взаимоотношений между государством и обществом, между различными социальными субъектами на негосударственном уровне.

Политическая система состоит из подсистем, которые взаимосвязаны друг с другом и обеспечивают функционирование публичной власти. По функциональному признаку можно выделить следующие подсистемы:

• институциональная подсистема включает в себя государство, политические партии, социально-экономические и общественные организации и отношения между ними, которые в совокупности образуют политическую организацию общества. Центральное место в этой подсистеме принадлежит государству. Особое значение имеют церковь и средства массовой информации, обладающие способностью существенно влиять на процесс формирования общественного мнения;

• нормативная подсистема включает в себя правовые, политические, моральные нормы и ценности, традиции, обычаи. Через них политическая система оказывает регулятивное воздействие на деятельность институтов, поведение граждан;

• функциональная подсистема – это методы политической деятельности, способы осуществления власти. Она составляет основу политического режима, деятельность которого направлена на обеспечение функционирования, преобразования и защиту механизма осуществления власти в обществе;

• коммуникативная подсистема включает в себя все формы политического взаимодействия как внутри системы, так и с политическими системами других государств.

К функциям политической системы можно отнести следующие:

• функция политической социализации;

• функция регуляции (контроль и регулирование);

• функция реагирования;

• экстракционная функция (извлечение ресурсов из внешней среды);

• дистрибутивная функция (распределение ценностей и ресурсов);

• функция адаптации.

Многообразие политических систем, существующих в современном мире, указывает на то, что на процесс их формирования оказывает влияние множество факторов: исторические традиции, культура, экономическое развитие, зрелость гражданского общества и т.д. Типология политических систем осуществляется на основе учёта различных признаков (оснований).

1. Одна из первых классификаций исходит из характера их взаимоотношения с внешней средой. По этому критерию политические системы подразделяются на закрытые и открытые.

2. Распространена классификация политических систем по политическому режиму, т.е. на основе характера и способов взаимодействия власти, личности, общества. По этому критерию выделяются тоталитарные политические системы, авторитарные и демократические.

3. По содержанию и формам управления выделяют следующие основные разновидности политических систем: либеральные демократии, коммунистические системы (или авторитарно-радикальные), традиционные политические системы, популистские политические системы, авторитарно-консервативные политические системы.

4. В основу классификации политических систем может быть положен классовый принцип, т.е. интересы какого класса выражает политическая система. По этому принципу выделялись рабовладельческая, феодальная, капиталистическая и коммунистическая (социалистическая) политические системы.

8. Формы государства: понятие и составляющие.

Форма государства – это такая структура, которая включает не только организационные элементы (органы государства), но и связи между ними, а также элементы функциональные (методы деятельности).

Выделяют три главные формы государства: монократическая (единовластная), поликратическая (многовластная) и сегментарная (смешанная).

Для монократической формы характерно сосредоточение полноты власти в руках одного лица (например, монарха) или какой-либо коллегии (например, совета). При данной форме разделение властей отвергается, в государственном управлении существует «сверхцентрализация», местное самоуправление не признаётся законом или фактически отсутствует, в государственном режиме доминируют методы принуждения, права человека не признаются или нарушаются в массовом порядке.

Такая форма государства может иметь следующие разновидности: теократическая, экстремистская (фашистская), милитаристская (правление военного центра), монократическая в условиях тоталитарного социализма.

Прямая противоположность монократической государственной форме – поликратическая. При данной государственной форме существует разделение властей, действует местное самоуправление, в государственном режиме преобладают демократические методы управления, связанные с периодическими выборами, ведётся поиск консенсуса (согласия) и компромиссов, соблюдаются права граждан. Данная форма предполагает политический и идеологический плюрализм, светский характер государства.

Сегментарная государственная форма – промежуточная. Она предполагает известное разделение властей, ролей по управлению государством, но не имеет системы «сдержек и противовесов». Решающая роль принадлежит исполнительной власти, роль судов традиционно слаба, а парламент принижен. Местное самоуправление может быть предусмотрено в отдельных звеньях административно-территориального деления, но выборные органы находятся под жёсткой опекой назначенных чиновников. Права человека и гражданина провозглашаются конституциями, но они систематически нарушаются государственными органами, а в государственном режиме преобладают авторитарные методы управления.

Эта форма также имеет свои разновидности: в некоторых странах она сравнительно либеральная, в других – более авторитарная.

9. Форма правления.

Форма правления – это структура и взаимоотношения высших органов государства, а именно главы государства, парламента и правительства.

Монархическая форма правления.

Основными особенностями монархии являются наследственный признак замещения поста главы государства, пожизненный характер занятий этой должности и абсолютная неответственность монарха. Монарх не несёт политической, уголовной, административной ответственности. Он может оставить свой пост только в порядке отречения от престола

В современном мире существуют три вида монархии: абсолютная², дуалистическая и парламентская.

Абсолютная монархия в её «жёстком» виде характеризуется полновластием монарха, конституция и парламент отсутствуют. Монарх принимает законы³, назначает министров, которые ответственны только перед ним, является высшим судьёй. Большинство современных полуабсолютных монархий являются теократическими, структура органов государства и их деятельность строятся по заветам священных книг (в мусульманских странах).

В дуалистической монархии законы принимает парламент, а управляет страной монарх через назначаемое им и ответственное только перед ним правительство (министров). Дуалистическая монархия существовала в XIX в. во многих странах Европы, но теперь это редкое явление. Новыми конституциями (поправками к ним) дуалистическая монархия была преобразована в парламентскую, например, в Непале, Марокко и других странах. В этих странах министры фактически подчинены только королю, да и парламент находится в зависимости от него.

Парламентская монархия существует почти во всех монархических государствах Европы (кроме Монако), во многих странах – членах Британского Содружества, в Японии. В парламентской монархии правительство формируется парламентом⁴. Правительство нуждается в доверии парламента и при вопросе недоверия (резолюции порицания), при отказе в доверии (если этот вопрос ставит правительство) оно должно уйти в отставку, или правительство, действуя через главу государства, может распустить парламент с назначением даты новых выборов.

Республиканская форма правления. В республике глава государства, выбранный на срок и в определённой форме, несёт ответственность. Президентом по закону может стать любой гражданин, удовлетворяющий установленным в конституции (законах) избирательным квалификациям.

Принято различать две основные разновидности республиканской формы правления: парламентскую и президентскую республики.

Многие страны мира являются президентскими республиками. В условиях этой формы осуществляется широкое разделение властей. Законодательствует парламент, а управляет страной президент через подчинённых только ему министров. Парламент не может сместить министров, но и президент не вправе распустить парламент. Министры назначаются президентом по своему усмотрению и не нуждаются в доверии парламента⁵.

В президентской республике страной управляет та партия, которая победила на президентских выборах, а не на выборах в парламент. Законы принимает только парламент, но президент имеет право отлагательного вето.

Парламентская республика существует в меньшем числе стран, чем президентская. В данном случае президент обычно избирается таким образом, чтобы он не получал свой мандат непосредственно от граждан-избирателей и не мог противопоставить себя парламенту, т.е. непрямыми выборами⁶. Однако главная отличительная черта парламентской республики – способ формирования правительства и его политическая ответственность. Правительство формирует партия, имеющая большинство в парламенте (нижней палате). Оно нуждается в доверии парламента и после получения доверия назначается указом президента (формально).

Каждая из рассматриваемых форм правления имеет свои плюсы и минусы. В парламентской монархии и парламентской республике партийный состав правительства полнее и точнее отражает общественное мнение, его изменения, но это ведёт к нестабильности правительства. В дуалистической монархии и президентской республике обеспечивается стабильность правительства, но парламентский контроль в отношении него ослаблен.

С целью преодолеть недостатки президентской и парламентской республик и соединить их преимущества в современных условиях всё чаще создают смешанные формы: в парламентскую республику включают некоторые элементы президенцианизма, в президентскую – парламентаризма. Возникают полупрезидентские, полупарламентские республики. Признаки смешанной формы присущи многим постсоциалистическим государствам, в том числе России.

10. Политический режим.

Политический режим – совокупность способов осуществления государственной власти, проявляющихся в отношениях государства и общества, характеризующих степень участия населения в осуществлении власти, состояние прав и свобод граждан.

Проблема анализа и классификации политических режимов – это проблема такой науки, как политология. Мы рассмотрим два основных политических режима – демократический и антидемократический.

Демократический режим предполагает:

1) наличие определённой совокупности прав и свобод граждан, должным образом гарантированных;

2) наличие институтов представительной демократии, представительных органов, избираемых непосредственно населением на основе демократической избирательной процедуры и институтов непосредственной демократии, политический и идеологический плюрализм.

Непременное условие демократии – достаточно прочные законность и правопорядок в обществе. Основные черты правового государства – это черты демократического режима.

При антидемократическом режиме подданные (граждане) лишены политических и иных прав, никакого участия в управлении государством не принимают. Соответственно в таких режимах отсутствуют какие-либо институты демократии. Управление обществом осуществляется централизованным бюрократическим аппаратом. Разновидностями антидемократических режимов являются теократические и деспотические режимы Древнего Востока, полицейские режимы феодального государства, тоталитарные режимы современности.

В реальной жизни между демократическим и антидемократическим могут быть смешанные режимы, с элементами того и другого.

11. Механизм государства и государственной власти.

Под механизмом государства принято понимать совокупность государственных органов, специально созданных для реализации возложенных на государство функций.

Механизм государства (точнее механизм осуществления публичной власти) включает в себя:

1) основные формы осуществления народом (совокупностью граждан) публичной власти;

2) общие требования к системе органов публичной власти, специально созданных для реализации возложенных на государство функций, закреплённых в конституции и законах конкретного государства;

3) строго определённый порядок создания, функционирования и ликвидации системы этих органов;

4) набор специфических полномочий (прав и обязанностей) и форм юридической ответственности каждого органа публичной власти;

5) перечень специальных требований, предъявляемых к гражданам, занимающим должности в рассматриваемых органах публичной власти;

6) наличие вспомогательного аппарата публичной власти.

Назначаемые и избираемые органы публичной власти имеют в основе деления способ их формирования.

Избираемые органы формируются путём избрания их гражданами или иными выборными лицами и органами на определённый срок.

В отличие от выборных, назначаемые в органы публичной власти претенденты зависят от воли назначающих их лиц или органов, которые, как правило, лишены возможности свободного выбора кандидатов. Поэтому при назначении выдвигаются более жёсткие, чем при выборах, профессиональные требования, повышенная ответственность этих лиц, компенсируемая отсутствием ограничений на сроки пребывания в должности.

В основе деления единоличных и коллегиальных органов лежит количественный состав.

Единоличный орган принимает решение путём самостоятельного императивного волеизъявления, а коллегиальный – большинством голосов граждан, уполномоченных законом или иным нормативно-правовым актом принимать решение в пределах своей компетенции. Данный порядок не исключает наличия при единоличном органе публичной власти различного рода коллегиальных совещательных структур. Но даже если проект решения вырабатывается в них коллегиально, его веление носит консультативно-рекомендательный характер. Окончательное юридическое властное решение всегда принадлежит единоличному органу публичной власти⁷.

По определению места, занимаемого этими органами в иерархии механизма публичной власти, органы власти делятся на центральные, региональные и местные. Соответственно определяется и территория, на которую распространяется юридическая сила принимаемых ими нормативно-правовых актов: общегосударственных, локальных и местных.

12. Теория разделения властей.

Впервые теория разделения властей была изложена философами Дж. Локком и Ш. Монтескьё. Суть этой теории состоит в том, что вся государственная (публичная) власть делится на законодательную, исполнительную и судебную.

Цель законодательной власти, как это следует из её названия, - издание законов. Эта ветвь также именуется представительной, поскольку данные органы публичной власти представляют интересы всего народа. Именно этим органам доверено принимать законы, т.е. акты высшей юридической силы, поскольку они являются выборными коллегиальными органами публичной власти, в которых широко представлены интересы большинства граждан демократического государства, включая политические, национальные, возрастные и иные.

Особенность этой ветви публичной власти состоит в том, что среди входящих в неё органов отсутствует властная иерархия и система административного подчинения.

Вторая ветвь публичной власти – исполнительная. Её основная задача исполнять те законы, которые приняты законодательными (представительными) органами публичной власти. Смысл деятельности этой ветви власти – фактически реализовать те положения принятых парламентом законов, которые нуждаются в принудительном исполнении или вмешательстве в их исполнение в иной форме органов публичной власти.

В системе органов исполнительной власти, в отличие от представительных органов, требуется создание единой вертикали органов власти, административного подчинения нижестоящих органов вышестоящим.

Третья ветвь государственной власти – судебная. Своеобразие её состоит в том, что она выступает своего рода противовесом первым двум ветвям власти в борьбе за обеспечение прав человека. Именно судебные органы защищают человека от произвола первых двух ветвей публичной власти. Они разрешают споры между органами этих ветвей власти. Но самое главное – именно судебные органы делают то, что неспособны сделать все остальные органы публичной власти: установить истину в юридическом смысле слова.

За время, прошедшее после создания Ш. Монтескьё теории разделения властей, прошло много времени. Правовая наука ушла вперёд и сформулировала понятие ещё нескольких ветвей публичной власти. Одна из них – учредительная власть. Деятельность учредительной власти должна предшествовать созданию всех остальных ветвей публичной власти. Её действия должны определять весь последующий механизм государства и иных систем осуществления публичной власти. Роль органов этой ветви публичной власти в Российской Федерации призваны выполнять Конституционное Собрание Российской Федерации, конференции, собрания (сходы) граждан по месту их жительства и т.д. Однако в нашей стране учредительная власть не рассматривается в качестве самостоятельной ветви.

Ещё одна ветвь публичной власти – контрольная. Цель выделения этой ветви власти в качестве самостоятельной – обеспечить независимость входящих в неё органов от иных ветвей публичной власти, чтобы обеспечить большую эффективность их деятельности. В большинстве стран мира эту ветвь государственной власти образуют прокуратура, счётные палаты, иные контрольные органы. В нашей стране эта ветвь также пока не выделилась в самостоятельную.

13. Государственная власть и её признаки. Легитимность государственной власти.

Власть – это возможность и способность осуществлять собственную волю даже вопреки сопротивлению другой стороны (сторон).

Современному, государственно-организованному обществу присуща политическая власть, которая, как правило, получает своё выражение в государственной власти.

Основными признаками государственной власти являются следующие:

1. Государственная власть выступает как официальный представитель общества данной страны.

2. Государственная власть обладает верховенством в обществе, она суверенна.

3. Регулируя отношения различных классов, социальных групп, государственная власть выполняет арбитражную роль общества.

4. В отличие от политической государственная власть в высокой степени формализована, её организация, порядок деятельности детально определяются конституционными нормами, иным законодательством.

5. Государственная власть реализуется специализированным государственным аппаратом (парламент, правительство, суды, полиция и т.д.).

Легитимная государственная власть – это власть, соответствующая представлениям народа, общества данной страны о её справедливости, правильности, обоснованности, моральной законности.

В основе легитимации государственной власти лежит вера людей в то, что их блага зависят от сохранения и поддержания данного порядка в обществе, убеждения в том, что такой порядок выражает их интересы.

Легитимность повышает эффективность государственной власти, поскольку её мероприятия опираются на поддержку большинства населения.

14. Функции государства.

Функции государства – это главные направления деятельности государства , выражающие его сущность и социальное назначение по управлению делами общества.

Функции государства отвечают на вопросы: что делает государство, чем занимается, какие цели преследует, какие задачи решает? По функциям государства видно, для чего оно существует, интересам каких социальных групп и классов оно служит, служит ли оно обществу в целом или преимущественно какому-либо одному классу или какой-либо господствующей элите.

Функции государства принято делить на внутренние и внешние.

Внутренние функции – это главные направления внутренней политики государства, деятельность, направленная на выполнение внутренних задач государства. К их числу можно отнести следующие:

• функция охраны правопорядка, или правоохранительная функция, - одна из основополагающих, возникших сразу же с возникновением государства, т.к. порядок в обществе является непременным условием нормального существования и развития как общества в целом, так и самого государства;

• экономическая функция также возникает вместе с самим государством. Она необходима была на первых этапах хотя бы для материального обеспечения функционирования самого государства: для содержания армии, закупки вооружения, содержания чиновничества, поддержания средств коммуникации и т.д. В осуществлении этой функции государство использует весьма широкий арсенал средств и способов воздействия на экономику – от мягкого, косвенного воздействия путём экономических рычагов (налогов, пошлин, субсидий и т.п.) до более жёстких способов путём прямых предписаний;

• социальная функция современных государств сопряжена с экономической, в значительной мере зависит от экономической линии государства, т.к. направлена на реализацию различных социальных программ в сфере образования, здравоохранения, социального обеспечения, занятости населения и т.д.;

• экологическая функция связана с глобальным воздействием человека на природу, с возникновением угрозы существования среды обитания человека и жизни самого человека.

Внешние функции государства – это основные направления его деятельности во внешней политике, в отношениях с другими государствами. Перечень внешних функций государства не является однозначным, однако, несомненно, что среди них на первое место в истории государства ставятся следующие:

• функция обороны, охраны границ государства. Эта функция выражает общие интересы всего общества, зачастую становится делом не только государства, но и всего народа как необходимое условие его нормального существования;

• функция обеспечения мира и поддержания мирового правопорядка, основанного на международном праве. Данная функция заменила функцию захвата чужих территорий и сфер влияния, ещё в недавнем прошлом существовавшую в противостоящих мировых державах. В функцию обеспечения мира и поддержания мирового правопорядка входит борьба с международным терроризмом, международной преступностью, в том числе с распространением наркотических средств;

• функция сотрудничества государств в сфере экономики, экологии, культуры, науки, здравоохранения, спорта и др., как на двусторонней, так и на многосторонней основе.

15. Формы государственного устройства.

Принято различать две основные формы территориально-политического (государственного) устройства: унитарное (единое) и федеративное (союзное) государство⁸.

Унитарное государство состоит в своей основе из административно-территориальных единиц, которые не имеют права собственного законодательства, хотя могут издавать другие нормативные акты (решения, постановления).

Унитарное государство, не имеющее автономных образований, называется простым, а с автономией⁹ - сложным.

Федеративное государство – это сложное государство, состоящее из государств-членов или государственных образований (субъектов федерации).

Выделяют федерации на основе союза и на основе автономии. В федерациях на основе союза конституциями признаются суверенитет субъектов федерации и право их сецессии (выхода) из состава федерации. В федерациях на основе автономии право выхода не признаётся, в конституции утверждается положение, что субъекты федерации не обладают государственным суверенитетом, а право субъектов на самоопределение не включает право сецессии.

Различаются федерации, созданные на основе или с учётом национального (языкового, лингвистического) признака и федерации, не учитывающие его.

Федерации бывают также симметричные и асимметричные.

В симметричных федерациях все их составные части являются субъектами с одинаковым конституционно-правовым положением. В асимметричных федерациях объём полномочий разных субъектов неодинаков, а если субъекты равноправны, то в составе федерации могут быть другие части (например, федеральные территории, федеральные округа, федеральные владения и т.д.).

16. Правовое государство: понятие, признаки, условия формирования.

Правовое государство – это государство, деятельность которого осуществляется на основе и в рамках законов и которое признаёт, уважает и охраняет права и свободы граждан.

Основными признаками правового государства являются следующие:

1. Главной ценностью правового государства признаются личность, её достоинство, права и свободы.

2. Личность является первичной частицей общественного организма, общества.

3. Важным принципом организации и деятельности правового государства является принцип верховенства закона как акта, принятого высшим законодательным и представительным органом, по отношению ко всем другим юридическим актам, в том числе и нормативным.

4. Непременным принципом правового государства является ответственность государства перед личностью в случае нарушения государством прав и свобод личности.

5. Необходимым условием существования правового государства является разделение властей.

6. Политический и идеологический плюрализм предполагает наличие неограниченного количества партий и политических движений в обществе, отсутствие единой господствующей, официальной идеологии, допущение различных идеологий, связанных с определённым мировоззрением.

7. Важным условием существования и функционирования правового государства является гласность, открытость в деятельности государства, свобода средств массовой информации, отсутствие цензуры.

8. Необходимым элементом правового государства является демократическое независимое правосудие.

9. Важнейшим атрибутом правового государства является режим строгой законности и прочного, стабильного правопорядка с развёрнутой системой юридических гарантий.

Для формирования правового государства требуются определённые преобразования в экономической, социальной, политической, правовой и идеологических сферах.

В экономической сфере предстоит создание развитой рыночной экономики.

В социальной сфере для правового государства необходимо преобладание среднего класса, достаточно материально обеспеченного, заинтересованного в стабильности общества.

В политической сфере необходимо дальнейшее развитие демократических, федеративных начал, местного самоуправления, создание оптимального баланса ветвей власти, формирование подлинного политического плюрализма, повышение уровня участия народа в политических процессах и т.д.

В правовой сфере необходимо дальнейшее укрепление законности, искоренение коррупции, борьба с организованной преступностью, снижением уровня исполнительной дисциплины в государственном аппарате, новыми видами экономической преступности, преступлениями против личности и т.д.

В идеологической сфере непременным условием для правового государства является повышение уровня политической и правовой культуры, искоренение правового нигилизма, прежде всего в государственном аппарате, оздоровление нравственного климата в государстве.

17. Правомерное поведение как цель государства и результат действия права.

Основной группой социально-значимых поступков людей в юридическом их измерении выступает правомерное, или законопослушное поведение. Его определение традиционно кратко: поступки, соответствующие правовым предписаниям.

В рамках законопослушного поведения юристы видят три его подвида и уровня.

1. Обычное правомерное поведение, представляющее собой повседневную служебную (трудовую) и бытовую жизнь, не выходящую за рамки законов и других актов.

2. Активное правомерное поведение – выражает гражданское бодрствование, настырную жизненную позицию, инициативную законопослушную деятельность.

3. Пассивное правомерное поведение – определяется как намеренное уклонение от пользования своими субъективными правами, своеобразное юридическое самоограничение.

Через законопослушное поведение происходит разумное, последовательное управление социумом, осуществляется его нормальная жизнедеятельность, реализуются права и свободы граждан. Это обязывает государство проявлять заботу о приросте правомерного поведения. Оно, особенно в активной форме, стимулируется государством методами поощрения, наградами за общественно полезные инициативы.

18. Признаки и функции права.

Право – это система общеобязательных, формально определённых норм (правил поведения), генетически и функционально связанных с государством, выражающих согласованные интересы и волю общества, содержание которых вытекает из природы и характера господствующей в обществе системы экономических, политических и иных отношений.

Из указанного определения вытекают следующие признаки права: нормативность, общеобязательность, системность, принудительность, формальная определённость, волевой характер права.

Регулирующее свойство права выражается в его функциях. Функции права вытекают из его юридической природы и социальной сущности. Это основные направления регулирующего воздействия права.

С точки зрения социальной направленности, социального содержания функции права совпадают с функциями государства, коль скоро право выступает основным средством осуществления функций государства (экономическая, социальная, экологическая, охранительная).

С точки зрения чисто юридической характеристики, способов воздействия на общественные отношения выделяются регулятивная (статическая и динамическая) и охранительная функции права.

Регулятивная статическая функция права сводится к закреплению, фиксации существующих общественных отношений в их статике: закрепляются формы собственности, круг субъектов права, их правоспособность, структура государственных органов, круг прав и обязанностей граждан и т.д.

Регулятивная динамическая функция направлена на оформление движения общественных отношений в форме правоотношений. Эта функция проявляется в системе норм обязательственного права (отношения купли-продажи, перевозки и т.д.).

Охранительная функция права направлена на охрану регулируемых правом отношений, на охрану основополагающих ценностей, признанных в обществе (жизнь, честь, свобода личности, собственность, общественный порядок, общественная безопасность и т.д.). В рамках этой функции устанавливаются различные виды юридической ответственности за действия, посягающие на указанные ценности, и предупредительно-охранительные меры иного характера.

19. Современные подходы к пониманию сущности права.

Под сущностью в философии понимается то, что составляет суть того или иного явления – совокупность устойчивых, постоянных характеристик.

Проблема сущности права имеет несколько теоретических аспектов.

Гносеологический (познавательный) аспект заключается в философской проблеме познания сущего. Даёт ли нам эмпирический подход к явлению, процессу, вещи, праву достаточное знание изучаемого объекта? Или этот подход необходимо должен быть дополнен логическим знанием, формулирующим понятия, категории, объясняющим причины тех или иных явлений?

Ответ очевиден – только логический подход позволит практически правильно, справедливо, гуманно применить ту или иную норму права, например, вынести обоснованный приговор.

Другой аспект проблемы сущности права заключается в попытке выделить уже в самой сущности главный, основополагающий, определяющий компонент.

Марксистская концепция права выделяла классово-волевой компонент. Классовые интересы, определяемые материальными условиями жизни соответствующего класса, выражались через волю господствующего класса в виде законов – вот что объявлялось сущностью права, разграничивало со всеми другими пониманиями сущности права – ненаучными, буржуазными, реакционными и т.д.

Отечественная юридическая наука на предыдущем этапе, некритически восприняв волевую теорию, не различая волю как способ выбора того или иного решения и волю как веление, повеление, обосновывала фактически допустимость и произвольных, субъективных правовых актов, попытки выдать эти акты за волю народа, класса, социальной группы.

Но не классовые характеристики отдельных нормативных актов, правовых учреждений определяют сущность права. Встроенность в само существование человеческой цивилизации, обеспечение стабильности, устойчивости, упорядоченности общества, смягчение агрессивности, нахождение и закрепление компромиссов вместо взаимоуничтожения, определение справедливости, гуманности – вот главные общесоциальные начала права. На этой основе формируется и понимание социальной ценности права.

20. Социальные нормы, регулирующие общественные отношения: понятие, виды, соотношение.

Установление и закрепление стандартов желаемого для общества поведения индивидов осуществляется различными средствами, которые условно можно разделить на нормативные и ненормативные.

Ненормативная система регуляции предполагает воздействие на поведение людей с целью достижения социально необходимого поведения с помощью убеждения их в полезности, выгодности такого поведения, разумности подчинения определённым требованиям.

Для нормативной системы характерен такой способ регуляции, как принуждение. Оно осуществляется с помощью насилия в форме санкций, наступающих за нарушение установленных в обществе социальных норм.

Социальные нормы – это правила поведения, принятые большинством общества. К ним можно отнести нормы морали, традиции, обычаи, религиозные нормы, политические нормы, нормы права.

Правила, которым следовали в своём поведении первобытные люди, назывались мононормами. Исторически они были первой разновидностью социальных норм. Мононормами они назывались потому, что были едиными, нерасчленёнными и содержали внутри себя нормы морали, религиозные нормы, обычаи, традиции и нормы права.

Среди мононорм с точки зрения обязательности их выполнения можно выделить нормы-запреты и нормы-ожидания.

Нормы-запреты существовали в форме табу и нарушение их каралось жестокими наказаниями.

В отличие от норм-запретов, нормы-ожидания существовали в форме традиций, обычаев, обрядов, ритуалов, мифов и формировали у индивида установку на положительное поведение, не содержали строгих санкций.

Среди норм-ожиданий особое место занимали мифы. Они в образной форме отражали окружающий мир и помогали человеку ориентироваться в нём.

Все перечисленные регуляторы упорядочивали отношения внутри общины или племени. Между общинами и племенами возникавшие споры разрешались либо с помощью третейского суда, либо принципа талиона¹⁰.

21. Действие права. Правовое регулирование.

Действие права в обществе состоит в регулировании, упорядочении общественных отношений с помощью норм права и других правовых средств. Однако правовому регулированию подвергаются далеко не все общественные отношения, не всякое поведение человека.

Во-первых, предметом правового регулирования являются лишь волевые отношения, находящиеся под контролем сознания и воли субъектов.

Во-вторых, правовому регулированию подвержены лишь те отношения, которые поддаются внешнему контролю.

В-третьих, правовое регулирование возможно лишь в тех случаях, когда у субъектов есть возможность выбора одного из многих (хотя бы из двух) вариантов поведения.

В-четвёртых, право регулирует лишь то повеление, которое социально значимо, оказывает влияние на интересы других людей.

В правовом регулировании используются три способа регулирования: дозволение, обязывание, запрет.

Дозволение – это предоставленная субъектам возможность совершать самим определённые активные действия в своих собственных интересах.

Позитивное обязывание – возложение на лиц обязанности совершать активные, позитивные действия. Это приказ, долг совершать такие действия.

Запрет – обязанность не совершать какие-то действия.

Существует несколько типов правового регулирования, т.е. определённого сочетания способов регулирования, дозволения, обязывания и запрета.

Общедозволительный тип регулирования основывается на общем дозволении, из которого путём запрета делается исключение. Он обычно формулируется так: дозволено всё, кроме того, что прямо запрещено.

Разрешительный тип регулирования основывается на общем запрете какого-либо вида действий, деятельности, однако в индивидуальном порядке запрещённое поведение, деятельность разрешается (например, выдаётся разрешение на приобретение, ношение, хранение огнестрельного оружия).

Так как два предыдущих типа регулирования оказываются недостаточными, т.е. не охватывающими все типичные случаи регулирования, используется ещё один тип – дозволительно-обязывающий. Право в этом случае предоставляется лишь в том объёме, который необходим для осуществления обязанностей. Этот тип регулирования осуществляется применительно к государственным органам. Его можно сформулировать так: дозволено только то, что предписано законом.

Метод правового регулирования – это определённая совокупность способов, типов и других средств правового регулирования, используемых той или иной отраслью права.

22. Механизм правового регулирования общественных отношений.

В процессе правового регулирования участвуют различные субъекты: государственные органы, общественные объединения, предприятия, учреждения, граждане.

В целях лучшего понимания процесса правового регулирования можно выделить в нём три стадии: общенормативное регулирование; возникновение прав и обязанностей у конкретных субъектов; стадия их реализации.

На первой стадии происходит формирование нормативного регулятора, т.е. норм права путём принятия нормативных актов (законов, постановлений и т.п.).

На второй стадии на основе норм права и юридических фактов возникают конкретные права и обязанности у конкретных субъектов права, в конкретных отношениях.

Реализуются нормы права лишь в действиях, в поведении, в деятельности разнообразных субъектов права. Существуют четыре формы реализации норм права: соблюдение, исполнение, использование и применение норм права.

Механизм правового регулирования – это взятые в единстве и взаимодействии все правовые средства (элементы механизма), с помощью которых осуществляется правовое регулирование. Элементы механизма правового регулирования можно соотнести с соответствующими стадиями процесса регулирования.

Первой стадии общенормативного регулирования соответствует нормативный элемент (нормы права, нормативные акты), к которому следует отнести всё, что обслуживает нормы права: систематизацию законодательства, законодательную технику, нормативное толкование.

Второй стадии регулирования соответствует такой элемент, как правоотношение (субъективные права и обязанности), с помощью которого предписания норм права конкретизируются в субъективные права и обязанности конкретных субъектов в конкретных отношениях.

Третьей стадии регулирования соответствует такой элемент механизма, как акты реализации (соблюдение, исполнение, использование). Особое место в механизме правового регулирования занимают применение и акты применения. Важное место уделяется и правосознанию.

Результатом действия механизма правового регулирования выступают законность и правопорядок.

23. Понятие и основные элементы политической системы общества.

Способность общества реагировать на растущие потребности индивидов, адаптироваться к изменяющимся условиям своего функционирования обеспечиваются политической системой.

Понятие «политическая система» используется для характеристики взаимоотношений между государством и обществом, между различными социальными субъектами на негосударственном уровне.

По функциональному признаку можно выделить следующие подсистемы:

• институциональную, включающую в себя государство, политические партии, социально-экономические и общественные организации и отношения между ними, которые в совокупности образуют политическую организацию общества;

• нормативную, включающую в себя правовые, политические, моральные нормы и ценности, традиции, обычаи;

• функциональную, включающую в себя методы политической деятельности, а также способы осуществления власти;

• коммуникативную, включающую в себя все формы политического взаимодействия как внутри системы, так и с политическими системами других государств;

• культурную, представляющую собой систему ценностей, религию, ментальность (совокупность устойчивых представлений об обществе, характер и способ мышления).

К функциям политической системы можно отнести следующие: функцию адаптации, функцию политической социализации, функцию регуляции (контроль и регулирование), дистрибутивную функцию (распределение ценностей и ресурсов), экстракционную функцию (извлечение ресурсов из внешней среды), функцию реагирования.

24. Источники (формы) права и их виды.

Возникновение отдельных норм права обусловлено определёнными явлениями общественной жизни, которые в совокупности, составляя причину возникновения норм права, образуют то, что можно назвать источниками права.

К источникам права должны быть отнесены лишь акты государственных органов, устанавливающие правила поведения, правовые нормы, т.е. только нормативные акты. Однако норма права может быть выражена не только в актах государственных органов, прямо устанавливающих эти нормы, но и в определённом фактическом порядке общественных отношений, поскольку этому порядку придаётся нормативное значение, которое санкционируется органами государства.

Так складываются нормы обычного права. В других случаях нормы права образуются в результате признания нормативного значения за определёнными случаями жизни, которые рассматриваются как некоторый образец для аналогичных случаев, возникающих позднее. К этому сводится то, что называется прецедентом.

Закон никогда не являлся и не является единственным источником права. Повсеместно наблюдалась и наблюдается поныне множественность источников права в одной и той же системе права. При этом комбинации источников права весьма различны, а также неодинаково значение, удельный вес каждого из источников в этих различных комбинациях. Так, применительно к Российской Федерации из всех источников права представляется возможным говорить о правовом обычае, нормативном договоре и нормативном акте.

25. Источники права в Российской Федерации.

Среди источников права в Российской Федерации выделяют:

1. Конституцию Российской Федерации – как основополагающий нормативно-правовой акт, составляющий фундамент российского законодательства.

2. Общепризнанные принципы, нормы международного права и международные договоры Российской Федерации в настоящее время являются составной частью её правовой системы.

3. Законы Российской Федерации по юридической силе, порядку принятия, предметам регулирования подразделяются на федеральные конституционные законы и федеральные законы.

4. Важным источником права являются указы и распоряжения Президента РФ.

5. Постановления, распоряжения, заключения Правительства РФ также являются источниками права.

6. К источникам права можно отнести акты палат Федерального Собрания РФ и регламенты палат Федерального Собрания, регулирующие организационно-технические, процедурные и иные вопросы их деятельности.

7. Среди источников права также выделяют ведомственные акты (акты министров, государственных комитетов и ведомств).

8. Источниками права являются и акты органов местного самоуправления, издаваемые по вопросам своей компетенции, решения Конституционного Суда РФ, акты специальных государственных органов, принимаемые в условиях военного или чрезвычайного положения, правовые акты СССР и РСФСР.

26. Систематизация и кодификация нормативно-правовых актов.

В целях достижения обозримости всех норм права, относящихся к одному и тому же вопросу, скорейшего определения круга норм, сохранивших свою силу, и для других удобств пользования нормативным материалом, действующее право подвергается систематизации, которая состоит в распределении норм права по регулируемым им предметам. Подобного рода обработка становится особенно необходимой в тех случаях, когда правовой материал накапливается в течение длительного периода и в его составе встречаются противоречия или несогласованности, обусловленные разновременным изданием актов, относящихся к одним и тем же вопросам.

Кодификация – это такая систематизация законов, при которой не ограничиваются внешней обработкой, но ставят задачей создать сборники законов, проникнутые внутренним единством, исходящие их некоторых общих принципов, - кодексы. Поэтому при кодификации отдельные положения действующих законов заменяются новыми, для устранения пробелов и неясностей создаются новые нормы права. И по существу и по форме кодекс – это законодательный акт, заменяющий собой весь ранее действующий нормативный материал, регулировавший тот же круг вопросов.

27. Публичное и частное право.

Традиции деления права на частное и публичное восходит к римскому праву, согласно которому публичное право являлось сферой власти и подчинения, а частное право – сферой свободы и частной инициативы.

В современных условиях деление права на частное и публичное характерно для систем права, входящих в семью романо-германских правовых систем. Англосаксонское и мусульманское право такого деления не знают.

Существуют разные подходы к делению права на частное и публичное, но, как правило, всё сводится к тому, что публичное право служит государственным, публичным интересам, а частное – отдельным лицам.

28. Функции и ценность права.

Функции права вытекают из его юридической природы и социальной сущности. Это основные направления регулирующего воздействия права.

С точки зрения чисто юридической характеристики, способов воздействия на общественные отношения выделяются регулятивная (статическая и динамическая) и охранительная функции права.

Регулятивная статическая функция права сводится к закреплению, фиксации существующих общественных отношений в их статике: закрепляются формы собственности, круг субъектов права, их правоспособность, структура государственных органов, круг прав и обязанностей граждан и т.д.

Регулятивная динамическая функция направлена на оформление движения общественных отношений в форме правоотношений. Эта функция проявляется в системе норм обязательственного права (отношения купли-продажи, перевозки и т.д.).

Охранительная функция права направлена на охрану регулируемых правом отношений, на охрану основополагающих ценностей, признанных в обществе (жизнь, честь, свобода личности, собственность, общественный порядок, общественная безопасность и т.д.). В рамках этой функции устанавливаются различные виды юридической ответственности за действия, посягающие на указанные ценности, и предупредительно-охранительные меры иного характера.

Ценность права для общества состоит в том, что оно является нормативной основой существования и развития общества. Право упорядочивает общественные отношения, вводит их в определённые рамки, приемлемые для всех членов общества, придаёт общественным отношениям слаженность, регулярность, определённость. Право выступает как средство социального контроля по отношению к членам общества и тем самым дисциплинирует их, направляет их поведение в русло, приемлемое, необходимое для других членов общества и для общества в целом.

Ценность права для личности видится в том, что право способствует созданию и существованию условий для нормальной жизни любого члена общества, условий для всестороннего развития личности.

Право прежде всего охраняет, защищает такие личностные ценности, как жизнь, честь, свобода, достоинство человека, его собственность, жилище и т.д. Право обеспечивает его правовую безопасность и социальную защищённость личности. «Право – безопаснейший шлем», - утверждали ещё древнеримские юристы.

29. Система права: понятие, структура и значение.

Множество юридических норм образуют систему права, то есть множество элементов, которые взаимосвязаны между собой, определённым образом структурированы, составляют некое целое. Системность права означает, что конкретные нормы могут действовать лишь тогда, когда существуют и действуют другие нормы.

Взаимодействие правовых норм, а также институтов, подотраслей и отраслей обусловливает наличие у права системы специфических черт:

1. Функции системы права не сводятся к функциям её частей (норм, институтов, подотраслей, отраслей).

2. Относительная самостоятельность системы права выражается в том, что во взаимоотношениях с иными явлениями она выступает как единое целое.

3. Нормы права, институты, подотрасли, отрасли могут выполнять свою регулятивную роль лишь в рамках системы права как её составные элементы.

4. В рамках существующей системы права возможно появление новых институтов и отраслей права, создание новых и упразднение устаревших юридических норм.

Таким образом,

• система права – это объективно существующее строение права, которое выражается в разделении единого права на отдельные части (отрасли), связанные между собой;

• отрасль права – это совокупность норм, составляющая самостоятельную часть системы права и регулирующая специфическим методом качественно однородные общественные отношения;

• правовой институт – это совокупность правовых норм, образующая обособленную часть отрасли права. Следовательно, отрасль права – часть системы права, а правовой институт – часть отрасли права.

В основу разграничения норм права на отдельные отрасли положены предмет и метод правового регулирования.

Предмет правового регулирования составляют общественные отношения, регулируемые правом.

Метод правового регулирования представляет собой совокупность приёмов, способов воздействия права на определённую область общественных отношений.

Если предмет правового регулирования отвечает на вопрос, какие общественные отношения регулируются нормами той или иной отрасли права, то метод правового регулирования показывает, как, каким образом регулируются данные отношения.

Закономерности развития системы права в полной мере проявляются в отечественном праве. Приведём характеристику основных его отраслей.

Конституционное право России закрепляет основы конституционного строя, права и свободы человека и гражданина. В нём фиксируются федеративное устройство России, система и принципы деятельности федеральных органов государственной власти, порядок их избрания, а также определяются основы построения органов государственной власти в субъектах Российской Федерации.

Административное право тесно связано с конституционным правом. Нормы административного права устанавливают принципы организации и деятельности органов исполнительной власти, определяют их структуру и компетенцию.

Гражданское право регулирует имущественные отношения в их стоимостной форме. Помимо того, гражданское право регламентирует некоторые личные неимущественные отношения.

Уголовное право составляют нормы, с помощью которых государство устанавливает, какие общественно-опасные деяния являются преступными и какие наказания за их совершение могут быть назначены.

Гражданско-процессуальное право регулирует деятельность органов правосудия и других участников гражданского процесса в связи с рассмотрением в судах споров о праве гражданском, семейном, трудовом, земельном, финансовом и др.

Уголовно-процессуальное право составляют нормы, регулирующие деятельность органов дознания, предварительного следствия, суда и прокуратуры по расследованию уголовных дел.

30. Нормотворчество. Юридическая техника.

Термином «нормотворчество» в юридической науке обозначается процесс создания правовых норм. Создание норм права неразрывно связано с государственной властью и её предназначением, которое состоит в том, чтобы организовывать общественную жизнь в рамках, позволяющих, с одной стороны, требовать от субъектов права (лиц) выполнения служебных обязанностей по отношению к государству (организация служебных отношений), а с другой – предоставлять возможность каждому субъекту права вести значимое для общества дело в свободном режиме по договору (организация отношений свободного предпринимательства).

Правовые нормы создаются различными способами. В теории форм (источников) права обычно выделяют следующие способы создания и выражения норм права: судебный или административный прецедент, правовой обычай, правовая доктрина, нормативно-правовой договор, нормативные правовые акты.

В романо-германской правовой системе создание норм права идёт преимущественно по пути научного, творческого обобщения практики рассмотрения и разрешения конкретных дел, поэтому в странах романо-германской правовой системы основной способ, обеспечивающий выражение установлений государственной власти, - принятие нормативных правовых актов.

Нормативный правовой акт – это удостоверенное официальным документом действие органа государства, которым в письменной форме провозглашается обязательный для исполнения порядок построения отношений между субъектами права (лицами) при возникновении на практике определённых жизненных обстоятельств (юридических фактов), т.е. провозглашаются правовые нормы.

Юридическая техника – это выработанные на практике навыки и приёмы создания правовых норм в форме принятия нормативных правовых актов.

Правила подготовки нормативных правовых актов обычно содержатся в регламентах органов, участвующих в законодательном процессе, или в рекомендациях научно-исследовательских учреждений. Такими правилами выражаются требования: к работе над проектом, к проекту в целом, к организационным процедурам подготовки проекта, к оформлению проекта.

31. Действие нормативно-правовых актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Действие нормативных актов во времени определяется двумя отправными точками: моментом вступления нормативного акта в силу и моментом утраты им юридической силы.

Момент начала действия нормативных актов определяется следующими правилами:

• если в нормативном акте указано время начала действия, то с этого указанного времени он и вступает в силу;

• если в нормативном акте начало действия не определено, то вступают в силу общие правила для данного вида нормативных актов, установленные законом или иным актом.

Действие нормативных актов прекращается:

• в случае прямой отмены;

• по истечении срока, на который принят нормативный акт;

• в случае принятия нового нормативного акта по тем же вопросам тем же или вышестоящим органом.

С действием нормативных актов во времени связаны вопросы их обратной силы и переживания.

Об обратной силе закона см. ст. 54 Конституции РФ.

Переживание закона – это применение отменённого, уже не действующего в момент применения закона к фактам, которые были в момент его действия.

Действие нормативных актов в пространстве зависит от органа, их принявшего. Федеральные нормативные акты действуют на всём пространстве, на которое распространяется суверенитет РФ¹¹; акты субъектов федерации действуют в пределах их территорий и т.д.

Следует отметить, что в ряде случаев, хотя закон и действует на всей территории, он распространяется только на определённый круг лиц. Например, ряд законов распространяется только на граждан РФ, но не распространяется на иностранцев и лиц без гражданства (законы о воинской обязанности, избирательные законы и др.).

32. Юридические факты и их виды.

Совокупность жизненных фактов, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение либо прекращение правовых отношений, называются юридическими фактами. Такие факты являются юридическими потому, что, во-первых, указание на них содержится в норме права (гипотезе), во-вторых, с наличием этих фактов нормы права связывают наступление юридических последствий, т.е. возникновение, изменение или прекращение правоотношений (субъективных прав или юридических обязанностей).

По последствиям все юридические факты подразделяются на правообразующие, правоприменяющие и правопрекращающие.

Правообразующие факты вызывают возникновение правоотношений, правоизменяющие – изменение, правопрекращающие – прекращение правоотношений.

По волевому признаку юридические факты делятся на события, деяния и состояния.

События в свою очередь подразделяются на абсолютные и относительные.

Абсолютные события абсолютно не зависят от воли кого-либо. Обычно, это явления природы (землетрясения, наводнения и т.д.).

Относительные события связаны с действиями человека (например, пожар, как результат поджога).

Деяния – это факты, которые зависят от сознания и воли людей.

Деяния подразделяются на правомерные и неправомерные.

Неправомерные деяния – это действия, нарушающие требования правовых норм. Иначе неправомерные действия называются правонарушениями. Правонарушения подразделяются на уголовные правонарушения (преступления), административные, дисциплинарные, гражданские проступки.

Правомерные деяния – такие действия людей, которые совершаются в соответствии с требованиями правовых норм, не нарушая эти требования.

Правомерные деяния в зависимости от их целенаправленности подразделяются на юридические поступки и юридические акты.

Юридические поступки являются действиями, с которыми нормы права связывают наступление юридических последствий, независимо от того, были ли они направлены на достижение указанных последствий или нет.

Юридические акты – такие правомерные действия, которые совершаются со специальной целью вызвать определённые юридические последствия. Юридические акты имеют ряд разновидностей: договоры, сделки, брачно-семейные, административные акты.

В ряде случаев для наступления юридических последствий необходимы не один, а два и более факта. Такая совокупность называется фактическим составом.

33. Содержание правовых отношений.

Содержание правоотношений составляют субъективные юридические права и обязанности.

Субъективное право – это мера дозволенного поведения, обеспечиваемая государством. Содержание субъективного права выражается в трёх правомочиях:

• в возможности определённого поведения самого управомоченного (например, обвиняемый, обладая правом на защиту, имеет возможность давать показания, заявлять ходатайства, приводить различные доводы в свою защиту и т.д.);

• в возможности управомоченного требовать от обязанного лица определённого поведения, которое вытекает из его обязанности;

• в возможности управомоченного обратиться к государственным органам за защитой своих нарушенных прав (например, с исковым заявлением в суд).

Юридическая обязанность есть мера должного поведения, обеспеченная государством. В одних случаях обязанное лицо должно воздерживаться от совершения определённых действий, в других – совершать определённые активные действия в целях удовлетворения интересов управомоченного.

Субъективное право и юридическая обязанность

• не само поведение субъектов права, а лишь то, что дозволено или то, что должен совершать субъект;

• неразрывно связаны друг с другом, а потому в правоотношении всегда имеются две стороны: управомоченная и обязанная. Субъектов же в одном правоотношении может быть и более двух, так как на той или другой стороне может выступать несколько лиц;

• корреспондируют, соответствуют друг другу, т.к. содержание прав одного можно определить через обязанность другого. Права одной стороны зеркально отражаются в обязанности другого;

• обусловлены потребностями и интересами субъектов права. Эти интересы являются предпосылкой приобретения и осуществления субъективных прав. Именно необходимость удовлетворения своих потребностей и интересов побуждает субъектов совершать действия, связанные с приобретением и реализацией субъективного права, требовать от других субъектов исполнения обязанностей;

• имеют цель обеспечить удовлетворение законных интересов субъектов права.

34. Понятие, признаки и виды правоотношений.

Правоотношение – это возникающее в соответствии с требованиями норм права общественное отношение, участники которого имеют субъективные права и юридические обязанности, гарантируемые государством.

Как особый вид общественных отношений правовое отношение обладает определёнными признаками:

1. Правоотношение – это волевое общественное отношение в котором проявляются воля государства и воля участников правоотношения.

2. Правоотношение – это общественное отношение, урегулированное нормами права.

3. Правоотношение характеризуется тем, что его участники наделены субъективными правами и несут юридические обязанности.

4. Правоотношение – это средство конкретизации норм права. В правоотношении права и обязанности всегда конкретны, привязаны к конкретной ситуации, принадлежат конкретным, названным по имени, субъектам.

5. Правоотношение – такое общественное отношение, реализация которого обеспечивается возможностью государственного принуждения.

По своему характеру правоотношения могут быть регулятивными и охранительными.

Возникновение регулятивных правоотношений связано с наступлением таких жизненных фактов, которые не противоречат нормам права. Охранительные же правоотношения возникают в связи с действиями, которые нарушают требования правовых норм.

В зависимости от характера обязанностей правоотношения подразделяются на активные и пассивные¹². В правоотношениях активного типа содержанием обязанности является совершение определённых положительных активных действий (передача имущества, дача показаний в суде и т.д.). В правоотношениях пассивного типа содержание обязанности составляет воздержание от определённых действий (например, не нарушать права собственника).

Правоотношения можно подразделить по отраслевому признаку (конституционные, административные и т.п.), а также на материальные и процессуальные.

Состав правоотношения – это его структура, в которой выделяются три элемента: субъекты правоотношения, содержание правоотношения и объект.

35. Юридические факты и их классификация.

Совокупность жизненных фактов, с которыми нормы права связывают возникновение, изменение либо прекращение правовых отношений, называются юридическими фактами.

Юридические факты многообразны и их можно классифицировать по различным основаниям:

1. В зависимости от порождаемых юридических последствий факты делятся на правообразующие, правоприменяющие и правопрекращающие.

2. По волевому критерию юридические факты делятся на события, деяния и состояния.

3. По целевой направленности юридические факты делятся на поступки, сделки и административные акты.

4. По характеру воздействия юридические факты бывают позитивными и негативными.

5. События – как элемент юридических фактов носят неволевой характер, т.к. не зависят от причин, вызвавших их появление. К событиям можно отнести рождение, смерть, стихийные бедствия.

6. В особую группу юридических фактов должны быть выделены состояния, которые носят как волевой (состоит в браке, состояние нейтралитета), так и неволевой характер (состояние в родстве).

36. Норма права: понятие, признаки, структура и виды.

Норма права – это волевое, общеобязательное, формально определённое правило поведения, регулирующее общественные отношения путём предоставления прав и возложения обязанностей, соблюдение которого обеспечено возможностью государственного принуждения.

Норма права обладает следующими признаками:

1) является социально-волевым правилом поведения. В нём выражено веление, воля государства;

2) норма права – это общеобязательное правило поведения;

3) норма права – это регулятор общественных отношений, которые проявляются в поведении, в действиях людей;

4) нормы права – формально определённые правила поведения;

5) принудительность норм права – наиболее специфическое их свойство (признак), отличающее эти нормы от иных социальных норм.

Видовое различие норм права осуществляется по следующим основаниям:

• по предмету правового регулирования (нормы конституционного, административного, гражданского права и т.п.);

• по специфически юридическим функциям или по их роли в правовом регулировании нормы права подразделяются на регулятивные, охранительные и специализированные (или нормы специального действия).

В свою очередь регулятивные нормы подразделяются на управомочивающие, обязывающие и запрещающие.

Специализированные нормы подразделяются на дефинитивные, коллизионные и оперативные нормы.

По характеру обязательности нормы подразделяются на императивные и диспозитивные.

По объёму действия нормы права подразделяются на общие, специальные и исключительные.

С точки зрения содержания нормы могут быть различными: политического, экономического, организационного и т.п. характера. В этом ряду следует выделить технико-юридические нормы, т.е. нормы технического содержания (санитарные правила, правила техники безопасности и т.п.).

Следует отметить, что в ряде источников можно встретить и иные виды норм права. Например, в одном ряду регулятивных, охранительных и норм специального действия указываются учредительные и декларативные нормы; в ряду норм императивных и диспозитивных указываются рекомендательные нормы и т.д.

Структура нормы права – это её внутреннее строение, складывающееся из элементов, связанных между собой. Норма права регулирует общественные отношения, указывая на должное поведение участников отношений в определённых ситуациях. Отсюда вытекает, что норма права складывается из двух взаимосвязанных частей¹³. Первая часть описывает в обобщённом плане ситуацию, условия, факты, на которые распространяется её действие. Вторая часть указывает на юридические последствия, т.е. на права и обязанности, наступающие при наличии условий, указанных в первой части.

Традиционно первая часть в регулятивных нормах называется гипотезой, вторая – диспозицией.

В охранительных нормах уголовного и административного права первая часть называется диспозицией, вторая – санкцией.

Структурные элементы нормы права по своему составу могут быть простыми, сложными и альтернативными.

Санкции и диспозиции (в регулятивных нормах) с точки зрения их определённости могут быть абсолютно определёнными и относительно определёнными.

37. Типология правовых семей прошлого и настоящего.

Правовую систему следует отличать от системы права. Система права – это строение права, выражающееся в разделении единого права на взаимосвязанные отрасли и институты. Правовая система – это более широкое понятие, охватывающее не только право как нормативную систему, его источники, но и правосознание, юридическую науку, юридическую практику как практику правотворчества, систематизацию законодательства, правоприменение, толкование и т.д.

В настоящее время число национальных правовых систем приближается к 200. Все они, с одной стороны, имеют нечто общее как правовые системы, а с другой – отличаются друг от друга разными признаками. Те или иные особенности, свойственные ряду правовых систем, позволяют объединить их в правовые семьи. Существуют разные подходы при объединении правовых систем в правовые семьи¹⁴. Мы рассмотрим лишь основные правовые семьи.

Семья романо-германского права сформировалась в континентальной Европе, сложилась на основе традиций римского права.

Особенности романо-германской правовой семьи проявляются в ряде моментов. Норма права здесь выступает в качестве достаточно общего правила. Общий характер нормы позволяет охватить регулированием большой круг общественных отношений, в значительной мере избежать пробелов. Действует принцип: нет преступления без указания о том в законе.

Основным источником права являются нормативные акты. Среди законов высшей юридической силой обладают конституции. В качестве источника права здесь выступают и нормативные договоры, а также в ограниченных случаях правовые обычаи.

Структура права характеризуется делением права на частное и публичное, а также на отрасли и отдельные институты. Важное значение придаётся кодификации. Суды лишены права на правотворчество. Их задача – разрешать конкретные юридические дела на основе закона.

Семья англосаксонского (общего) права возникла в Англии, впоследствии распространилась на бывшие доминионы и колонии Англии.

Большую роль в формировании общего права сыграли суды, которые с момента захвата Англии Вильгельмом Завоевателем (1060 г.) сложились в централизованную систему. В результате деятельности судов создавались прецеденты, на основе которых решались другие аналогичные дела. В качестве прецедентов выступают решения только высших судебных инстанций. Обязательное значение имеют лишь опубликованные прецеденты.

Другим источником англосаксонского права являются статуты (законы), принимаемые высшими законодательными органами. Статут может отменить действующий прецедент, но закон реализуется в прецедентах, он не считается действующим, пока не обрастёт прецедентами, т.е. пока на его основе не будут приняты судебные решения.

В качестве источников права в рассматриваемой системе выступают также «делегированное законодательство» исполнительных органов (президента, правительства, министров), нормативные акты местных органов власти, международно-правовые договоры и др.

Источником права являются также правовые обычаи, в особенности в Англии, где отсутствует писаная конституция.

Система англосаксонского права не знает деления на право частное и право публичное. Всё право является публичным, а потому и нет деления норм на императивные и диспозитивные. Все нормы императивны.

Исторически сложилось деление на право общее и право справедливости.

В рассматриваемой системе значительна роль судов. Суды обладают большой самостоятельностью, велика их роль в формировании права путём прецедентов. Самостоятельны они и относительно других органов власти.

Судебный процесс является состязательным, по многим делам проходит с участием присяжных.

Мусульманское право – разновидность религиозного права, распространяется только на лиц, исповедующих ислам. Исламское право не следует отождествлять с правом мусульманских стран. Во многих из них действует светское право, в других мусульманское право хотя и действует, но в ограниченных пределах. В странах, где мусульманская идеология объявлена государственной (исламские государства), роль мусульманского права значительна.

Мусульманское право – это одна из сторон религии – шариата. Шариат (шар) означает «путь следования», то, что должны или не должны делать мусульмане. Шариат складывается из теологии (акида –принципы веры) и фикха (право). Фикх указывает, каково должно быть поведение мусульманина по отношению к себе подобным (муамалат), и каковы обязательства по отношению к Аллаху (ибадат). В шариате воедино слиты религиозные установления, нормы нравственности и права.

Источниками мусульманского права являются Коран, Сунна, Иджма, Кияс.

Нормы права рассматриваются как божественное откровение, веление Аллаха. Одни из них выступают как нормы-принципы, мало пригодные для применения, другие -–как достаточно конкретизированные. Мусульманское право все поступки классифицирует на пять видов: обязательные, запрещаемые, порицаемые, рекомендуемые и безразличные.

В мусульманском праве нет деления на право частное и право публичное, однако можно назвать такие отрасли, как право личного статуса, регулирующее семейные, наследственные и другие отношения; уголовное право, основанное на различии между твёрдо установленными (худуд) и дискреционными (тазир) наказаниями.

Гражданское право (муамалат) регулирует отношения собственности: владения, пользования, распоряжения, в том числе отчуждения.

38. Соотношение нормы права и статьи закона.

Следует различать норму права и статью закона (или иного нормативного акта). Статья закона – это часть законодательного текста, которая может делиться на части, пункты, параграфы. Норма права – правило поведения.

Соотношение статьи закона и нормы есть соотношение формы и содержания. Оно может быть различным:

• в статье может содержаться одна норма;

• в статье может содержаться несколько норм, и тогда статьи подразделяются на части, пункты, параграфы.

С точки зрения способов формулировки частей нормы права и их комплектности нормы права подразделяются на простые, отсылочные и бланкетные.

В простой (комплексной) норме всё содержание (обе части) изложено полностью. В отсылочной норме (а точнее, в статье) полностью излагается какая-то одна часть, вторая формулируется в виде отсылки к конкретным статьям конкретного закона.

В бланкетной норме первая часть формулируется в виде отсылки не к конкретной статье конкретного нормативного акта, а к целому роду или виду каких-то правил. Такая норма называется бланкетной, потому что выступает как бы чистым бланком, который заполняется в конкретной ситуации конкретными правилами специального характера. Эти правила могут быть многочисленными.

39. Реализация закона, её формы и методы обеспечения.

Закон, т.е. правило поведения людей, реализуется в жизни, осуществляется в деятельности людей, в общественных отношениях, которые правовая норма (закон) регулирует, закрепляет или видоизменяет.

Таким образом, реализация закона, как стадия применения права – это действие права, реализация права, осуществление тех предписаний, правил, которые устанавливает право.

Формы применения российского права различны. Основная форма – точное соблюдение законов и иных нормативных актов гражданами, должностными лицами, органами власти.

Другая форма применения права – совершение уполномоченными на то государственными органами или должностными лицами особых актов, реализующих закон или иной нормативный акт в отдельном конкретном случае: государственные органы или должностные лица, в пределах своей компетенции рассматривающие и разрешающие какой-либо конкретный вопрос, применяют соответствующий закон или иной нормативный акт к обстоятельствам данного случая и определяют юридические последствия, вытекающие из закона или иного нормативного акта для данного случая.

Таким образом, выделяют три основные стадии реализации закона или иного нормативного акта:

• установление фактических обстоятельств дела;

• установление юридических основ дела;

• решение дела.

Реализация закона основана на принципе законности, а потому суды и иные государственные органы (административные и другие) не могут отступать от закона, изменять закон, произвольно его истолковывать. Поэтому в каждом отдельном случае должна быть точно определена действующая норма права, подлежащая применению к данному случаю; эта норма должна быть правильно уяснена, понята, истолкована.

40. Соотношение законности и правопорядка.

Законность и правопорядок выступают как средство защиты прав и свобод граждан и их законных интересов. Они обеспечивают охрану человека как от произвола самого государства и его органов, так и от противоправных действий со стороны других лиц. От состояния законности и правопорядка зависит степень свободы человека и гражданина, реальность демократии.

Законность – это:

• сложное социальное явление, неразрывно связанное с правом и его осуществлением в реальной жизни;

• принцип самого права, заключающийся в требовании соблюдения норм права, законов субъектами, которым они адресованы;

• принцип деятельности государственного аппарата и политической системы в целом;

• особый режим, состояние общественной жизни, выражающееся в строгом, реальном соблюдении и исполнении законов всеми субъектами права;

• метод осуществления государственной власти, способ деятельности государства, осуществления его функций.

Принципы законности – это основополагающие идеи, на которых базируется законность, идеи, реализация которых делает законность эффективной и действительной, а именно:

• принцип верховенства законов;

• принцип приоритета (первенства) международного права перед внутригосударственным;

• принцип равенства перед законом;

• принцип единства законности;

• принцип недопустимости отступления (нарушения) законов по мотивам целесообразности и др.

Правопорядок – это порядок общественных отношений, складывающихся в результате соблюдения и исполнения законов и основанных на них других юридических актов. Правопорядок есть, следовательно, результат действия законности. Правопорядок, выражаясь иначе, есть система общественных отношений, правоотношений, основанных на нормах права.

В правовом демократическом государстве правопорядок должен:

• основываться на демократическом законодательстве;

• обладать высоким уровнем защиты прав и свобод граждан, что предполагает развёрнутую систему юридических гарантий;

• обладать устойчивостью, стабильностью складывающихся правоотношений.

41. Соотношение системы права и системы законодательства.

Система права состоит из норм права, а система законодательства включает нормативно-правовые акты.

Система права складывается исторически; её деление на отрасли и институты обусловлено распределением норм права по предмету и методу правового регулирования. Напротив, выделение тех или иных отраслей в системе законодательства обусловлено волей законодателя. Если внутреннее подразделение системы права на отрасли устойчиво, то внутреннее подразделение системы законодательства подвижно, т.к. оно обусловлено текущими практическими задачами.

Это не означает, что систематизация законодательства может осуществляться независимо от системы права.

1. В процессе систематизации необходимо учитывать сложившиеся между нормами права связи. Законодатель обязан рассматривать право как единое целое и поэтому должен добиваться согласованности действующих норм, независимо от того, к каким отраслям права они относятся. Недостаточный учёт реально существующих в системе права связей между юридическими нормами ведёт к снижению эффективности юридического регулирования.

2. Институты и отрасли права выступают в качестве ориентира при построении системы законодательства. Обычно каждой отрасли права соответствует аналогичная отрасль законодательства.

Таким образом, не система права строится на основе систематизации нормативно-правовых актов, а, наоборот, систематизация, и в особенности, кодификация проводится с учётом правовой системы, закономерностей её строения и функционирования.

42. Правоприменение закона и подзаконных актов.

Под правоприменением понимается активная, властная деятельность государства в лице его компетентных органов по разрешению конкретного юридического дела. В результате такого применения выносится индивидуальный акт, обязательный для его адресатов.

Правоприменение отличается от других форм реализации (соблюдения, исполнения, использования) следующими признаками:

• оно осуществляется уполномоченными на то органами государства и в пределах их компетенции;

• правоприменение имеется там, где рассматривается конкретное юридическое дело и по нему выносится решение индивидуально, конкретного характера (указ президента о награждении, постановление правительства, приговор суда и т.д.);

• указанное решение является обязательным для субъектов, которым оно адресовано, и для тех органов, которые должны его исполнять;

• правоприменительная деятельность носит властный характер, который проявляется не только в обязательности указанного решения для его адресатов, но и в обязательности требований правоприменителя к лицам, так или иначе причастным к рассмотрению дела;

• правоприменительная деятельность регламентирована процессуальными нормами, определяющими последовательность и порядок совершения тех или иных действий в ходе правоприменения.

Выделяют три основных стадии правоприменительного процесса:

• установление фактических обстоятельств дела;

• установление юридических основ дела;

• решение дела.

Например, разрешая гражданское дело, суд устанавливает фактические взаимоотношения сторон (истца и ответчика), определяет на основании соответствующей статьи Гражданского кодекса РФ то правоотношение, которое имеется между сторонами, и на основании данной статьи Гражданского кодекса РФ удовлетворяет иск или отказывает в иске.

Одним из принципов применения права является принцип законности. Это означает, что в любом случае подлежит применению именно та норма права, которая данный случай предусматривает, и не может быть применена иная норма, к данному случаю не относящаяся. Это означает также, что предусматривающая данный случай норма должна быть применена в точном соответствии с её содержанием, с её смыслом, именно так, как она выражена в законе или подзаконном акте, без малейших отступлений от них. Суды и иные государственные органы не могут отступать от закона и подзаконного акта, изменять их, произвольно истолковывать.

Поэтому в каждом отдельном случае должна быть точно определена действующая норма права, подлежащая применению к данному случаю; эта норма должна быть правильно уяснена, понята, истолкована.

43. Толкование закона и подзаконных актов.

Под толкованием права понимается:

• определённый мыслительный процесс, направленный на установление смысла (содержания) закона и подзаконных актов;

• результат указанного мыслительного процесса, выраженный в совокупности суждений (грамматических предложений), в которых раскрывается содержание толкуемых норм.

В российской юридической науке господствующей является точка зрения, что толкование имеет место в любом правоприменительном процессе, что в толковании нуждается любой закон и подзаконный акт. Здесь имеет место апелляция к субъективным моментам: ясное для одного оказывается неясным для другого.

Толкование, как и любой процесс мышления, подчинено законам и правилам формальной и диалектической логики. Каждое истолковательное положение должно быть обоснованным, доказанным.

Применяются следующие способы толкования: языковой (или грамматический), исторический, систематический, телеологический (целевой), специально-юридический, функциональный. Общепризнанными являются три первых.

Отдельно выделяют виды толкования по объёму и по субъектам.

Неофициальное толкование осуществляется субъектами, деятельность которых в этой области не является официальной. Ими являются научные учреждения, учёные, адвокаты, юрисконсульты и т.д.

44. Правосознание и правовая культура.

Правосознание представляет собой совокупность чувств, настроений, идей, представлений, взглядов и т.д., в которых выражено отношение к действующему праву, правовым явлениям, ко вновь создаваемым юридическим нормам.

Структура правосознания неоднородна. Принято выделять в ней правовую идеологию и правовую психологию.

Правовая идеология – это совокупность идей, теорий, концепций, в которых выражено отношение к праву.

Правовая психология складывается стихийно, в виде настроений, чувств, переживаний, в которых отражается отношение к действующему праву (например, в неприятии беззакония, в чувстве справедливости и т.п.).

С точки зрения уровня правосознания в нём можно выделить обыденное и теоретическое (научное) правосознание.

Содержание обыденного правосознания определяется правовым опытом субъекта, имеющейся у него информацией о правовых нормах, способах разрешения правовых ситуаций и т.д., а также обычаями, традициями, стандартами поведения, которыми он руководствуется.

Теоретическое правосознание характеризуется, прежде всего, тем, что оно концептуализировано, т.е. выступает в виде различных теорий и концепций: концепции о сущности права и взаимодействии его с иными социальными явлениями, о роли механизма правового регулирования в обществе и т.д.

От правосознания следует отличать понятие правовой культуры. Правовая культура – это не просто то или иное отношение к праву (правосознание), это, прежде всего, уважительное отношение. Уже поэтому можно утверждать, что не каждому человеку, обладающему правосознанием, присуща правовая культура. Лицо, обладающее правовой культурой, характеризуется определённым уровнем знания действующих норм; ему свойственно уважительное отношение к праву и оно строит своё поведение в соответствии с теми положительными оценками права, которые выносит.

Таким образом, правовая культура – это единство правовых знаний, оценок и поведения. Иметь правовую культуру – значит не только самому выполнять требования юридических норм, но и добиваться того, чтобы и другие субъекты следовали им.

45. Правовая идеология и правовая психология как структурные элементы правового сознания.

Правовая идеология – это совокупность идей, теорий, концепций, в которых выражено отношение к праву.

Примерами концепций, являющихся её составными частями, могут служить учение о правовом государстве, учение о социальной ценности права. К числу концептуальных идей, фиксируемых в правовой идеологии, относятся, например, идеи о неразрывной связи прав и обязанностей личности, идеи о недопустимости противопоставления законности и справедливости в деятельности государственных органов и должностных лиц.

В отличие от правовой идеологии правовая психология складывается стихийно, в виде настроений, чувств, переживаний, в которых отражается отношение к действующему праву (например, в неприятии беззакония, в чувстве справедливости и т.п.). Существование правовой психологии связано с присущей человеческой психике способностью эмоционально реагировать на внешние явления.

Важнейшее звено правовой психологии – самооценка личности, т.е. умение критически оценить своё поведение с точки зрения его соответствия действующим нормам права. Самооценка может выражаться в виде чувства удовлетворения своими поступками или, напротив, отрицательного отношения к ним. В некоторых случаях самооценка выражается в таком эмоциональном явлении, как чувство стыда. Стыд – это внутреннее осознание неприемлемости данного поступка для других людей. Он может регулировать поступки человека.

Следует особо подчеркнуть, что правовую психологию нельзя рассматривать как нечто второразрядное по отношению к правовой идеологии. Это две взаимодействующие части правосознания, оказывающие друг на друга значительное воздействие. От характера и уровня идеологической подготовки личности зависит, например, в какой мере она стремится контролировать свои эмоции и чувства. С другой стороны, развитие правовой идеологии тесно связано с правовой психологией: без человеческих эмоций не совершается ни один сколько-нибудь осознанный поступок, в том числе и в сфере права. Правовая психология индивида во многом предопределяет выдвигаемые им идеи.

46. Роль законности и правопорядка в жизни общества.

Законность и правопорядок выступают как средство защиты прав и свобод граждан и их законных интересов. Они обеспечивают охрану человека как от произвола самого государства и его органов, так и от противоправных действий со стороны других лиц. От состояния законности зависит степень свободы человека и гражданина, реальность демократии. Поэтому неизмеримо возросли роль и значение проблем прав человека и гражданина и их реализация.

Дальнейшее укрепление законности ведёт к существенным сдвигам в развитии демократии, способствует упрочению сознательной дисциплины граждан. Демократические принципы успешно претворяются в жизнь только при строгом соблюдении законов, при обеспечении прочного правопорядка, который сам создаёт надёжную базу для наиболее полного воплощения принципов демократии.

Взаимосвязь демократии и законности имеет, по крайней мере, два наиболее крупных аспекта, с учётом которых можно рассмотреть всё многообразие путей, форм и методов демократизации законности и правопорядка:

1) в условиях строительства правового государства сохранится потребность углублять демократическую природу законности и правопорядка, т.е. отлаживать систему правового регулирования и юридической охраны общественных отношений, добиваться соответствия норм и институтов прав динамике общественных отношений, повышать эффективность прав и правового поведения в реализации программы рыночной экономики;

2) практическое участие населения страны в охране и укреплении законности, многообразных демократических формах, через которые граждане вовлекаются в эту сложную и ответственную работу.

Самой природе законности в цивилизованном государстве присущ глубокий демократизм. В основе законности лежат свобода рыночных отношений, различные формы собственности, общественное мнение большинства населения страны. Важное проявление демократизма правопорядка – внутренне присущая ему связь с законностью и зависимость от неё. Демократизм законности чётко выражен в её структуре и организации правоохранительной деятельности.

47. Правонарушения: понятие, признаки, социальная природа.

Правонарушение – это противоправное, виновное действие (бездействие), причиняющее вред признанным в обществе ценностям. Из этого определения вытекает, что каждое правонарушение – это:

• определённое психофизическое действие (деяние) активного характера или пассивное поведение, когда субъект обязан совершать какие-то действия, согласно требованию норм права. Правонарушением не могут быть мысли и чувства людей:

• деяние противоправное, нарушающее нормы права. Юридическая природа правонарушения состоит в том, что оно или нарушает запреты, или заключается в неисполнении обязанностей, или в злоупотреблении правом;

• правонарушение всегда приносит какой-то вред признанным в обществе ценностям (жизнь, свобода, честь, достоинство, права человека, собственность, порядок – общественный, производственный, воинский, дорожного движения, экологическая безопасность, безопасность на производстве и т.п.);

• деяние виновное.

Социальная природа правонарушений усматривается обыкновенно в следующих факторах: низкий уровень жизни населения, безработица; несовершенное законодательство; алкоголизм и наркомания; милитаризация жизни и доступность оружия обывателям; низкий уровень правовой культуры граждан, деформации правосознания; падение патриотических настроений среди населения, что образует разрыв между усилиями государства и реакцией общества на них; кризис нравственности; слабая работа правоохранительных органов и пр.

47. Юридическая ответственность: понятие, признаки, принципы и виды. Основания освобождения от юридической ответственности и наказания.

Юридическая ответственность – это обязанность лица, совершившего правонарушение, претерпевать неблагоприятные последствия (лишения).

Юридическая ответственность имеет три основания:

1) норма права, предусматривающая ответственность за определённый вид деяний (нормативная основа);

2) правонарушение как юридический факт (фактическое основание);

3) правоприменительный акт, с помощью которого мера ответственности конкретизируется, индивидуализируется (например, приговор суда). В некоторых случаях ответственность наступает и реализуется без правоприменительного акта, например, добровольное возмещение причинённого вреда, уплата пеней, неустойки и т.п.

По своему содержанию можно выделить два основных вида ответственности: штрафная (карательная) и восстановительная.

В зависимости от вида правонарушения и способа возложения ответственности, различаются: уголовная ответственность, административная, дисциплинарная, гражданско-правовая и материальная ответственность рабочих и служащих.

Принципы юридической ответственности – основополагающие идеи, которых следует придерживаться при возложении юридической ответственности. В их числе следующие: законность, равенство перед законом, целесообразность, справедливость, недопустимость двойной ответственности, неотвратимость.

Условия исключения, ограничения и освобождения от ответственности могут быть следующие:

• в уголовном праве – невменяемость причинившего вред, необходимая оборона, крайняя необходимость, причинение вреда при задержании преступника, причинение вреда под влиянием физического или психического принуждения, при обоснованном риске, во исполнение законного приказа. Также основанием освобождения от уголовной ответственности может послужить деятельное раскаяние при совершении преступления небольшой тяжести, примирение сторон и заглаживание причинённого ущерба, истечение сроков давности, амнистия, помилование, издание закона, отменяющего ответственность и др.;

• в административном праве – невменяемость, необходимая оборона и крайняя необходимость. Те же обстоятельства исключают и дисциплинарную ответственность;

• в гражданском праве – необходимая оборона. В некоторых случаях законом может быть установлена ограниченная ответственность по обязательствам.

47. Состав правонарушения и его виды.

Состав правонарушения складывается из четырёх элементов, объединяющих однородные его признаки: объект, объективная сторона, субъект, субъективная сторона.

Объект правонарушения – это охраняемые правом общественные отношения, которым наносится вред.

Объективную сторону правонарушения образуют само противоправное действие (бездействие), его противоправный результат (вред, наносимый охраняемым отношениям, ценностям) и причинная связь между действием и указанным результатом. Отсутствие одного из элементов объективной стороны говорит об отсутствии и самого правонарушения.

Субъект правонарушения – это индивид, достигший определённого возраста, вменяемый, или организация (юридическое лицо).

Субъективную сторону правонарушения составляет вина.

Правонарушения подразделяются на преступления и проступки¹⁵.

Административные правонарушения (проступки) – деяния, причиняющие вред отношениям, складывающимся в процессе государственного управления, предусмотренные Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях и законами об административной ответственности.

Дисциплинарные проступки – деяния, нарушающие трудовую, производственную, технологическую, служебную, воинскую, учебную дисциплину, установленную правилами внутреннего трудового распорядка, специальными уставами, должностными инструкциями, правилами техники безопасности, технологии и т.п.

Гражданско-правовые нарушения – деяния, причиняющие вред имущественным и связанным с ними неимущественным отношениям.